Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Республики Татарстан в составе председательствующего судьи Бредихиной Н.Ю., рассмотрев 18.12.2012г. по первой инстанции в открытом судебном заседании дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Единый расчетный центр «Заречье»», г.Казань к МРУ Росфинмониторинга по ПФО, г.Нижний Новгород об отмене постановления № 04-12/282/2 от 11.09.2012 г.

с участием:

от заявителя – руководитель ФИО1, паспорт, представитель ФИО2, доверенность от 6.08.2012г.,

от ответчика – представитель ФИО3, удостоверение, доверенность №9Д от 11.01.2012г.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Скрипниковой М.В.,

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «Единый расчетный центр «Заречье», г.Казань (далее по тексту – заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением к МРУ Росфинмониторинга по ПФО, г.Нижний Новгород (далее – ответчик) об отмене постановления №04-12/282/2 от 11.09.2012 г.

В отсутствии заявленных возражений сторон суд, в порядке ч.4 ст.137 АПК РФ закончил предварительное судебное заседание и перешел к рассмотрению дела по существу в основном судебном заседании.

В судебном заседании представители заявителя заявленные требования поддержали.

В судебном заседании представитель ответчика требования заявителя не признала, по основаниям, изложенным в отзыве.

Как следует из материалов дела, ответчиком на основании приказа МРУ Росфинмониторинга по ПФО «О проведении выездной проверки» от 15.08.2012 №119 была проведена проверка деятельности ООО Единый расчетный центр «Заречье», г.Казань по вопросам соблюдения законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма.

В результате проверки, было установлено, что заявитель нарушил требования Федерального закона от 07.08.2001г. №115-Ф3 «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» в части организации и осуществления внутреннего контроля, повлекшее непредставление сведений об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

По результатам проверки были составлены Акт проверки от 29.08.2012г. №57, протокол об административном правонарушении №04-12/282/2 от 31.08.2012 по ч.2 ст.15.27 КоАП РФ.

В результате рассмотрения указанных документов и материалов проверки дела ответчиком было вынесено постановление №04-12/282/2 от 11.09.2012г. о привлечении заявителя к административной ответственности по ч.2 ст.15.27 КоАП РФ в виде штрафа в размере 200 <***> рублей.

Заявитель, не согласившись с указанным постановлением, обжаловал его в арбитражный суд.

Исследовав материалы дела, заслушав представителей сторон пришел к следующему выводу.

Федеральный закон от 7 августа 2001 года N115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (далее - Федеральный закон) регулирует отношения граждан Российской Федерации, иностранных граждан и лиц без гражданства, организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, а также государственных органов, осуществляющих контроль на территории Российской Федерации за проведением операций с денежными средствами или иным имуществом, в целях предупреждения, выявления и пресечения деяний, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма.

В соответствии со ст.5 Федерального закона операторы по приему платежей относятся к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, обязанным принимать меры, направленные на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

В соответствии со ст.4 Федерального закона №115-ФЗ к мерам, направленным на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, относятся: организация и осуществление внутреннего контроля.

В соответствии со ст.3 Федерального закона № 115-ФЗ внутренний контроль - деятельность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма.

Организация внутреннего контроля - совокупность принимаемых организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, мер, включающих разработку и согласование правил внутреннего контроля и программ его осуществления, назначение специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ.

Осуществление внутреннего контроля - реализация организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также выполнение требований законодательства по идентификации клиентов, их представителей, выгодоприобретателей, по документальному фиксированию сведений (информации) и их представлению в уполномоченный орган, по хранению документов и информации, по подготовке и обучению кадров.

В соответствии с пунктом 9 статьи 7 Федерального закона №115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, подлежат постановке на учет в уполномоченном органе в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации.

В соответствии с п.2 ст.6 Федерального закона № 115-ФЗ на организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом возложена обязанность по представлению информации в уполномоченный орган по операциям, если хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, в отношении которых имеются полученные в установленном в соответствии с настоящим Федеральным законом порядке сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, либо юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем таких организации или лица, либо физическое или юридическое лицо, действующее от имени или по указанию таких организации или лица.

В соответствии с п.10 ст.7 Федерального закона №115-ФЗ, организации осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом приостанавливают такие операции, за исключением операций по зачислению денежных средств, поступивших на счет физического или юридического лица, на два рабочих дня с даты, когда распоряжения клиентов об их осуществлении должны быть выполнены, и не позднее рабочего дня, следующего за днем приостановления операции, представляют информацию о них в уполномоченный орган в случае, если хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, в отношении которых имеются полученные в установленном в соответствии с пунктом 2 статьи 6 настоящего Федерального закона №115-ФЗ порядке сведения об их участии в террористической деятельности, либо юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем таких организации или лица, либо физическое или юридическое лицо, действующее от имени или по указанию таких организации или лица.

Порядок определения и доведения до сведения организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, перечня таких организаций и лиц установлен Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.01.2003 №27 «Об утверждении положения о порядке определения перечня организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности, и доведения этого перечня до сведения организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом».

Федеральной службой по финансовому мониторингу предоставляется доступ к «Перечню организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности» (далее - Перечень) при постановке организации на учет в Росфинмониторинге.

Принятие мер по постановке на учет в Росфинмониторинге и получению кодов доступа к Перечню является одним из ключевых звеньев надлежащей организации внутреннего контроля на предмет осуществления идентификации клиентов с Перечнем (процедура осуществления внутреннего контроля).

В период проведенной ответчиком проверки с 06 декабря 2009 года по 14 августа 2012 года ООО «Единый расчетный центр «Заречье», г.Казань являлось оператором по приему платежей, что подтверждается представленными договорами с поставщиками услуг на прием денежных средств от населения, наличием специального банковского счета, квитанциями на оплату жилищно-коммунальных услуг, платежными документами.

Пунктом 2 статьи 7 Федерального закона № 115-ФЗ предусмотрено, что организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля, а также принимать иные внутренние организационные меры в указанных целях.

Правила внутреннего контроля утверждены руководителем Общества ФИО1 лишь 05.12.2011г., что свидетельствует о том, что в течение длительного времени, а именно в период с 06.12.2009 по 4.12.2011 г. в ООО «ЕРЦ «Заречье» осуществлялась деятельность в отсутствие разработанных и утвержденных правил внутреннего контроля.

Постановлением Правительства РФ от 30.06.2012 №667 утверждены «Требования к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом (за исключением кредитных организаций)», в соответствии с которыми правила внутреннего контроля, действующие до вступления в силу настоящего постановления (17.07.2012г.), подлежат приведению организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом (за исключением кредитных организаций), в соответствие с требованиями, утвержденными настоящим постановлением, в течение одного месяца.

Как установлено проверкой, действующие в ООО «ЕРЦ «Заречье» правила внутреннего контроля (утвержденные 5.12.2011г.) по состоянию на 22.08.2012г. не приведены в соответствие с требованиями, установленными Постановлением Правительства РФ от 30.06.2012 №667Ю, а именно:

1) правила внутреннего контроля Общества не содержат описания системы внутреннего контроля в организации, а также порядок взаимодействия структурных подразделений организации по вопросам реализации правил внутреннего контроля (пп.В п.7 Требований к правилам внутреннего контроля);

2) правила внутреннего контроля Общества не содержат процедуру осуществления мероприятий по идентификации клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя по проверке наличия или отсутствия в отношении клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя сведений об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, получаемых в соответствии с пунктом 2 статьи 6 Федерального закона №115-ФЗ (пп.Б п.8 Требований к правилам внутреннего контроля);

3) порядок приостановления операций с денежными средствами, содержащийся в п.8 Правил внутреннего контроля ООО «ЕРЦ «Заречье» не соответствует п.29 Требований к правилам внутреннего контроля.

Согласно пункту 2 статьи 7 Федерального закона № 115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма назначать специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля.

В нарушение данных требований в ООО «ЕРЦ «Заречье» в период с 06.12.2009 по 19.11.2011 г. специальное должностное лицо, ответственное за реализацию правил внутреннего контроля, не было назначено.

В соответствии с п.2 ст.7 Федерального закона № 115-ФЗ квалификационные требования к специальным должностным лицам, ответственным за реализацию правил внутреннего контроля, а также требования к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей определяются в соответствии с порядком, устанавливаемым Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства РФ от 05.12.2005 №715 к специальным должностным лицам организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, предъявляются следующие квалификационные требования:

а) наличие высшего профессионального образования по специальностям, относящимся к группе специальностей "Экономика и управление", либо по специальности "Юриспруденция", относящейся к группе специальностей "Гуманитарные и социальные науки", подтвержденного в установленном порядке, а при отсутствии указанного образования - опыта работы не менее двух лет на должностях, связанных с исполнением обязанностей по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;

б) прохождение обучения в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в соответствии с требованиями, устанавливаемыми согласно настоящему Постановлению.

В соответствии с п.3 постановления Правительства РФ от 05.12.2005 №715 требования к подготовке и обучению кадров организаций в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, в том числе формы, программы, периодичность и сроки подготовки и обучения, устанавливаются Федеральной службой по финансовому мониторингу.

Приказом Росфинмониторинга от 03.08.2010 №203 утверждено Положение, устанавливающее требования к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, указанных в статье 5 Федерального закона № 115-ФЗ.

Согласно п.10 Положения обучение в форме целевого инструктажа лицо, планирующее осуществлять функции специального должностного лица, проходит однократно до начала осуществления таких функций.

Приказом от 20.11.2011г. №76/2 специальным должностным лицом, ответственным за реализацию правил внутреннего контроля, назначен директор ФИО1, при этом до 12.03.2012 обучение в форме целевого инструктажа им не было пройдено, что свидетельствует о неисполнении требований по подготовке и обучению кадров организации и об отсутствии осуществления внутреннего контроля.

Приказом Росфинмониторинга от 03.08.2010г. №203 утверждено Положение о требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (далее - Положение).

Настоящим Положением установлены требования к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, указанных в статье 5 Федерального закона (за исключением кредитных организаций).

Во исполнение п.2 Положения, руководитель организации утверждает перечень сотрудников, которые должны проходить обязательную подготовку и обучение в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

В перечень, предусмотренный пунктом 2 настоящего Положения, организацией включаются следующие сотрудники:

а) руководитель организации;

б)руководитель филиала организации;

в)заместитель руководителя организации (филиала), в соответствии с должностными обязанностями курирующий вопросы организации и осуществления внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;

г)специальное должностное лицо организации (филиала), ответственное за соблюдение правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и программ его осуществления (далее - специальное должностное лицо);

д) главный бухгалтер (бухгалтер) организации (филиала), при наличии должности в штате организации или филиала, либо сотрудник, осуществляющий функции по ведению бухгалтерского учета;

е) руководитель юридического подразделения организации (филиала) либо юрист организации (при наличии);

ж) сотрудники службы внутреннего контроля организации (филиала), при наличии;

з) иные сотрудники организации (филиала) по усмотрению руководителя организации и с учетом особенностей деятельности организации (филиала) и ее клиентов.

В нарушение п.2 Положения в ООО «ЕРЦ «Заречье»» перечень сотрудников, обязанных проходить обучение в сфере противодействия легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма, руководителем организации не утвержден.

В соответствии с требованиями Росфинмониторинга, в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, обучение проводится в следующих формах:

а) вводный инструктаж в организации;

б)дополнительный инструктаж (плановый и внеплановый в предусмотренных случаях);

в) целевой инструктаж (получение работниками организаций базовых знаний, необходимых для соблюдения ими законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, а также формирования и совершенствования системы внутреннего контроля организаций, программ её осуществления и иных организационно- распорядительных документов, принятых в этих целях);

г) повышение уровня знаний в сфере противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (далее – повышение уровня знаний).

Дополнительный инструктаж проводится специальным должностным лицом не реже одного раза в год либо, в том числе, при изменении действующих и вступлении в силу новых нормативных правовых актов Российской Федерации в области противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

В соответствии с приказом Росфинмониторинга от 03.08.2010г. №203 факт проведения с сотрудником организации инструктажа (за исключением целевого инструктажа) и ознакомления с нормативными правовыми и иными актами Российской Федерации в области противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и внутренними документами организации, принятыми в целях организации внутреннего контроля, должен быть подтвержден его собственноручной подписью в документе, форму и содержание которого организация устанавливает самостоятельно.

Согласно объяснениям руководителя общества ФИО1, данным как в ходе проверки, так и в судебном заседании обучение сотрудников в форме вводного и дополнительного инструктажей проводилось, что также подтверждено представителем ответчика в судебном заседании, однако документы, в нарушение п.19 приказа Росфинмониторинга от 03.08.2010 №203 не содержат собственноручные подписи сотрудников, подтверждающие прохождение ими данных инструктажей, по причине технической недоработки ответственного лица.

Код доступа и пароль к Перечню был предоставлен ООО «ЕРЦ «Заречье» в уведомлении о постановке на учет от 29.02.2012 №17-04-11/943дсп.

Пунктом 2.5 Приказа Росфинмониторинга от 17.02.2011г. №59 «Об утверждении Положения о требованиях к идентификации клиентов и выгодоприобретателей, в том числе с учетом степени (уровня) риска совершения клиентом операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма» (далее по тексту - Приказ Росфинмониторинга №59) установлено, что результаты проверки клиента, представителя клиента и выгодоприобретателя на предмет наличия/отсутствия информации о них в Перечне, а также дата проверки фиксируются организацией в анкете клиента либо иным способом, предусмотренным в правилах внутреннего контроля.

В нарушение указанных требований заявителем проверка клиента, представителя клиента и выгодоприобретателя на предмет наличия/отсутствия информации о них в Перечне, а также дата проверки в ООО «ЕРЦ «Заречье» в нарушение требований Приказа Росфинмониторинга №59 не фиксируются.

В соответствии с пп.1 п.1 ст.7 Федерального закона №115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны идентифицировать лицо, находящееся на обслуживании организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом (клиента), за исключением случаев, установленных пунктами 1.1 и 1.2 настоящей статьи, и установить следующие сведения:

в отношении физических лиц - фамилию, имя, а также отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая), гражданство, дату рождения, реквизиты документа, удостоверяющего личность, данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации, адрес места жительства (регистрации) или места пребывания, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии)

Согласно п.2.1 приказа Росфинмониторинга от 17.02.2011г. №59, вступившего в законную силу 22.07.2011г. идентификация клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя включает в себя следующие мероприятия:

- установление определенных подпунктом 1 пункта 1 статьи 7 Федерального закона № 115-ФЗ сведений в отношении клиента, представителя клиента и выгодоприобретателя;

- проверка наличия/отсутствия в отношении клиента, представителя клиента, выгодоприобретателя сведений об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, получаемых в соответствии с пунктом 2 статьи 6 Федерального закона № 115-ФЗ;

- определение принадлежности клиента, представителя клиента, выгодоприобретателя к иностранному публичному должностному лицу;

- выявление юридических и физических лиц, имеющих соответственно регистрацию, место жительства или место нахождения в государстве (на территории), которое (которая) не выполняет рекомендации Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ), либо использующих счета в банке, зарегистрированном в указанном государстве (на указанной территории);

- оценка и присвоение клиенту степени (уровня) риска.

Согласно п.2.8 приказа Росфинмониторинга от 17.02.2011г. №59 сведения о клиенте, а также представителе клиента и (или) выгодоприобретателе целесообразно фиксировать в анкете клиента либо иным способом, предусмотренным организацией в правилах внутреннего контроля.

Пунктом 2.16 приказа Росфинмониторинга от 17.02.2011 г. №59, также установлено, что оценка степени (уровня) Риска, а также обоснование оценки Риска фиксируются организацией в анкете клиента либо иным способом, предусмотренным в правилах внутреннего контроля.

В ходе проверки административным органом установлено, что ООО «ЕРЦ «Заречье» фиксирует данные клиентов, установленные подпунктом 1 пункта 1 статьи 7 Федерального закона №115-ФЗ в журнале учета физических лиц, вместе с тем, в данном журнале сведения об оценке и присвоении клиенту степени (уровня) риска, отсутствуют, что свидетельствует об отсутствии внутреннего контроля, и не исполнении порядка идентификации клиентов.

В соответствии с п.2 ст.7 Федерального закона №115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом в соответствии с правилами внутреннего контроля, обязаны документально фиксировать информацию, полученную в реализации указанных правил, и сохранять ее конфиденциальный характер.

Основаниями документального фиксирования информации являются:

- запутанный или необычный характер сделки, не имеющей очевидного экономического смысла или очевидной законной цели;

- несоответствие сделки целям деятельности организации, установленным учредительными документами этой организации;

- выявление неоднократного совершения операций или сделок, характер которых дает основание полагать, что целью их осуществления является уклонение от процедур обязательного контроля, предусмотренных настоящим Федеральным законом;

- иные обстоятельства, дающие основания полагать, что сделки осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

В соответствии с п.3 ст.7 Федерального закона № 115-ФЗ в случае, если у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, на основании реализации указанных в пункте 2 настоящей статьи правил внутреннего контроля возникают подозрения, что какие-либо операции осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, эта организация не позднее трех рабочих дней, следующих за днем выявления таких операций, обязана направлять в уполномоченный орган сведения о таких операциях независимо от того, относятся или не относятся они к операциям, предусмотренным статьей 6 настоящего Федерального закона.

Правилами внутреннего контроля ООО «ЕРЦ «Заречье» установлено, что к критериям и признакам необычных сделок отнесены: наличие нестандартных или необычно сложных инструкций по порядку проведения расчетов отличающихся от обычной рыночной практики (п.7.1.3), запутанный или необычный характер сделки, не имеющий очевидного экономического смысла или очевидной законной цели (п.7.1.14), несоответствие сделки целям деятельности организации, установленной ее учредительными документами (п.7.1.15), оплата платежей по поручению выгодополучателя третьим лицом (п.7.2.3).

Приказом Росфинмониторинга от 08.05.2009г. №103, вступившим в законную силу 05.10.2009 г. определены основные критерии выявления и признаки необычных операций (сделок), осуществление которых может быть направлено на легализацию (отмывание) доходов, полученных преступным путем, или на финансирование терроризма, которые рекомендуется учитывать при разработке правил внутреннего контроля, в качестве основных признаков сомнительных сделок (помимо тех критериев и признаков, которые изложены в правилах внутреннего контроля) указаны - осуществление расчетов между сторонами сделки с использованием расчетных счетов третьих лиц; наличие нестандартных или необычно сложных инструкций по порядку проведения расчетов, отличающихся от обычной рыночной практики.

В ходе выборочной проверки административным органом было установлено, что ООО «ЕРЦ «Заречье» и ООО «Управляющая компания «Заречье» (ИНН <***>) используется нестандартная, сложная конструкция по порядку проведения расчетов, отличающаяся от обычной рыночной практики, совершаемые операции не соответствуют целям ООО «Управляющая компания «Заречье» и ООО «ЕРЦ «Заречье», установленным Федеральным законом №103-Ф3 (как законодательства регулирующего в том числе деятельность указанных организаций в части приема расходования денежных средств плательщиков) и их учредительными документами, а именно: собираемые оператором по приему платежей денежные средства не перечисляются в адрес поставщика услуг - управляющей компании, а согласно письмам последней направляются с расчетного счета ООО «ЕРЦ «Заречье» в оплату услуг третьих лиц, с которыми у последнего отсутствуют договорные отношения, так например:

1) 24.07.2012 в адрес ООО «Дом тепла и комфорта» (ИНН <***>) с расчетного счета <***> «ЕРЦ «Заречье» перечислено 600 <***>,00 рублей с основанием платежа «аванс по договору за УК Заречье»;

2) 04.07.2012 в адрес ГУБ ГИСУ (ИНН <***>) с расчетного счета ООО «ЕРЦ «Заречье» перечислено 1 108 802,00 рублей с основанием платежа «по договору за капитальный ремонт за июнь 2012 г. за УК Заречье»;

3) 01.08.2012 в адрес ЗАО «ЭнергоСтрой+» (ИНН <***>) с расчетного счета ООО «ЕРЦ «Заречье» перечислено 500 <***>,00 рублей с основанием платежа «по договору за кап. ремонт за УК Заречье».

Согласно Федеральному закону от 03.06.2009 №103-Ф3 «О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами» оператор по приему платежей - платежный агент - юридическое лицо, заключившее с поставщиком договор об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц. Под деятельностью по приему платежей физических лиц (далее - прием платежей) признается прием платежным агентом от плательщика денежных средств, направленных на исполнение денежных обязательств перед поставщиком по оплате товаров (работ, услуг), в том числе внесение платы за жилое помещение и коммунальные услуги в соответствии с Жилищным кодексом Российской Федерации, а также осуществление платежным агентом последующих расчетов с поставщиком.

Таким образом, установленная законодательством РФ деятельность оператора по приему платежей сводится к следующему:

• прием денежных средств физических лиц-плательщиков за предоставленные поставщиком коммунальные услуги;

• осуществление последующих расчетов с поставщиком услуг, с которым у оператора заключен соответствующий договор.

Федеральным законом, а также целями деятельности ООО «ЕРЦ «Заречье» и сложившейся рыночной практикой не предусмотрено перечисление денежных средств, собранных с населения по договору с поставщиком услуг в адрес третьих лиц, с которыми у ООО «ЕРЦ «Заречье» отсутствуют договорные отношения.

Таким образом, вышепоименованные операции соответствуют сразу совокупности критериев и признаков необычных сделок, таких как:

1) осуществление расчетов между сторонами сделки с использованием расчетных счетов третьих лиц;

2) наличие нестандартных или необычно сложных инструкций по порядку проведения расчетов, отличающихся от обычной рыночной практики;

3) запутанный или необычный характер сделки, не имеющий очевидного экономического смысла или очевидной законной цели;

4) несоответствие сделки целям деятельности организации, установленной ее учредительными документами.

Однако, указанные операции, отвечающие критериям и признакам необычных сделок, утвержденными правилами внутреннего контроля Общества и разработанными в соответствии с Приказом Росфинмониторинга от 08.05.2009 г. №103 осуществляемые в период с 06.12.2009г. по 22.08.2012г. не были выявлены и направлены в Федеральную службу по финансовому мониторингу.

Кроме того, в результате проверки было установлено, что на расчетный счет ООО «ЕРЦ «Заречье» по квитанции от 19.07.2012 г. ФИО4, зарегистрированной по адресу: <...> д.-+-*-*-*-*-*

163, кв.7, перечислены денежные средства в сумме 2 368,85 рублей в качестве оплаты за предоставленные жилищно-коммунальные услуги.

Вместе с тем, по указанному адресу также зарегистрирован ФИО5 (ДД.ММ.ГГГГ г.р.), указанный за №1437 в Перечне лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности от 13.06.2012 № 44 ПЭ, как физическое лицо, в отношении которого имеются сведения о его причастности к терроризму.

Частью 3 ст.31 Жилищного кодекса РФ установлено, что дееспособные и ограниченные судом в дееспособности члены семьи собственника жилого помещения несут солидарную с собственником ответственность по обязательствам, вытекающим из пользования данным жилым помещением, если иное не установлено соглашением между собственником и членами его семьи.

Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 № 307 «О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам» установлено, что размер платы за коммунальные услуги производится по соответствующим формулам, предусматривающим такой показатель, как количество граждан, проживающих (зарегистрированных) в жилом помещении.

Учитывая вышеизложенное, ООО «ЕРЦ «Заречье» совершена операция с ФИО4, как с лицом, действующим от имени физического лица - ФИО5, в отношении которого имеются полученные в установленном в соответствии с настоящим Федеральным законом порядке сведения о его причастности к терроризму.

В нарушение п.1 ст.7 Федерального закона №115-ФЗ данные операции ООО «ЕРЦ «Заречье» не выявлены, сведения о них в Федеральную службу по финансовому мониторингу не направлены.

Изложенное свидетельствует о том, что заявителем в течение проверяемого периода в не предпринималось всех необходимых мер, направленных на организацию в Обществе внутреннего контроля в соответствии ст.7 Федерального закона №115-ФЗ, что привело к отсутствию возможности идентификации клиентов с Перечнем организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности, а также к отсутствию возможности исполнения требований Федерального закона в части выявления операций, подлежащих обязательному контролю, а также последующего приостановления таких операций в случаях, предусмотренных п.10 ст.7 Федерального закона №115-ФЗ.

Ответственность за неисполнение законодательства в части организации и (или) осуществления внутреннего контроля, повлекшие непредставление в уполномоченный орган сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, и (или) представление в уполномоченный орган недостоверных сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, а равно непредставление сведений об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма установлена частью 2 ст.14.27 КоАП РФ в виде наложения административного штрафа на юридических лиц - от двухсот тысяч до четырехсот тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до шестидесяти суток.

Факт совершения заявителем правонарушения предусмотренного ч.2 ст.15.27 КоАП РФ подтверждается материалами дела.

Процессуальных нарушений в ходе административного производства судом не установлено.

В соответствии со ст.28.2 КоАП РФ в отсутствие законного представителя юридического лица протокол об административном правонарушении может быть составлен в отсутствии законного представителя при условии его надлежащего уведомления о соответствующем процессуальном действии.

Протокол об административном правонарушении №04-12/282/2 был составлен 31.08.2012г. административным органом при наличии у него доказательств надлежащего уведомления заявителя, о чем свидетельствуют телеграмма о назначении времени и места составления протокола от 29.08.2012 №372 тлг, уведомление органа почтовой связи о вручении телеграммы лично ФИО1 30.08.2012 г., а также о вручении телеграммы секретарю общества 31.08.2012г. в 11 счас.08 мин.

При этом в тексте телеграммы заявителю предлагалось в срок до 15 час. 00 мин. 31.08.2012г. уведомить по факсу МРУ Росфинмониторинг по ПФО об участии представителя в составлении протокола. Заявитель к назначенному сроку информации о намерениях присутствия при составлении административного протокола в административный орган не направил.

Таким образом, административным органом была предоставлена возможность реализовать заявителю свои процессуальные права при составлении протокола об административном правонарушении, однако заявитель им не воспользовался, ходатайства о переносе его составления для обеспечения явки либо направление пояснений, возражений не заявил.

Рассмотрение дела об административном правонарушении и вынесение постановления № 04-12/282/2 состоялось без участия представителей общества, по заявленному им ходатайству от 5.09.2012г. о рассмотрении дела в отсутствии представителей ООО «ЕРЦ «Заречье».

Суд руководствуясь статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств пришел к выводу о наличии в действиях общества состава правонарушения по ч.2 ст.15.27 КоАП РФ.

Доводы заявителя о признании правонарушения в соответствии со ст.2.9 КоАП РФ малозначительным судом рассмотрен.

Согласно статье 2.9 КоАП РФ, при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

Из положений статьи 2.9 КоАП РФ и пунктов 18, 18.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" следует, что освобождение лица от ответственности за административное правонарушение в силу его малозначительности является правом суда.

Квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях с учетом пункта 18 настоящего Постановления применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния. При этом применение судом положений о малозначительности должно быть мотивировано.

Учитывая обстоятельства совершения правонарушения, многочисленность фактов свидетельствующих об отсутствия внутреннего контроля предусмотренного Федеральным законом №115-ФЗ, длительность периода отсутствия такого контроля при необходимости оперативного принятия предупредительных мер, что представляет существую угрозу охраняемым правоотношениям, суд не находит оснований для квалификации совершенного правонарушения, в качестве малозначительного и применения положений ст.2.9 КоАП РФ.

При административном производстве административный орган действовал законно, с соблюдением прав заявителя, штраф назначен в минимальном размере, в связи с чем, суд не находит основания для удовлетворения заявленных требований.

В соответствии с п.3 ст.211 АПК РФ в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что решение административного органа о привлечении к административной ответственности является законным и обоснованным, суд принимает решение об отказе в удовлетворении требования заявителя.

Руководствуясь статьями 167-170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Республики Татарстан,

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в десятидневный срок в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд РТ.

Судья Бредихина Н.Ю.