Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев 21 декабря 2010 г. в первой инстанции в открытом судебном заседании дело позаявлению Открытого акционерного общества «Пермгражданпроект», г.Пермь (далее-заявитель) с требованием признать незаконным и отменить постановление отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Волго-Камском регионе, г.Казань, РТ (далее-ответчик) №11-10-290/пн от 01.09.2010 г.,

при участии в заседании:

от заявителя –адвокат – Патокин А.Н.

от лица привлекаемого к ответственности – представитель ФИО1

УСТАНОВИЛ:

Заявитель обратился в арбитражный суд с требованием признать незаконным и отменить постановление отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Волго-Камском регионе, г.Казань, РТ (далее-ответчик) №11-10-290/пн от 01.09.2010 г.

Представитель заявителя требования поддержал.

Ответчик требования не признал.

Дело рассмотрено по существу.

Из материалов дела представленных в суд, следует, что В соответствии с п. 10. ст.42. Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее - ФЗ «О рынке ценных бумаг») в целях предотвращения и устранения нарушений законодательства РФ, связанных с раскрытием информации, РО ФСФР России в ВКР провело проверку представленного ОАО «Пермгражданпроект» ежеквартального отчета за первый квартал 2010 года.

В нарушение требований ст. 92 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - ФЗ «Об АО»), пункта 5.5 Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденного Приказом ФСФР России от 10.10.2006 №06-117/пз-н (далее - Положение о раскрытии информации) представленный ежеквартальный отчет ОАО «Пермгражданпреект» за первый квартал 2010г. (далее - отчет) не соответствовал требованиям Приложения 10 к Положению о раскрытии информации, в частности:

• во введении не указаны основания возникновения у эмитента обязанности осуществлять раскрытие информации в форме ежеквартального отчета, предусмотренные п.5.1 Положения;

• введение не содержит текст следующего содержания:

«Настоящий ежеквартальный отчет содержит оценки и прогнозы уполномоченных органов управления эмитента касательно будущих событий и/или действий, перспектив развития отрасли экономики, в которой эмитент осуществляет основную деятельность, и результатов деятельности эмитента, в том числе планов эмитента, вероятности наступления определенных событий и совершения определенных действий. Инвесторы не должны полностью полагаться на оценки и прогнозы органов управления эмитента, так как фактические результаты деятельности эмитента в будущем могут отличаться от прогнозируемых результатов по многим причинам. Приобретение ценных бумаг эмитента связано с рисками, описанными в настоящем ежеквартальном отчете.»

• отсутствуют сведения о персональном составе коллегиального исполнительного органа эмитента или о том, что данный орган управления эмитента не сформирован (не избран) с указанием причины такой ситуации, которые должны указываться в п. 1.1 отчета. Кроме того, год рождения ФИО2 указан неверно (1761).

• в п. 1.2 не указано полное фирменное наименование кредитной организации и тип счета эмитента открытого в данной кредитной организации;

• в п. 1.3 не указано полное фирменное наименование аудиторской организации;

• в п. 1.3 не указаны дата выдачи лицензии ЗАО Аудиторская фирма «Актив» на осуществление аудиторской деятельности и орган, выдавший данную лицензию;

• в п. 1.3 отсутствуют сведения о членстве аудитора - ЗАО Аудиторская фирма «Актив» в коллегиях, ассоциациях или иных профессиональных объединениях (организациях);

• в п. 1.3 указано, что с аудитором эмитента ЗАО Аудиторская фирма «Актив» заключен договор №211/А от 11.08.2008 на проведение аудиторской проверки за отчетный период с 01.01.2008 по 31.12.2008, однако в состав ежеквартального отчета за первый квартал включается годовая бухгалтерская отчетность эмитента за 2009 год;

• в п. 1.3 не указан фактический размер вознаграждения, выплаченного эмитентом аудитору по итогам каждого из 5 последних завершенных финансовых лет, за которые аудитором проводилась независимая проверка бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности эмитента;

• в п. 1.6 не указаны фамилия, имя, отчество, год рождения, сведения об основном месте работы и должности главного бухгалтера ФИО3, подписавшей отчет;

• в п.2.3.2 отсутствуют сведения о наличии/отсутствии кредитной истории эмитента;

в п. 2.3.3 не указаны сведения об общей сумме обязательств эмитента из представленного им обеспечения и общей сумме обязательств третьих лиц, по которым эмитент предоставил третьим лицам обеспечение, в том числе в форме залога или поручительства;

в п.2.3.3 отсутствуют сведения об оценки риска неисполнения или ненадлежащего
исполнения обеспеченных обязательств эмитентом (третьими лицами) с указанием факторов,

которые могут привести к такому неисполнению или ненадлежащему исполнению, и вероятности возникновения таких факторов;

• п.2.4 заполнять не следовало (сведения приводятся только в случае если в отчетном квартале эмитентом осуществлялось размещение ценных бумаг путем подписки);

• в п.2.5 не приведен подробный анализ факторов риска, связанных с приобретением размещаемых (размещенных) эмиссионных ценных бумаг, в частности: отраслевые риски (п.2.5.1 отчета), страновые и региональные риски (п.2.5.2 отчета), финансовые риски (п.2.5.3 отчета), правовые риски (п.2.5.4 отчета), риски, связанные с деятельностью эмитента (п.2.5.4 отчета), а также отсутствуют сведения о политике эмитента в области управления рисками;

• в п.3.1.3 не указан срок существования эмитента с даты его государственной регистрации;

• в п.3.1.3 отсутствует краткое описание развития эмитента, а также не указаны цели создания эмитента;

• в п.3.2.2-3.2.3 (п.3.2.2 Приложения 10 к Положению) отсутствуют сведения об объемах выручки (доходов) от основных видов хозяйственной деятельности, обеспечивших не менее чем 10% выручки (доходов) эмитента за 5 последних завершенных финансовых лет, и о долях объемов выручки (доходов) от данных видов хозяйственной деятельности в общих объемах выручки (доходов) эмитента (в виде таблицы); об изменениях размера выручки (доходов) эмитента от основной хозяйственной деятельности на 10 и более процентов по сравнению с соответствующим отчетным периодом предшествующего года и причинах таких изменений;

• в п.3.2.5 (п.3.2.4 Приложения 10 к Положению) не описаны основные отраслевые рынки, на которых эмитент осуществляет свою деятельность;

• в п.3.2.5 (п.3.2.4 Приложения 10 к Положению) не описаны возможные факторы, которые могут негативно повлиять на сбыт эмитентом его продукции (работ, услуг), и возможные действия эмитента по уменьшению такого влияния;

• в п.3.4 (п.3.3 Приложения 10 к Положению) отсутствует краткое описание планов эмитента в отношении будущей деятельности и источников будущих доходов, в том числе планов, касающихся организации нового производства, расширения или, сокращения производства, разработки новых видов продукции, модернизации и реконструкции основных средств, возможного изменения основной деятельности;

• информация об отсутствии дочерних и зависимых обществ эмитента. Приведенная в п. 3.6 (п.3.5 Приложения 10 к Положению) противоречит информации, указанной в п.4.3.4 «Финансовые вложения эмитента» (п.4.3.2 Приложения 10 к Положению) и в п.8.1.5 «Сведения о коммерческих организациях, в которых эмитент владеет не менее чем 5 процентами уставного (складного) капитала (паевого фонда) либо не менее чем 5 процентами обыкновенных акций»;

• п.4.3.4 (п.4.3.2 Приложения 10 к Положению) заполнять не следовало (сведения приводятся только в случае если ценные бумаги эмитента допущены к обращению);

• в п.4.5 не указаны основные тенденции развития отрасли экономики, в которой эмитент осуществляет основную деятельность, за 5 последних завершенных финансовых лет, а также основные факторы, оказывающие влияние на состояние отрасли; не приведена общая оценка результатов деятельности эмитента в данной отрасли; не приведена оценка соответствия результатов деятельности эмитента тенденциям развития отрасли; не указаны причины, обосновывающие полученные результаты деятельности (удовлетворительные и неудовлетворительные, по мнению эмитента, результаты);

• в п.5.1 не указан адрес страницы в сети Интернет, на которой в свободном доступе размещен полный текст» действующей редакции устава эмитента и внутренних документов, регулирующих деятельность органов эмитента;

• в п.5.2 по каждому лицу, входящему в состав органов управления эмитента не указаны следующие сведения: доли принадлежащих таким лицам обыкновенных акций эмитента; характер любых родственных связей с иными лицами, входящими в состав органов управления эмитента и/или органов контроля за финансово-хозяйственной деятельностью эмитента; сведения о привлечении таких лиц к административной ответственности за правонарушения в области финансов, налогов и сборов, рынка ценных бумаг или уголовной ответственности (наличии судимости) за преступления в сфере экономики или за преступления против государственной власти; сведения о занятии такими лицами должностей в органах управления коммерческих организаций в период, когда в отношении указанных организаций было возбуждено дело о банкротстве и/или введена одна из процедур банкротства, предусмотренных законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве);

• в п.5.3 по совету директоров эмитента не описаны с указанием размера все виды вознаграждения, в том числе заработная плата, премии, комиссионные, льготы и/или компенсации расходов, а также иные имущественные предоставления, которые были выплачены эмитентом за 2009 год, а также сведения о существующих соглашениях относительно таких выплат в 2010 году (исключением является только генеральный директор эмитента);

• в п.5.4 отсутствуют сведения о системе внутреннего контроля за финансово-хозяйственной деятельностью эмитента, информация о наличии службы внутреннего аудита, сведения о наличии внутреннего документа, устанавливающего правила по предотвращению использования служебной информации;

• в п.5.5 по каждому члену ревизионной комиссии эмитента не указаны следующие сведения: доли принадлежащих таким лицам обыкновенных акций эмитента; характер любых родственных связей с иными лицами, входящими в состав органов управления эмитента и/или органов контроля за финансово-хозяйственной деятельностью эмитента; сведения о привлечении таких лиц к административной ответственности за правонарушения в области финансов, налогов и сборов, рынка ценных бумаг или уголовной ответственности (наличии судимости) за преступления в сфере экономики или за преступления против государственной власти; сведения о занятии такими лицами должностей в органах управления коммерческих организаций в период, когда в отношении указанных организаций было возбуждено дело о банкротстве и/или введена одна из процедур банкротства, предусмотренных законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве);

• в п.5.6 по ревизионной комиссии эмитента не описаны с указанием размера все виды вознаграждения, в том числе, заработная плата, премии, комиссионные льготы и компенсации расходов, а также иные имущественные предоставления, которые были выплачены эмитентом за 2009 год, а также сведения о существующих соглашениях относительно таких выплат в 2010 году (исключением является только генеральный директор эмитента);

• в п.5.7 не указаны сведения о доле сотрудников эмитента, имеющих высшее профессиональное образование (%);

• в п.5.7 указаны следующие строки: «В случае если изменение численности сотрудников (работников) эмитента за раскрываемый период является для эмитента существенным, указываются факторы, которые, по мнению эмитента, послужили причиной для таких изменений, а также последствия таких изменений для финансово-хозяйственной деятельности эмитента»; «В случае если в состав сотрудников (работников) эмитента входят сотрудники, оказывающие существенное влияние на финансово-хозяйственную деятельность эмитента (ключевые сотрудники), дополнительно указываются сведения о таких ключевых сотрудниках эмитента»; «В случае если сотрудниками (работниками) эмитента создан профсоюзный орган, указывается на это обстоятельство», однако информация по данным строкам отсутствует;

• в п.6.1 не указано общее количество лиц, зарегистрированных в реестре акционеров

• в 6.3 отсутствуют сведения о доле государства в уставном капитале эмитента;

• в п.6.5 отсутствуют сведения об изменениях в составе и размере участия акционеров эмитента, владеющих не менее чем 5 процентами его уставного капитала или не менее чем 5 процентами его обыкновенных акций за 5 последних завершенных финансовых лет (2005-2009гг.) и 1 квартал 2010 года, однако указаны сведения за 1998, 2001, 2002гг., а также в нарушение абз.2 п.1 ст.47 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - ФЗ «Об АО») указано, что в 1999-2000гг. не было общего собрания акционеров эмитента;

• в п.6.6 отсутствуют сведения об одобрении указанных сделок уполномоченными органами управления эмитента;

• в п.7.5 (п.7.6 Приложения 10 к Положению) не указана общая стоимость недвижимого имущества эмитента и величина начисленной амортизации на дату окончания 1 квартала 2010 года;

• в п.8.1.1 размер уставного капитала эмитента указан на 30 июня 2007 года, а не на дату окончания 1 квартала 2010 года;

• в п.8.1.4 не указаны: порядок определения даты проведения собрания (заседания) высшего органа управления эмитента; лица, которые вправе вносить предложения в повестку дня собрания (заседания) высшего органа управления эмитента, а также порядок внесения таких предложений; лица, которые вправе ознакомиться с информацией (материалами), предоставляемыми для подготовки и проведения собрания (заседания) высшего органа управления эмитента, а также порядок ознакомления с такой информацией (материалами); порядок оглашения (доведения до сведения акционеров (участников) эмитента) решений, принятых высшим органом управления эмитента, а также итогов голосования. Кроме того, в данном пункте отчета указаны положения (абз. 15,16), которые на дату составления отчета эмитента, утратили силу.

• в п.8.1.5 для приведенных коммерческих организаций не указаны полные фирменные наименования, доли данных организации в уставном капитале эмитента и доли обыкновенных акций эмитента, а для АОЗТ «Торговый дом «Пермгражданпроект», АОЗТ «ИФК «ИнЛури», АОЗТ «Пенсионный фонд «Парма» доли принадлежащих эмитенту обыкновенных акций таких акционерных обществ (при указании информации следует учесть, что организационно-правовой формы АОЗТ в настоящее время не существует);

• в п.8.2 не указан государственный регистрационный номер и дата государственной регистрация обыкновенных именных акций;

• " п.8.3 заполнять не следовало сведения приводятся и предыдущих выпусках ценных бумаг эмитента, за исключением его акций);

• в п.8.6 для регистратора эмитента не указаны сокращенное фирменное наименование, номер, дата выдачи, срок действия лицензии регистратора на осуществление деятельности по ведению реестра владельцев ценных бумаг, орган, выдавший указанную лицензию;

• в п.8.7 не перечислены названия и реквизиты законодательных актов Российской Федерации, действующих на дату окончания 1 квартала 2010 года, которые регулируют вопросы импорта и экспорта капитала и могут повлиять на выплату нерезидентам дивидендов по акциям эмитента;

• в п.8.8 не указан порядок налогообложения доходов по размещенным ценным бумагам эмитента, включая ставки соответствующих налогов для разных категорий владельцев ценных бумаг (физические лица, юридические лица, резиденты, нерезиденты), порядок и сроки их уплаты;

отсутствуют п.1.5, 2.1, 2.2, 2.3.1, 3.6.1, 4.1.1, 4.1.2, 4.2, 4.3.1, 4.5.1, 4.5.2. 6.7, 7.1, 7.3, 7.4, 8.5 отчета согласно Приложению 10 к Положению;

неверно указана нумерация п.3.2.9, 3.2.10, 3.5, 4.3.5, 7.4, 7.6 соответственно (п.3.2.5, 3.2.6, 3.4, 4.3.3, 7.5, 7.7 Приложения 10 к Положению).

В нарушение требований раздела VII Положения в состав ежеквартального отчета ОАО «Пермгражданпроект» за первый квартал 2010 года не включена годовая бухгалтерская отчетность эмитента за 2009 год и 1 квартал 2010 года.

Согласно информации, указанной в ежеквартальном отчете ОАО «Пермгражданпроект» за первый квартал 2010 года эмитент применяет упрощенную систему налогообложения.

Однако, в соответствии с п.1 ст.47 и пп.11 п.1 ст.48 ФЗ «Об АО», утверждение годовой бухгалтерской отчетности входит в круг вопросов, подлежащих обязательному утверждению на общем собрании акционеров общества. Также согласно п.1 ст.88 ФЗ «Об АО» общество обязано вести бухгалтерский учет и составлять бухгалтерскую отчетность.

Акционерные общества обязаны выполнять указанные требования вне зависимости от того, какой режим налогообложения они применяют, так как в ином случае это может привести к нарушению порядка управления в обществе и существенному ограничению прав акционеров на информацию о финансово-хозяйственной деятельности общества.

Таким образом, акционерное общество, перешедшее на упрощенную систему налогообложения, согласно вышеуказанному закону, обязано вести бухгалтерскую отчетность в порядке, установленном Законом о бухгалтерском учете и иными правовыми актами Российской Федерации.

В нарушение п.3.2 Требований к электронным носителям и формату текстов документов, представляемых эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденных приказом ФСФР России от 18.06.2009 №09-23/пз-н, ежеквартальный отчет ОАО «Пермгражданпроект» за первый квартал 2010 года подготовлен без использования программного продукта ФСФР России («Программа-анкета для ежеквартального отчета эмитентов ФСФР России»), распространяемого без взимания платы через сайт ФСФР России в сети Интернет по адресу: http://www.ffms.ru/.

Для устранения выявленных нарушений требований законодательства РФ в адрес ОАО «Пермгражданпроект» 16.06.2010 в соответствии с п. 7. ст. 44 Федерального закона от 22.04.1996 №39-Ф3 «О рынке ценных бумаг», п.п. 1.,2. ст. 11. Федерального закона от 05.03.1999 №46-ФЗ «О защите прав незаконных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» РО ФСФР России в ВКР направлено обязательное для исполнения предписание №11-l0-CB-03/372-т с требованием в срок до 16.07.2010 устранить выявленные нарушения действующего законодательства РФ о ценных бумагах, а именно: представить в РО ФСФР России в ВКР ежеквартальный отчет за первый квартал 2010 года, составленный в соответствии с требованиями Положения, текст данного документа на электронном носителе в формате, установленном Требованиями к электронным носителям и формату текстов документов, представляемых эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденными приказом ФСФР России от 18.06.2009 №09-23/пз-н, а также опубликовать текст указанного ежеквартального отчета в сети Интернет.

Предписание обществом получено 23.06.2010, однако необходимые документы в установленный срок в РО ФСФР России в ВКР не поступили.

В РО ФСФР России в ВКР 16.07.2010 при помощи факсимильной связи поступило ходатайство от 16.07.2010 №1-048 о продлении срока исполнения предписания, в связи с тем, что вся необходимая документация направлена ОАО «Пермгражданпроект» почтой в РО ФСФР России в ВКР 16.07.2010, в связи с чем, срок исполнения предписания продлен до 26.07.2010.

Отчет об исполнении предписания от 16.06.2010 №11-10-СВ-03/372-т поступил в РО ФСФР России в ВКР 20.07.2010.

Однако, предписание РО ФСФР России в ВКР от 16.06.2010 №11-10-СВ-03/372-т в полном объеме в установленный срок не исполнено, а именно в представленном 20.07.2010 в РО ФСФР России в ВКР ежеквартальном отчете за первый квартал 2010 года не устранены следующие нарушения требований Приложения 10 к Положению о раскрытии информации:

- в п. 2.5. не приведен подробный анализ факторов риска, связанных с приобретением размещаемых (размешенных) эмиссионных ценных бумаг, в частности: отраслевые риски п.2.5.1. отчета), страновые и региональные риски (п. 2.5.2. отчета), финансовые риски (п.2.5.3отчета), правовые риски (п. 2.5.4. отчета), риски, связанные с деятельностью эмитента (п. 2.5.5. отчета), а также отсутствуют сведения о политике эмитента в области управления рисками;

- отсутствуют сведения в п. 4.5.1. и п. 4.5.2.;

- в п. 6.5. отсутствуют сведения об изменениях в составе и размере участия акционеров эмитента, владеющих не менее чем 5 процентами его уставного капитала или не менее чем 5 процентами его обыкновенных акций за 5 последних завершенных финансовых лет (2005-2009 гг.) и 1 квартал 2010 года.

- в п. 8.1.4. не указаны: порядок ознакомления с информацией (материалами), предоставляемыми для подготовки и проведения собрания высшего органа управления эмитента; порядок оглашения (доведения до сведения акционеров (участников) эмитента) решений, принятых высшим органом управления эмитента, а также итогов голосования;

- в п.8.8 не указан порядок налогообложения доходов по размещенным ценным бумагам эмитента, включая ставки соответствующих налогов для разных категорий владельцев ценных бумаг (физические лица, юридические лица, резиденты, нерезиденты), порядок и сроки их уплаты.

В связи с невыполнением в установленный срок законного предписания федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков или его территориального органа административный орган усмотрел в действиях ОАО «Пермгражданпроект» признаки административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена ч. 9 ст. 19.5. КоАП РФ.

Заявитель не согласился с вынесенным постановлением и обратился в суд с требованием признать его незаконным и отменить. В ходе судебного заседания представил письменно пояснения, просит признать правонарушение малозначительным. Из пояснений заявителя следует, что административный орган необоснованно вменил ему в вину невыполнение пяти пунктов предписания, их необоснованность выражается в следующем:

1) п.2.5: сведения в данном пункте ими представлены своевременно и в полном объеме. Сведения представлены в прошедшем времени, так как отчет за квартал подается по истечении отчетного периода и любой анализ рисков в будущем к прошедшему периоду не относится;

2) п.4.5.1, 4.5.2 являются составными пунктами раздела 4.5 и в разделе представлены сведения об анализе тенденций развития, факторов и условий влияющих на деятельность эмитента, в связи с чем претензии ФСФР носят формальный характер;

3) в п.6.5 представлены сведения за последние пять лет, то есть за 1 квартал 2010 г., за 2009 г., за 2008 г., за 2007 г., за 2006 г., в связи с чем, полагают, требования ФСФР представить данные за 2005 г. ошибочны;

4) Представленные в пункте 8.1.4 данные полностью содержатся в разделе «сведения о порядке созыва и проведения собрания высшего органа управления эмитента»;

5) в пункте 8.8 в указанном пункте Общество сообщает, что ценные бумаги эмитентом не размещались, соответственно налогообложение отсутствует. Требование ФСФР указать порядок налогообложения, при отсутствии налогообложения неправомерен.

Исследовав материалы дела и доводы сторон, суд приходит к выводу, что требования заявителя следует удовлетворить, и признать действия Общества малозначительными, по следующим основаниям.

Судом установлено, что РО ФСФР России в ВКР было вынесено постановление №11-10-290/пн от 01.09.2010 в отношении ОАО «Пермгражданпроект» о наложении административного штрафа в размере 500 000 рублей по ч.9 ст.19.5 КоАП РФ за неисполнение в установленный срок законного предписания федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков или его территориального органа.

Частью 9 ст. 19.5 Кодекса предусмотрено, что невыполнение в установленный срок законного предписания федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков или его территориального органа влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от пятисот тысяч до семисот тысяч рублей.

Указанным положением Кодекса не установлен какой-либо определенный перечень предписаний федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков или его территориального органа, за неисполнение которых предусмотрена данная ответственность, а лишь указано на неисполнение законного предписания названного органа.

Пунктом 1 Положения «О федеральной службе по финансовым рынкам», утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 2004 г. N 31 7 установлено, что Федеральная служба по финансовым рынкам является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по принятию нормативных правовых актов, контролю и надзору в сфере финансовых рынков.

Региональное отделение является территориальным органом Федеральной службы по финансовым рынкам России и осуществляет свою деятельность на основании Положения о территориальном органе Федеральной службы по финансовым рынкам, утв. Приказом ФСФР от 12.03.2010 г. № 03-47/пз (далее - Положение), на территории Республики Татарстан, Удмуртской области, Пермского края.

В соответствии с пунктом 10 ст. 42 Федерального закона от 22.04.1996г. №39-Ф3 «О рынке ценных бумаг» РО ФСФР России в ВКР осуществляет контроль за соблюдением эмитентами, профессиональными участниками рынка ценных бумаг и др. требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, стандартов и требований, утвержденных федеральным органом исполнительной власти по рыку ценных бумаг.

Согласно ст. 92 Федерального закона « Об акционерных обществах» от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ открытое акционерное общество обязано раскрывать: годовой отчет общества, годовую бухгалтерскую отчетность, проспект эмиссии акций общества в случаях, предусмотренных правовыми актами Российской Федерации, сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом, иные сведения, определяемые федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Обязательное раскрытие информации обществом, включая закрытое общество, в случае публичного размещения им облигаций или иных ценных бумаг, осуществляется обществом в объеме и порядке, которые установлены федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Пункт 19 ст.З0 Федерального закона от 22.04.1996г. №39-Ф3 «О рынке ценных бумаг» предусматривает, что состав, порядок и сроки раскрытия информации, а также представления отчетности профессиональными участниками рынка ценных бумаг определяется нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Приказом ФСФР РФ от 10.10.2006 N 06-117/пз-н утверждено Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг (далее - Положение о раскрытии).

При этом, согласно пункта 8.1.2 Положения о раскрытии обязанность по раскрытию информации возникает для акционерных обществ с даты государственной регистрации открытого акционерного общества.

Согласно пункта 5.1. обязанность осуществлять раскрытие информации в форме ежеквартального отчета в порядке, предусмотренном настоящим Положением, распространяется: а) на эмитентов, в отношении ценных бумаг которых осуществлена регистрация хотя бы одного проспекта ценных бумаг; б) на эмитентов, государственная регистрация хотя бы одного выпуска (дополнительного
выпуска) ценных бумаг, которых сопровождалась регистрацией проспекта эмиссии ценных бумаг в случае размещения таких ценных бумаг путем открытой подписки или путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышало 500;в)на эмитентов, являющихся акционерными обществами, созданными при приватизации государственных и/или муниципальных предприятий (их подразделений), в соответствии с планом приватизации, утвержденным в установленном порядке и являвшимся на дату его утверждения проспектом эмиссии акций такого эмитента, если указанный план приватизации предусматривал возможность отчуждения акций эмитента более чем 500 приобретателям либо неограниченному кругу лиц;

г) на эмитентов, биржевые облигации которых допущены к торгам на фондовой бирже.

В соответствии с пунктом 5.2. Положения о раскрытии обязанность по раскрытию информации в форме ежеквартального отчета возникает начиная с квартала, в течение которого была осуществлена регистрация проспекта ценных бумаг.

В соответствии с пунктом 5.5., 5.6 Положения о раскрытии информации - ежеквартальный отчет составляется по итогам каждого квартала. Информация приводится эмитентом в ежеквартальном отчете по состоянию на дату окончания завершенного отчетного квартала. Ежеквартальный отчет представляется в регистрирующий орган не позднее 45 дней с даты окончания отчетного квартала. Ежеквартальный отчет должен быть составлен по форме согласно Приложению 10 к Положению о раскрытии.

Согласно пункта 5.7. в срок не более 45 дней с даты окончания соответствующего квартала эмитент обязан опубликовать текст ежеквартального отчета в сети Интернет. Текст ежеквартального отчета должен быть доступен на странице в сети Интернет в течение не менее 3 лет с даты истечения срока, установленного настоящим Положением для его опубликования в сети Интернет, а если он опубликован в сети Интернет после истечения такого срока, - с даты его опубликования в сети Интернет.

В соответствии с пунктом 1.6. Положения при опубликовании информации в сети Интернет, эмитент может использовать сайт эмитента в сети Интернет либо иной сайт в сети Интернет. При опубликовании информации в сети Интернет эмитент обязан обеспечить свободный и необременительный доступ к такой информации, а также сообщать по требованию заинтересованных лиц адреса страниц, на которых осуществляется опубликование информации.

Обязанность по раскрытию ежеквартальных отчетов возникла у Заявителя в соответствии с планом приватизации Общества, утвержденным в установленном порядке и являвшимся на дату его утверждения проспектом эмиссии акций такого эмитента, предусматривающего возможность отчуждения акций эмитента более чем 845 приобретателям.

В соответствии с п. 10. ст.42. Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее - ФЗ «О рынке ценных бумаг») в целях предотвращения и устранения нарушений законодательства РФ, связанных с раскрытием информации, РО ФСФР России в ВКР провело проверку представленного ОАО «Пермгражданпроект» ежеквартального отчета за первый квартал 2010 года и выявило, что в нарушение требований ст. 92 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - ФЗ «Об АО»), пункта 5.5 Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденного Приказом ФСФР России от 10.10.2006 №06-117/пз-н (далее - Положение о раскрытии информации) представленный ежеквартальный отчет ОАО «Пермгражданпроект» за первый квартал 2010г. (далее - отчет) не соответствует требованиям Приложения 10 к Положению о раскрытии информации. В акте проверки перечислены все нарушения, перечисленные выше.

Для устранения выявленных нарушений требований законодательства РФ в адрес ОАО «Пермгражданпроект» 16.06.2010 направлено обязательное для исполнения предписание №11-10-СВ-03/372-т с требованием в срок до 16.07.2010 устранить выявленные нарушения действующего законодательства РФ о ценных бумагах.

В дальнейшем срок исполнения по ходатайству заявителя был продлен и отчет об исполнении предписания от 16.06.2010 №1 l-lO-CB-03/372-т поступил в РО ФСФР России в ВКР 20.07.2010.

После проверки представленного акта РО ФСФР России в ВКР установлено, что предписание исполнено не в полном объеме, повторно не устранены следующие нарушения требований Приложения 10 к Положению о раскрытии информации:

- в п. 2.5. не приведен подробный анализ факторов риска, связанных с приобретением размещаемых (размещенных) эмиссионных ценных бумаг, в частности: отраслевые риски (п. 2.5.1. отчета), страновые и региональные риски (п. 2.5.2. отчета), финансовые риски (п. 2.5.3. отчета), правовые риски (п. 2.5.4. отчета), риски, связанные с деятельностью эмитента (п. 2.5.5. отчета), а также отсутствуют сведения о политике эмитента в области управления рисками;

- отсутствуют сведения в п. 4.5.1. и п. 4.5.2.;

- в п. 8.1.4. не указаны: порядок ознакомления с информацией (материалами),
предоставляемыми для подготовки и проведения собрания высшего органа управления эмитента; порядок оглашения (доведения до сведения акционеров (участников) эмитента) решений, принятых высшим органом управления эмитента, а также итогов голосования;

Исходя из изложенного, ОАО «Пермгражданпроект» по мнению административного органа совершило административное правонарушение, ответственность за совершение которого предусмотрена ч.9 ст. 19.5 КоАП РФ, а именно невыполнение в установленный срок законного предписания федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков или его территориального органа.

В соответствии с ч. 2 ст. 2.1. КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

В соответствии с выводами административного органа ОАО «Пермгражданпроект» имело возможность исполнить предписание РО ФСФР России в ВКР, что сделано не было. Вина ОАО «Пермгражданпроект» в совершении административного правонарушения установлена и подтверждается протоколом об административном правонарушении от 19.08.2010 № 11-10-304/пр-ап и иными материалами дела.

Следовательно, в действиях Общества имеются формальные признаки состава административного правонарушения ответственность за которое предусмотрена ч.9 ст.19.5 КоАП РФ.

В соответствии с частью 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Как пояснил представитель заявителя и установлено в ходе рассмотрения дела в суде, заявителем устранены основные недостатки отчета, которые предлагалось устранить в предписании. Из 49 пунктов изложенных в предписании исполнены 44 требования, что не может свидетельствовать о злостном неисполнении или пренебрежительном отношении к исполнению предписания и не может квалифицироваться, как неисполнение предписания, поскольку ни один из 49 пунктов не оставлен без рассмотрения.

По мнению ответчика не исполнены 5 пунктов, а именно: 1) - в п. 2.5. не приведен подробный анализ факторов риска, связанных с приобретением размещаемых (размешенных) эмиссионных ценных бумаг, в частности: отраслевые риски п.2.5.1. отчета), страновые и региональные риски (п. 2.5.2. отчета), финансовые риски (п.2.5.3отчета), правовые риски (п. 2.5.4. отчета), риски, связанные с деятельностью эмитента (п. 2.5.5. отчета), а также отсутствуют сведения о политике эмитента в области управления рисками;

- отсутствуют сведения в п. 4.5.1. и п. 4.5.2.;

Анализом каждого из этих пунктов установлено, что в п.2.5 отчета ни приведен подробный анализ фактов риска, в частности отраслевого риска, страновых и региональных рисков, финансовых рисков, правовых рисков и рисков связанных с деятельностью эмитента. Однако из представленного отчета заявителя видно, что под каждым из этих пунктов стоит отметка «не было», что не свидетельствует о неисполнении указанного пункта предписания. Учитывая, что заявителем ведется только один вид деятельности в виде сдачи помещений в аренду, не указание видов рисков в будущем при указании прошедшего времени не может быть признано как неисполнение предписания надзорного органа и соответственно, как правонарушение в виде неисполнения предписания. В постановлении о назначении административного наказания указано на отсутствие сведений в п.4.5.1, и п.4.5.2, а именно не произведен анализ факторов и условий влияющих на деятельность эмитента и не указаны конкуренты эмитента. Представитель заявителя в ходе судебного заседания и в отзыве пояснил, что требования которые было необходимо изложить в разделах 4.5.1 и п.4.5.2 фактически им изложены в основном пункте, а именно 4.5 Анализ тенденций развития в сфере основной деятельности эмитента: «основной деятельностью является сдача помещений в аренду. Основные факторы, которые влияют на сдачу в аренду помещений-это рынок. В дальнейшем планируется улучшать условия содержания помещений, периодически проводить ремонты в сдаваемых помещениях. Деятельность эмитента оценивается удовлетворительно.

Заявитель пояснил, что при том, что он сдает помещения в аренду, которые принадлежат ему на праве собственности, конкурентов на аренду его помещений у него нет.

При изложенных обстоятельствах, суд не считает изложения требований предусмотренных в п.4.5.1 и п.4.5.2 в основном пункте 4.5 как неисполнение предписания.

По выводам ответчика в п.8.1.4 не указаны: порядок ознакомления с информацией (материалами), предоставляемыми для подготовки и проведения собрания высшего органа управления эмитента; порядок оглашения (доведения до сведения акционеров (участников) эмитента) решений, принятых высшим органом управления эмитента, а также итогов голосования.

Из отзыва заявителя следует, что эти сведения изложены в разделе «Сведения о порядке созыва и проведения собрания высшего органа Управления эмитента.

Суд установил путем изучения отчета, что утверждения заявителя в этой части соответствуют действительности, в связи с чем, отклоняет этот довод ответчика как несостоятельный, а факт его изложения в другом разделе не является неисполнением предписания.

По выводам ответчика в п.8.8 не указан порядок налогообложения доходов по размещенным ценным бумагам. В п.8.8 заявитель сообщает, что ценные бумаги эмитентом не размещались, соответственно налогообложение отсутствует. При условии, что заявитель не размещает ценных бумаг, не указания порядка налогообложения суд не рассматривает, как умышленное неисполнение предписания административного органа.

В постановлении о наложении административного наказания в качестве основания указано, что в п.6.5 отчета отсутствуют сведения об изменениях в составе и размере участия акционеров эмитента, владеющих не менее чем 5 процентами его уставного капитала или не менее чем 5 процентами его обыкновенных акций за 5 последних завершенных финансовых лет (2005-2009гг.) и 1 квартал 2010 года, однако указаны сведения за 1998, 2001, 2002гг., а также в нарушение абз.2 п.1 ст.47 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - ФЗ «Об АО») указано, что в 1999-2000гг. не было общего собрания акционеров эмитента.

Анализом указанного пункта установлено, что заявитель предоставил сведения не за пять, а за восемь последних лет, но за 2005 г. не указал. Суд не усматривает пропуска в отчете сведений за 2005 год какого-либо умысла на уклонение от предоставления сведений и рассматривает этот факт как опечатку. В то же время суд признает, что в отчете не указаны конкретные фамилии акционеров, что формально содержит состав правонарушения, однако этот факт не повлек каких-либо существенных нарушений охраняемых законом общественных правоотношений и суд расценивает его как малозначительное.

На момент рассмотрения дела в административном органе указанные нарушения были устранены в полном объеме.

Таким образом, суд установил, что предоставление обществом информации акционерам и доступ к ней осуществляется в соответствии с п.1 ст.89 ФЗ «Об акционерных обществах», а следовательно на нарушение прав акционеров общества отчет влиять не может.

При этом суд, принимая решение, учитывает, имеющиеся в материалах дела доказательства, конкретные обстоятельства дела, отсутствие вредных последствий, считает, что совершенное правонарушение не представляет существенной угрозы общественной безопасности и охраняемым законом правам и интересам общества и государства. Суд исходит также из общих принципов права, согласно которым санкции должны отвечать требованиям справедливости, должны быть соразмерными конституционно закрепленным целям и охраняемым законным интересам, а также характеру совершенного деяния и причиненному им вреду. Штраф в размере 500 000 руб. в рассматриваемой ситуации является несоразмерным и несправедливым.

Возможность установления признаков малозначительности правонарушения в ходе рассмотрения дела об оспаривании постановления административного органа и применения на этой стадии статьи 2.9 КоАП РФ предусмотрена в статье 30.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

При этом в определении Конституционного Суда Российской Федерации от 09.04.2003 N 116-О, сформулирована правовая позиция, согласно которой, суд с учетом характера правонарушения, размера причиненного вреда, степени вины и других смягчающих обстоятельств, руководствуясь положениями статьи 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, вправе при малозначительности совершенного административного правонарушения освободить лицо от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

Согласно пункту 18 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.

В соответствии с правовой позицией Верховного суда Российской Федерации, изложенной в пункте 21 Постановления Пленума от 24.03.2005 № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении КоАП РФ» малозначительным административным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющее существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений.

Следовательно, основным критерием, позволяющим квалифицировать правонарушение в качестве малозначительного, является отсутствие существенной угрозы охраняемым законом общественным отношениям.

Согласно п.17 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 июня 2004 г. N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях", установив при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности малозначительность правонарушения, суд, руководствуясь частью 2 статьи 206 АПК РФ и статьей 2.9 КоАП РФ, принимает решение об отказе в удовлетворении требований административного органа, освобождая от административной ответственности в связи с малозначительностью правонарушения, и ограничивается устным замечанием, о чем указывается в резолютивной части решения.

Если же малозначительность правонарушения будет установлена в ходе рассмотрения дела об оспаривании постановления административного органа о привлечении к административной ответственности, суд, руководствуясь частью 2 статьи 211 АПК РФ и статьей 2.9 КоАП РФ, принимает решение о признании незаконным этого постановления и о его отмене.

Довод Заявителя о нарушении административным органом требований ст. 25.1 KoAU РФ несостоятелен в связи со следующим.

Письмом - вызовом от 04.08.2010 № 11-10-СВ-05/4786 Общество было уведомлено о дате и времени составления протокола об административном правонарушении на 25.08.2010, а гакжс разъяснены права лица в отношении которого ведется дело об административном правонарушении. Вызов получен Заявителем 09.08.2010 года.

16.08.2010 в РО ФСФР России в ВКР поступило ходатайство Общества о переносе срока явки с 25.08.2010 на 19-20 августа 2010 года.

19 августа 2010 в РО ФСФР России в ВКР приехала генеральный директор ОЛО «Пермгражданпроект» ФИО4 и собственноручно написала ходатайство о переносе даты составления протокола об административном правонарушении на 19 августа 2010 года. Резолюцией Руководителя РО ФСФР России в ВКР ФИО5 указанное ходатайство было удовлетворено.

В этот же день 19.08.2010 в присутствии Генерального директора ОАО «Пермгражданпроект» ФИО4 был составлен протокол об административном правонарушении № 11-10-304/пр-ап.

Таким образом, требования ст. 25.1 КоАП РФ РО ФСФР России в ВКР соблюдены.

Учитывая изложенное, суд отклоняет доводы заявителя в этой части изложенные в заявлении.

К моменту рассмотрения дела об административном правонарушении заявитель представил отчет в административный орган в третий раз, в котором исполнил требования ответчика в полном объеме. Заявитель пояснил, что окончательный вариант отчета составлялся под диктовку ответчика, однако его предоставление в исправленной форме не привело к освобождению от административной ответственности.

При таких обстоятельствах, суд приходит к выводу о необходимости удовлетворения требований заявителя и признания действий Общества малозначительными.

Руководствуясь ст.ст. 167-170, 211 АПК РФ Арбитражный суд Республики Татарстан

Р Е Ш И Л :

Заявление удовлетворить.

Постановление Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Волго-Камском регионе №11-10-290/пн от 01.09.2010 г. о привлечении к административной ответственности по ч.9 ст.19.5 КоАП РФ Открытого акционерного общества «Пермгражданпроект» расположенного по адресу: 614010, <...>, зарегистрированного за основным государственным регистрационным номером 1025900900816, признать незаконным и отменить, в соответствии со ст.2.9 КоАП РФ в виду малозначительности совершенного правонарушения, объявив устное замечание.

Решение может быть обжаловано в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд РТ в течение десяти дней со дня принятия.

Судья З.Н. Хамитов