Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Тверской области в составе судьи Бачкиной Е.А., при ведении протокола судебного заседания и аудиозаписи секретарем Мещеряковой А.А., при участии представителей заявителя – ФИО1, ФИО2, по доверенностям, ответчика – ФИО3, по доверенности, от Управления муниципального заказа - ФИО4, по доверенности, ООО «ТВ-Регион» - ФИО5, по доверенности, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Департамента архитектуры и строительства администрации города Твери, г. Тверь

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тверской области, г. Тверь

Третьи лица: Управление муниципального заказа администрации города Твери, г. Тверь, ООО «Эксплуатация», ООО «ТВ-Регион»

о признании недействительными решения и предписания ответчика от 21.10.2011 по делу №05-6/1-131-2011,

УСТАНОВИЛ:

Департамент архитектуры и строительства администрации города Твери, г. Тверь (далее – заявитель, Департамент) обратился в Арбитражный суд Тверской области с заявлением о признании недействительными решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Тверской области, г. Тверь (далее – ответчик, Управление, УФАС) от 21.10.2011 по делу №05-6/1-131-2011.

Заявитель указал на правомерность включения в состав второй части заявки на участие в аукционе требования о предоставлении участником размещения заказа свидетельства о допуске к работам по организации строительства с видами работ, указанными в пунктах 33.2, 33.2.1, 33.3, 33.7, 33.13 Перечня видов работ по инженерным изыскания, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, утвержденного Приказом Минрегиона России от 30.12.2009 № 624(далее – Перечень). Данное условие включено во вторую часть заявки на основании п.п.1,2,10,12, сводки затрат (проект внутриквартальных дорог включает в себя устройство дорожного полотна из песка, гравия, дорожного покрытия из асфальтобетона, обочин из щебня, а также инфраструктуры – тротуары, пешеходные дорожки, трубопереезды); п.6 сводки затрат(бытовые помещения); п.5 сводки затрат(проектом предусмотрен комплекс гидромелиоративных работ, включающих в себя расчистку от древесно-кустарниковой растительности на площади 32,5 га вертикальную планировку со снятием плодородного слоя с последующей рекультивацией нарушенных земель, строительство осушительной сети(нагорные каналы, закрытая сеть из дрен, коллекторов) с устройством смотровых колодцев), крепление откосов и дна открытых каналов посевом трав и камнем). Предметом контракта являлось выполнение работ по строительству объекта «Кладбище «Заволжское»(в т.ч.ПИР).Объем выполнение работ определяется в соответствии с техническим заданием заказчика и проектно-сметной документацией. Поскольку участником размещения заказа ООО «Эксплуатация» в составе своей заявки представлено свидетельство СРО, в котором присутствовали не все виды допусков, указанные в документации – отсутствовали допуски по организации строительства, реконструкции и капитального ремонта привлекаемым застройщиком или заказчиком на основании договора юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем(генеральным подрядчиком) по видам работ: автомобильные дороги и объекты инфраструктуры автомобильного транспорта (п.33.2.1 Перечня), гидромелиоративные объекты (п.33.13 Перечня), аукционная комиссия не допустила ООО «Эксплуатация» до участия в аукционе на основании п.2 ч.6 ст.41.11 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд»(далее – Закон № 94-ФЗ). По мнению заявителя, им соблюдены требования пункта 1 части 3 статьи 41.6, пункта 2 части 6 статьи 41.8 Закона № 94-ФЗ. В дополнении к заявлению(т.2 л.д.1-8) заявитель пояснил, что на строительство кладбище «Заволжское» имеется разрешение на строительство от 21.11.10г. Следовательно, выполнение строительных работ при наличии разрешения на такое строительство, делает обязательным наличие у подрядчика свидетельства СРО на те виды работ, которые указаны в техническим задании и проектно-сметной документации. УФАСом не соблюдена обязательная процедура рассмотрения жалобы ООО «Эксплуатация». В нарушение пункта 3.17 Административного регламента федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия(бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии при размещении заказа на поставку товара, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд, утвержденного Приказом Федеральной антимонопольной службы от 14.11.2007 № 379(далее – Административный регламент) информация о регистрации жалобы ООО «Эксплуатация» отражена на электронной площадке только 26.10.2011, когда жалоба поступила 14.10.2011 (срок размещения такой информации в течение двух рабочих дней). Согласно позиции, изложенной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 28.12.2010 № 11017/2010, п.1 ст.1 Закона № 94-ФЗ единый порядок размещения заказов устанавливается им в целях расширения возможностей для участия физических и юридических лиц в размещении заказов и стимулирования такого участия, эффективного использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов и иных целях. Основной задачей законодательства, устанавливающего порядок проведения торгов, является не столько обеспечение максимально широкого круга участников размещения заказов, сколько выявление в результате торгов лица, исполнение контракта которым в наибольшей степени будет отвечать целям эффективного использования источников финансирования, предотвращения злоупотреблений в сфере размещения заказов. На сегодняшний день муниципальный контракт на выполнение подрядных работ по строительству объекта «Кладбище «Заволжское»(в т.ч. ПИР) выполнен и оплачен заказчиком частично в размере 3290889,02 руб., что исключает возможность восстановления субъективных прав лица, направившего жалобу и иных лиц, в защиту которых якобы выступает УФАС по Тверской области.

В дополнении к пояснениям (т.2 л.д.115-117) заявитель отметил, что исполнение оспариваемых ненормативных актов не может привести к восстановлению прав неопределенного круга лиц, в защиту которых выступает УФАС.

Ответчик поддержал доводы, изложенные в отзыве (т.1 л.д.136-138), считает оспариваемое решение и предписание законными и обоснованными. Согласно документации об аукционе(прилагаемым к ней техническом задании и сметам) предметом контракта не являются работы, включенные в группу видов работ №№ 1-31 раздела 3 Перечня, что само по себе исключает право требовать от участников размещения заказа свидетельства о допуске к работам по организации строительства. Кроме того, отсутствуют основания для отнесения кладбища к гидромелиоративным объектам или объектам водоснабжения и канализации; необходимость выполнения на строящемся кладбище работ по осушению(водопонижению) не превращает его в гидромелиоративный объект или объект водоснабжения и канализации. В этой связи, комиссия УФАС пришла к выводу о том, что заказчиком, уполномоченным органом требование о представлении участником размещения заказа в составе второй части заявки на участие в аукционе свидетельства о допуске к работам по организации строительства с вышеуказанными видами работ установлено с нарушением требований пункта 1 части 3 статьи 41.6, пункта в части 6 статьи 41.8 и пункта 1 части 1 статьи 11 Закона № 94-ФЗ. Неправомерно установленные требования к участнику размещения заказа не могут являться основанием для отказа участнику размещения заказа в допуске к участию в аукционе и/или признания второй части заявки такого участника несоответствующей требованиям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме. В дополнении к отзыву(т.2 л.д.118-119) ответчик, сославшись на часть 1 статьи 16 Закона № 94-ФЗ, подтвердил размещение информации о поступлении жалобы на официальном сайте Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» www.zakupki.gov.ru 18.10.2011. В силу пункта 3.25 Административного регламента Комиссия при рассмотрении жалобы осуществляет в соответствии с частью 5 статьи 17 Закона №94-ФЗ внеплановую проверку соблюдения законодательства о размещении заказов при размещении заказа, являющегося предметом рассмотрения жалобы. При этом проверяется соответствие всех действий(бездействия) заказчика, в том числе и не указанных в жалобе, а также всех документов по организации и проведению торгов ил запроса котировок, относящихся к размещению заказа, являющегося предметом жалобы, требованиям законодательства о размещении заказов. На необходимость внесения изменений в документацию об аукционе указано в пункте 1.4 предписания.

Управление муниципального заказа администрации города Твери в своем отзыве (т.1 л.д.159-160) поддержало доводы заявителя, считает решение аукционной комиссии правомерным. Виды работ согласно техническому заданию и проектно-сметной документации соответствуют работам, указанным в п.п.25.1,25.2,25.4(Устройство автомобильных дорог и аэродромов - работы по устройству земляного полотна для автомобильных дорог, перронов аэропортов, взлетно-посадочных полос, рулежных дорожек, устройство оснований автомобильных дорог, устройства покрытий автомобильных дорог, в том числе укрепляемых вяжущими материалами); в пп.16,17(Устройство наружных сетей водопровода - укладка трубопроводов водопроводных, монтаж и демонтаж запорной арматуры и оборудования водопроводных сетей, устройство водопроводных колодцев, оголовков, гасителей водосборов, очистка полости и испытание трубопроводов водопровода. Устройство наружных сетей канализации - укладка трубопроводов канализационных безнапорных, укладка трубопроводов канализационных напорных, монтаж и демонтаж запорной арматуры и оборудования канализационных сетей, устройство канализационных и водосточных колодцев, устройство фильтрующего основания под иловые площадки и поля фильтрации, укладка дренажных труб на иловых площадках, очистка полости и испытание трубопроводов канализации); п.3.7( не существует) Перечня. С учетом положений части 3.1 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации заказчиком были установлены требования к участнику размещения заказа о наличии у участника и предоставлении в составе заявки копии свидетельства о допуске к работам, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, выданное саморегулируемой организацией в области строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, в том числе по следующим видам работ: п.33Работы по организации строительства, реконструкции и капитального ремонта привлекаемым застройщиком или заказчиком на основании договора юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем(генеральным подрядчиком); пп. 33.2.1 Автомобильные дороги и объекты инфраструктуры автомобильного транспорта; пп.33.7 Объекты водоснабжения и канализации; пп. 33.13 Гидромелиоративные объекты. Таким образом, по мнению Управления муниципального заказа администрации города Твери, требование о предоставлении участником размещения заказа в составе второй части заявки на участие в аукционе свидетельства о допуске к работам по организации строительства с вышеуказанными видами работ было установлено правомерно.

ООО «ТВ-Регион» поддержало требования заявителя по основаниям, изложенным в отзыве (т.2 л.д.9-13). О жалобе ООО «Эксплуатация» № 279 от 13.10.2011, решении и предписании УФАС по Тверской области от 21.10.2011 по делу № 05-6/1-131-2011 узнало в ходе настоящего судебного спора. УФАС рассматривало дело о нарушении антимонопольного законодательства без привлечения к участию в деле ООО «ТВ-Регион», оспариваемые акты не направлены обществу – победителю аукциона. О вынесении предписания узнало 26.10.2011, когда получило извещение о блокировании торгов. 28.10.2011 блокирование было снято, и процедура проведения торгов возобновлена. В мотивировочной части оспариваемого решения говорится о незаконности требований, установленных в извещении – требования о наличии допуска к определенным видам работ. Предписывая продлить срок приема заявок, УФАС не указывает на необходимость изменения текста аукционной документации и устранении якобы имеющего место несоответствия закону. Таким образом, даже исполнив резолютивную часть предписания, невозможно исполнить требования УФАС по существу. Закона не запрещает проведение аукциона на выполнение различных видов работ при строительстве одного объекта. Заказчиком предъявлены одинаковые требования для всех потенциальных участников размещения заказа, соответствующие его интересам. В дополнении к отзыву (т.2 л.д.112-114) ООО «ТВ-Регион» указало на нарушение порядка рассмотрения жалобы, чем лишено возможности воспользоваться правом на подачу возражения на жалобу в соответствии с ч.2 ст.60 Закона № 94-ФЗ.Доводы ООО «ТВ-Регион» могли иметь решающее значение также при рассмотрении жалобы, , куда его не пригласили, ссылаясь на отсутствие информации, необходимой для уведомления, что не соответствует действительности.

Как следует из материалов дела, 14.10.2011г. в Тверское УФАС поступила жалоба ООО «Эксплуатация»(т.1 л.д.139-141), полагающего, что аукционной комиссией Управления муниципального заказа администрации города Твери при проведении открытого аукциона в электронной форме на право заключения муниципального контракта на выполнение подрядных работ по строительству объекта «Кладбище «Заволжское» (в т.ч. ПИР) нарушены требования статьи 17 Федерального Закона от 21.07.2005г. № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон №94-ФЗ) в части необоснованного признания второй части заявки несоответствующей требованиям, установленным документацией об аукционе.

Данные нарушения послужили основанием для проведения внеплановой проверки. В адрес Департамента, аукционной комиссии, Управления муниципального заказа администрации города Твери, ООО «Эксплуатация» было направлено уведомление о принятии к рассмотрению жалобы от 14.10.2011 от 17.10.2011г. №05-6/1-131-3464ИД (т.1 л.д.142), в соответствии с которым рассмотрение жалобы назначено на 21.10.2011. В тексте уведомления разъяснено, что согласно части 2 статьи 60 Закона № 94-ФЗ участники размещения заказа, права и законные интересы которых непосредственно затрагиваются в результате рассмотрения жалобы на действия(бездействие) заказчика, уполномоченного органа, аукционной комиссии вправе направить в Тверское УФАС России возражение на жалобу и участвовать в рассмотрении жалобы лично или через своих представителей.

17.10.2011 за № 05-6/1-131-3465ИД УФАС вынесено требование(т.1 л.д.143) о приостановлении размещения заказа в части подписания департаментом архитектуры и строительства администрации города Твери муниципального контракта на выполнение подрядных работ по строительству объекта «Кладбище «Заволжское»(в т.ч.ПИР)(извещение от 09.09.2011 № 01396300021711001374) до рассмотрения УФАС жалобы ООО «Эксплуатация». Данное требование направлено в адрес заявителя и оператора электронной площадки: ООО «РТС-тендер».

Управлением была проведена проверка и по ее результатам вынесено решение от 21.10.2011г. №05-6/1-131-2011 (т.1 л.д.147-149) о признании жалобы ООО «Эксплуатация» обоснованной, заказчика - Департамента и уполномоченного органа - Управление муниципального заказа администрации города Твери нарушившими требования пункта 1 части 3 статьи 41.6, пункта 2 части 6 статьи 41.8 и пункта 1 части 1 статьи 11 Федерального закона от 21.07.2005г. № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», аукционную комиссию – нарушившей требования пункта 2 части 6 статьи 41.11 Закона 94-ФЗ; о выдаче Управлению муниципального заказа администрации города Твери, Департаменту архитектуры и строительства администрации города Твери, аукционной комиссии и оператору электронной площадки предписания об устранении нарушений законодательства о размещении заказов; об отмене требования от 17.10.2011 № 05-6/1-131-3465ИД о приостановлении размещения заказа в части подписания департаментом архитектуры и строительства администрации города Твери муниципального контракта.

21.10.2011г. Управлением выдано заявителю предписание №05-6/1-131-2011 об устранении нарушения в сфере размещения заказов (т.1 л.д.150), которым уполномоченному органу – управлению муниципального заказа администрации города Твери и аукционной комиссии предписано отменить протоколы, сформированные в ходе размещения заказа путем проведения открытого аукциона в электронной форме на право заключения муниципального контракта на выполнение подрядных работ по строительству объекта «Кладбище «Заволжское»(в т.ч.ПИР)»(извещение от 09.09.2011 № 0136300021711001374)(пункт 1.1 предписания); оператору электронной площадки обеспечить возможность исполнения заказчиком и аукционной комиссией пункта 1.1 настоящего предписания(пункт 1.2 предписания); оператору электронной площадки отменить протокол проведения аукциона в электронной форме от 07.10.2011, уведомить участников размещения заказа, подавших предложение о цене государственного контракта об отмене протокола проведения аукциона в электронной форме от 07.10.2011(пункт 1.3 предписания); заказчику внести изменения в документацию об открытом аукционе в электронной форме на право заключения муниципального контракта на выполнение подрядных работ по строительству объекта «Кладбище «Заволжское»( в т.ч. ПИР)»(извещение от 09.09.2011 № 0136300021711001374) в соответствии с требованием Закона и с учетом выводов, изложенных в решении Комиссии Тверского УФАС России от 21.10.2011 № 05-6/1-131-2011, продлив срок подачи заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме в установленном порядке(пункт 1.4 предписания); оператору электронной площадки обеспечить возможность исполнения заказчиком пункта 1.4 настоящего предписания(пункт 1.5 предписания); заказчику, аукционной комиссии и оператору электронной площадки осуществить дальнейшее проведение процедуры размещения заказа в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о размещении заказов(пункт 1.6 предписания); заказчику, оператору электронной площадки в срок до 18.11.2011 представить в Тверской УФАС России информацию об исполнении настоящего предписания с приложением надлежащим образом заверенных документов(пункт 2 предписания).

Не согласившись с принятым решением и предписанием, заявитель обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Суд считает, что заявление Департамента не подлежит удовлетворению в связи со следующими обстоятельствами.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Пунктами 4, 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что при рассмотрении дела об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд осуществляет проверку оспариваемого акта или отдельных положений, решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушает ли оспариваемый акт, действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, оспариваемое решение Департамента может быть признано незаконным только при наличии совокупности двух условий: несоответствия данных действий, актов закону и нарушения ими прав и законных интересов заявителя по делу.

В соответствии с пунктом 4 статьи 1 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля(надзора) и муниципального контроля» особенности организации и проведения проверок при осуществлении, в том числе антимонопольного контроля, в части, касающейся вида, предмета, оснований проверок, сроков и периодичности их проведения, уведомления о проведении внеплановой выездной проверки, могут устанавливаться другими федеральными законами.

В силу пункта 2 статьи 17 Закона № 94-ФЗ контроль за соблюдением законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов Российской Федерации о размещении заказов уполномоченными федеральными органами исполнительной власти по созданию, ведению, развитию и обслуживанию официального сайта, организацией, оказывающей услуги по ведению и обслуживанию официального сайта федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим ведение реестра контрактов, операторами электронных площадок, а также до заключения контракта при размещении заказа на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд субъектов Российской Федерации или муниципальных нужд путем проведения открытого аукциона в электронной форме заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией, аукционной комиссией осуществляется уполномоченным на осуществление контроля в сфере размещения заказов федеральным органом исполнительной власти.

Согласно пунктам 1, 3 постановления Правительства Российской Федерации от 20.02.2006 № 94 «О федеральном органе исполнительной власти, уполномоченном на осуществление контроля в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд» таким органом является Федеральная антимонопольная служба.

Согласно пункту 1 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331 (далее – Положение), данная служба является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по принятию нормативных правовых актов и контролю за соблюдением антимонопольного законодательства, законодательства в сфере деятельности субъектов естественных монополий (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа), рекламы, а также по контролю в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд (за исключением полномочий по контролю в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг по государственному оборонному заказу).

На основании пункта 5.3.7 Положения Федеральная антимонопольная служба осуществляет при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг плановые и внеплановые проверки соблюдения заказчиком, уполномоченным органом или специализированной организацией, конкурсной, аукционной или котировочной комиссией, уполномоченным на ведение официального сайта Российской Федерации для размещения информации о размещении заказов федеральным органом исполнительной власти, организацией, оказывающей услуги по обслуживанию и обеспечению функционирования такого сайта, уполномоченным на ведение реестра заключенных по итогам размещения заказов государственных или муниципальных контрактов федеральным органом исполнительной власти, органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, органом местного самоуправления, операторами электронных площадок законодательных актов Российской Федерации и иных нормативных правовых актов Российской Федерации о размещении заказов. При этом проведение проверок соблюдения заказчиками, уполномоченными органами либо конкурсными, аукционными, котировочными комиссиями требований Федерального закона № 94-ФЗ, принятие мер по результатам проверок в соответствии с пунктом 5.3.1.12 Положения, является исключительной компетенцией антимонопольного органа.

В пункте 4 указанного Положения закреплено, что Федеральная антимонопольная служба осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы во взаимодействии с другими федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, общественными объединениями и иными организациями.

В соответствии с пунктом 5.5 Положения о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы, утвержденного приказом Федеральной антимонопольной службы от 15.12.2006 № 324, территориальный орган имеет право осуществлять при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд субъектов Российской Федерации и муниципальных нужд в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации о размещении заказов, внеплановые проверки соблюдения заказчиком, уполномоченным органом или специализированной организацией либо конкурсной, аукционной или котировочной комиссией законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов Российской Федерации о размещении заказов.

Таким образом, внеплановая проверка в отношении Департамента правомерно осуществлена в пределах предоставленной Управлению компетенции в соответствии с требованиями Федерального Закона № 94-ФЗ.

Частью 5 статьи 17 Федерального закона № 94-ФЗ предусмотрено, что внеплановая проверка осуществляется в случае обращения участника размещения заказа с жалобой на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации или оператора электронной площадки либо конкурсной, аукционной или котировочной комиссии, поступления информации о нарушении законодательства Российской Федерации и (или) иных нормативных правовых актов Российской Федерации о размещении заказов, а также в целях контроля за исполнением предписаний, выданных в соответствии с частью 9 статьи 17 Федерального Закона № 94-ФЗ.

В части 6 статьи 17 Федерального закона № 94-ФЗ закреплено право уполномоченного органа на проведение внеплановой проверки при размещении заказа на основании информации о совершении лицами, указанными в части 1 данной статьи, действий (бездействия), содержащих признаки административного правонарушения.

Как установлено судом и подтверждается материалами дела, 09.09.2011 уполномоченным органом на официальном сайте Российской Федерации в сети «Интернет» для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг www.zakupki.gov.ru размещено извещение о проведении открытого аукциона в электронной форме на право заключения муниципального контракта на выполнение подрядных работ по строительству объекта «Кладбище «Заволжское» (в т.ч. ПИР)», начальная (максимальная) цена контракта составляла 24 527 826, 95 руб.

Согласно протоколу рассмотрения первых частей заявок от 04.10.2011г. № 0136300021711001374-1 на участие в открытом аукционе в электронной форме(т.2 л.д.134) были поданы две заявки, каждая из которых допущена к участию в аукционе и признан участником аукциона. Согласно протоколу подведения итогов открытого аукциона в электронной форме(т.2 л.д.135), размещенному на сайте оператора электронной площадки www.rts-tender.ru, победителем аукциона стал участник размещения заказа, чья заявка зарегистрирована под порядковым №1 (Общество) с последним предложением по цене контракта 24 282 548, 69 руб. Согласно протоколу от 10.10.2011 №0136300021711001374-3 рассмотрения вторых частей заявок(т.2 л.д.136-137), заявка Общества была признана несоответствующей требованиям пункта 2 части 6 статьи 41.11 Закона 94-ФЗ и подпункта 2 части 6.1.6 документации об аукционе, так как в составе второй части заявки представлена копия свидетельства о допуске к видам работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, выданное саморегулируемой организацией в порядке, установленном Градостроительным кодексом (далее – ГрК РФ), в котором отсутствует допуск по организации строительства, реконструкции и капитального ремонта привлекаемым застройщиком или заказчиком на основании договора юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем(генеральным подрядчиком)по следующим видам работ:

- подпункт 33.2 Транспортное строительство;

- подпункт 33.2.1 Автомобильные дороги и объекты инфраструктуры автомобильного транспорта;

- пункт 33.13 Гидромелиоративные объекты.

ООО «ТВ-Регион» признано соответствующим требованиям документации об аукционе. Открытый аукцион в электронной форме признан несостоявшимся в соответствии с ч.11 ст.41.11 Закона № 94-ФЗ. Аукционная комиссия приняла решение, руководствуясь ст.41.11 Закона № 94-ФЗ признать победителем открытого аукциона в электронной форме ООО «ТВ-Регион» с предложением о цене контракта 24405187,82 руб.

При таких обстоятельствах суд делает вывод об обоснованности проведения антимонопольным органом внепланового контрольного мероприятия в отношении Департамента, осуществляющего размещение заказов.

В соответствии со статьей 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Заказчиком, уполномоченным органом в подпункте 3 пункта 20 раздела 3 (Информационная карта аукциона(ИКА) Документации об аукционе(т.1 л.д.44-45) установлено требование о предоставлении участниками размещения заказа в составе второй части заявки на участие в аукционе копии свидетельства о допуске к работам, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, выданного саморегулируемой организацией в области строительства, реконструкции, капитального строительства по следующим видам работ: п.33. Работы по организации строительства, реконструкции и капитального ремонта привлекаемым застройщиком или заказчиком на основании договора юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем (генеральным подрядчиком): подпункта 33.2 Транспортное строительство пп. 33.2.1 Автомобильные дороги и объекты инфраструктуры автомобильного транспорта; подпункта 33.3 Жилищно-гражданское строительство; подпункта 33.7 Объекты водоснабжения и канализации; подпункта 33.13. Гидромелиоративные объекты.

В соответствии с частью 1 статьи 41.6 Закона 94-ФЗ, документация об открытом аукционе в электронной форме должна соответствовать требованиям, предусмотренным частями 1-3.2, 4.1-6 статьи 34 Закона.

Согласно части 1 статьи 34 Закона 94-ФЗ, документация об аукционе разрабатывается заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией и утверждается заказчиком, уполномоченным органом.

Документация об аукционе должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика. В случае проведения аукциона на право заключить контракт на поставку полиграфической продукции, геральдических знаков, официальных символов, знаков отличия и различия, наград, форменной одежды, жетонов и удостоверений, сувенирной продукции документация об аукционе может содержать требование о соответствии поставляемых товаров образцу или макету товара либо изображению товара, на поставку которого размещается заказ, в трехмерном измерении. При этом в случае, если иное не предусмотрено документацией об аукционе, поставляемый товар должен быть новым товаром (часть 2 статьи 34 Закона 94-ФЗ).

Согласно пункту 1 части 3 статьи 41.6 Закона документация об открытом аукционе в электронной форме должна содержать, в том числе, требования к содержанию и составу заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме в соответствии с частями 4 и 6 статьи 41.8 Закона №94-ФЗ и инструкцию по ее заполнению.

В соответствии с пунктом 2 части 6 статьи 41.8 Закона №94-ФЗ вторая часть заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме должна содержать в том числе, копии документов, подтверждающих соответствие участника размещения заказа требованию, установленному пункту пунктом 1 части 1 статьи 11 Закона №94-ФЗ, в случае если в соответствии с законодательством Российской Федерации установлены требования к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, которые являются предметом открытого аукциона в электронном форме, и такие требования предусмотрены документацией об открытом аукционе в электронном форме.

При размещении заказа путем проведения торгов устанавливаются следующие обязательные требования к участникам размещения заказа:

1) соответствие участников размещения заказа требованиям, устанавливаемым в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом торгов(пункт 1 части 1 статьи 11 Закона № 94-ФЗ).

Согласно части 2 статьи 52 Градостроительного кодекса РФ, виды работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, должны выполняться только индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами, имеющими выданные саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к таким видам работ. Иные виды работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства могут выполняться любыми физическими или юридическими лицами.

Приказом Минрегиона России от 30.12.2009 №624 утвержден Перечень видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства (далее – Перечень).

Согласно пункту 2 Приказа Минрегиона России от 30.12.2009 №624, Перечень не включает в себя виды работ по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту в отношении объектов, для которых не требуется выдача разрешения на строительство в соответствии с частью 17 статьи 51 ГрК РФ, а также в отношении объектов индивидуального жилищного строительства (отдельно стоящих жилых домов с количеством этажей не более чем три, предназначенных для проживания не более чем двух семей); жилых домов с количеством этажей не более чем три, состоящих из нескольких блоков, количество которых не превышает десять и каждый из которых предназначен для проживания одной семьи, имеет общую стену (общие стены) без проемов с соседним блоком или соседними блоками, расположен на отдельном земельном участке и имеет выход на территорию общего пользования (жилые дома блокированной застройки); многоквартирных домов с количеством этажей на более чем три, состоящих из одной или нескольких блок-секций, количество которых не превышает четыре, в каждой из которых находятся несколько квартир и помещения общего пользования и каждая из которых имеет отдельный подъезд с выходом на территорию общего пользования.

В соответствии с частью 3 статьи 52 ГрК РФ, лицом, осуществляющим строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства (далее - лицо, осуществляющее строительство), может являться застройщик либо привлекаемое застройщиком или техническим заказчиком на основании договора физическое или юридическое лицо. Лицо, осуществляющее строительство, организует и координирует работы по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства, обеспечивает соблюдение требований проектной документации, технических регламентов, техники безопасности в процессе указанных работ и несет ответственность за качество выполненных работ и их соответствие требованиям проектной документации. Лицо, осуществляющее строительство, вправе выполнять определенные виды работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства самостоятельно при условии соответствия такого лица требованиям, предусмотренным частью 2 настоящей статьи, и (или) с привлечением других соответствующих этим требованиям лиц.

Согласно пункту 3.1. статьи 52 ГрК РФ, в случае, если работы по организации строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства (далее - работы по организации строительства) включены в указанный в части 4 статьи 55.8 настоящего Кодекса перечень, лицо, осуществляющее строительство такого объекта капитального строительства, должно иметь выданное саморегулируемой организацией свидетельство о допуске к работам по организации строительства.

Таким образом, обязательным и достаточным в установленных действующим градостроительным законодательством случаях требованием должно являться требование к представлению копии свидетельства о допуске к работам, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства с правом выполнения работ по организации строительства, реконструкции и капитального ремонта привлекаемым застройщиком или заказчиком на основании договора юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем (генеральным подрядчиком).

Вместе с тем, как правильно сделан вывод Управлением, с учетом положений части 2 статьи 52 ГркРФ, право установления требования о наличии у участника размещения заказа допуска к работам по организации строительства возникает только в том случае, если предметом контракта является выполнение работ по строительству объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, и которые включены в группу видов работ №№1-31 раздела 3 «Виды работ по строительству, реконструкции и капитальному строительству» Перечня.

Между тем, согласно документации об аукционе (прилагаемым к ней техническом задании и сметам) предметом контракта не являются работы, включенные в группу видов работ №№1-31 раздела 3 «Виды работ по строительству, реконструкции и капитальному строительству» Перечня, что само по себе исключает право требовать от участников размещения заказа свидетельства о допуске к работам по организации строительства(группа видов работ 33, 33.2, 33.2.1, 33.3, 33.7, 33.13 Перечня).

Суд считает правомерным мнение Управления об отсутствии оснований для отнесения кладбища к гидромелиоративным объектам или объектам водоснабжения и канализации; необходимость выполнения на строящемся кладбище работ по осушению (водопонижению) не превращает его в гидромелиоративный объект или объект водоснабжения и канализации.

В соответствии с частью 6 статьи 41.11 Закона №94-ФЗ, заявка на участие в открытом аукционе в электронной форме признается не соответствующей требованиям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме, в случае: непредставления документов, определенных частью 6 статьи 41.8 настоящего Федерального закона, с учетом документов, ранее представленных в составе первых частей заявок на участие в открытом аукционе, отсутствия документов, предусмотренных пунктами 1, 3 - 5, 7 и 8 части 2 статьи 41.4 настоящего Федерального закона, или их несоответствия требованиям документации об открытом аукционе, а также наличия в таких документах недостоверных сведений об участнике размещения заказа. Отсутствие документов, предусмотренных пунктами 1, 3 - 5, 7 и 8 части 2 статьи 41.4 настоящего Федерального закона, или их несоответствие требованиям документации об открытом аукционе, а также наличие в таких документах недостоверных сведений об участнике размещения заказа определяется на дату и время окончания срока подачи заявок на участие в открытом аукционе. При этом заявка на участие в открытом аукционе не может быть признана не соответствующей требованиям, установленным документацией об открытом аукционе, на основании получения документов, предусмотренных пунктом 4 части 2 статьи 41.4 настоящего Федерального закона, более чем за шесть месяцев до даты окончания срока подачи заявок на участие в открытом аукционе; несоответствия участника размещения заказа требованиям, установленным в соответствии со статьей 11 настоящего Федерального закона.

Таким образом, исходя из системного толкования данной нормы, и положений пункта 1 части 1 статьи 11, части 6 статьи 41.8 Закона №94-ФЗ требования к участнику размещения заказа, установленные неправомерно, не могут являться основанием для отказа участнику размещения заказа в допуске к участию в аукционе и признания второй части заявки такого участника несоответствующей требованиям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме, в связи с чем, аукционная комиссия признала вторую часть заявки Общества на участие в открытом аукционе в электронной форме несоответствующей требованиям, установленным документацией об аукционе, с нарушением требований части 6 статьи 41.11 Закона №94-ФЗ.

На основании вышеизложенного, суд считает допущенные Департаментом нарушения существенными, влияющими на права и законные интересы потенциальных участников размещения заказа, в связи с чем, решение Тверское УФАС от 21.10.2011г. №05-6/1-131-2011 законно, предписание об устранении нарушений выдано правомерно.

Довод заявителя и ООО «ТВ-Регион» об отражении информации о регистрации жалобы ООО «Эксплуатация» на электронной площадке только 26.10.2011, опровергается материалами дела. Ответчиком представлено доказательство размещения такой информации 18.10.2011 на официальном сайте Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» www.zakupki.gov.ru 18.10.2011 (в течение двух рабочих дней после дня поступления жалобы в Управление), как это предусмотрено частью 1 статьи 60 Закона № 94-ФЗ.

В соответствии с частью 1 статьи 16 Закона №94-ФЗ официальным сайтом Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг является сайт www.zakupki.gov.ru.

После подачи жалобы на действия(бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, оператора электронной площадки, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии и принятия ее к рассмотрению уполномоченные на осуществление контроля в сфере размещения заказов федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления в течение двух рабочих дней после дня поступления жалобы размещает на официальном сайте информацию о поступлении жалобы и ее содержании, в случае проведения закрытого конкурса или закрытого аукциона направляют всем заинтересованным участникам размещения заказа уведомления о поступлении жалобы и ее содержании, а также сообщают участнику размещения заказа, подавшему жалобу, заказчику, оператору электронной площадки, в уполномоченный орган, специализированную организацию, конкурсную, аукционную или котировочную комиссию, действия(бездействие) которых обжалуются, о месте и времени рассмотрения такой жалобы(часть 1 статьи 60 Закона № 94-ФЗ). Аналогичное положение содержится в пункте 3.17 Административного регламента. После подачи жалобы на действия (бездействие) Заказчика ФАС России (территориальный орган) в течение двух рабочих дней после дня поступления жалобы размещает на официальном сайте в сети "Интернет" для размещения информации о размещении заказов, на котором размещено извещение о проведении торгов, запроса котировок, являющихся предметом жалобы (далее - официальный сайт), информацию о поступлении жалобы и ее содержании, а также сообщают заявителю и Заказчику, действия (бездействие) которых обжалуются, о месте и времени рассмотрения такой жалобы.

Уведомление о рассмотрении жалобы направляется телеграммой либо другим способом, позволяющим подтвердить надлежащее уведомление. В уведомлении о рассмотрении жалобы указывается, что полномочия представителей участников размещения заказа и Заказчика должны быть подтверждены надлежащим образом(пункт 3.18 Административного регламента).

Довод заявителя и ООО «ТВ-Регион» о не извещении Управлением участника размещения заказа « ООО «ТВ-Регион» о месте и времени рассмотрения жалобы не соответствует нормам действующего законодательства, поскольку такое извещение не предусмотрено ни частью 1 статьи 60 Закона № 94-ФЗ, ни Административным регламентом.

Действительно, согласно пункту 3.27 Административного регламента. участник размещения заказа, Заказчик вправе лично присутствовать при рассмотрении жалобы по существу либо направить для участия в рассмотрении жалобы своих представителей, при этом полномочия таких представителей должны быть удостоверены надлежащим образом.

При этом информацию о месте и времени рассмотрении жалобы участник размещения заказа, заинтересованный в ее рассмотрении может получить из других источников. В данном конкретном случае – от Управления муниципального заказа администрации города Твери, от заявителя, а также от самого Управления при наличии информации о поступлении жалобы. При правильном прочтении положений части 1 статьи 60 Закона № 94-ФЗ, ООО «ТВ-Регион» получило бы информацию о поступлении жалобы с официального сайта Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, что позволило бы в последующем воспользоваться правом на участие в рассмотрении жалобы 21.10.2011.

Информация заявителя о недобросовестности ООО «Эксплуатация» при проведении других конкурсов и аукционов не может служить основанием для признания недействительными решения и предписания ответчика.

В соответствии с частью 5 статьи 17 Закона № 94-ФЗ в случае обращения участника размещения заказа с жалобой на действия(бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации или оператора электронной площадки либо конкурсной, аукционной или котировочной комиссии, поступления информации о нарушении законодательства Российской Федерации и(или) иных нормативных правовых актов Российской Федерации о размещении заказов, а также в целях контроля за исполнением предписаний, выданных в соответствии с частью 9 статьи 17 Закона, осуществляется внеплановая проверка. При этом, рассмотрение такой жалобы в порядке, установленном главой 8 Закона. В случае, если внеплановая проверка осуществляется на основании жалобы участника размещения заказа, по результатам проведения указанной проверки и рассмотрения указанной жалобы принимается единое решение. Пунктом 3.25 Административного регламента предусмотрено, что Комиссия при рассмотрении жалобы осуществляет в соответствии с частью 5 статьи 17 Закона и настоящим Регламентом внеплановую проверку соблюдения законодательства о размещении заказов при размещении заказа, являющегося предметом рассмотрения жалобы. Внеплановая проверка проводится одновременно с рассмотрением жалобы. При этом проверяется соответствие всех документов по организации и проведению торгов или запроса котировок, относящихся к размещению заказа, являющегося предметом жалобы, требованиям законодательства о размещении заказов.

Таким образом, как правильно указывает Управление в своем отзыве, оно при рассмотрении жалобы было обязано проверить не только обжалуемые действия, но и требования законодательства о размещении заказов.

В силу подпункта 1 части 9 статьи 17 Закона № 94-ФЗ при выявлении в результате проведения плановых и внеплановых проверок, а также в результате рассмотрения жалобы на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации или оператора электронной площадки либо конкурсной, аукционной или котировочной комиссии нарушений указанными в части 1 настоящей статьи лицами законодательства Российской Федерации и (или) иных нормативных правовых актов Российской Федерации о размещении заказов уполномоченные на осуществление контроля в сфере размещения заказов федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или орган местного самоуправления вправе:

выдать заказчику, уполномоченному органу, специализированной организации, оператору электронной площадки, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии, в результате действий (бездействия) которых были нарушены права и законные интересы участников размещения заказа, обязательные для исполнения предписания об устранении таких нарушений в соответствии с законодательством Российской Федерации, в том числе об аннулировании торгов.

По результатам рассмотрения жалобы органы, указанные в части 1 настоящей статьи, принимают решение о выдаче предписаний, предусмотренных частью 9 статьи 17 настоящего Федерального закона, о совершении иных действий, предусмотренных статьей 17 настоящего Федерального закона, или о признании жалобы участника размещения заказа необоснованной. Контракт не может быть заключен до момента исполнения выданных в соответствии с частью 9 статьи 17 настоящего Федерального закона предписаний об устранении нарушений законодательства о размещении заказов(часть 6 статьи 60 Закона № 94-ФЗ).

Такое предписание было выдано Управлением 26.10.2011 за № 05-6/1-131-3599ИД. Пунктом 1.4 оспариваемого предписания предусмотрена необходимость Заказчику внести изменения в документацию об открытом аукционе в электронной форме на право заключения муниципального контракта на выполнение подрядных работ по строительству объекта «Кладбище «Заволжское»(в т.ч.ПИР)» (извещение от 09.09.2011 № 0136300021711001374) в соответствии с требованием Закона и с учетом выводов, изложенных в решении Комиссии Тверского УФАС России от 21.10.2011 № 05-6/1-131-2011, продлив срок подачи заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме в установленном порядке. Оператору электронной площадки обеспечить возможность исполнения заказчиком требований пункта 1.4 настоящего предписания (пункт 1.5 предписания).

Ссылка заявителя на частичное выполнение работ по заключенному муниципальному контракту на сумму 3290889,02 руб.(т.2 л.д.8) из 24405187,82 руб., по мнению суда, не создает препятствий на выдачу предписания, его исполнение, и не влечет признание предписания недействительным.

Судом учтены все обстоятельства и доводы сторон по настоящему делу в совокупности, в том числе письма управления потребительского рынка, услуг связи и наружной рекламы Администрации Тверской области от 13.10.2011 № 19/1671ви, от 21.01.2012 № 19/105ви о социальной значимости упомянутого объекта.

Руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Настоящее решение может быть обжаловано в Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд, г.Вологда в сроки и порядке, установленные АПК РФ.

Судья Бачкина Е.А.