Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Тверской области в составе судьи Балакина Ю.П., при ведении протокола судебного заседания секретарем Ивановой А.А., рассмотрел в режиме онлайн-заседания дело по заявлению Администрации города Твери к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тверской области об оспаривании решения от 31.01.2020 по делу № РНП 69-012-2019,

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью «Современные информационные системы»,

В режиме онлайн-зседаниия приняли участие:

от заявителя – ФИО1,

от УФАС – ФИО2,

У С Т А Н О В И Л:

Администрация города Твери (далее – заявитель, Администрация) обратилась в Арбитражный суд Тверской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы Тверской области (далее – ответчик, УФАС по Тверской области), в котором просит признать незаконным и подлежащем отмене решение от 31.01.2020 по делу № РНП 69-012-2019 об отказе во включении информации в реестр недобросовестных поставщиков УФАС по Тверской области исх. № 05-8/1-012-503ЯШ от 04.02.2020 и обязать УФАС по Тверской области включить ООО «Современные информационные системы» в реестр недобросовестных поставщиков.

Ответчик и третье лицо возразили по основаниям, указанным в отзывах.

В соответствии со ст. 156 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие надлежаще извещенного третьего лица, не заявившего ходатайств.

Как следует из материалов дела, 06.12.2019 Администрацией города Твери на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок www.zakupki.gov.ru размещено извещение № 0836600003319000898 о проведении электронного аукциона на комплексное освещение деятельности Главы города Твери, Администрации города Твери, ее подразделений и должностных лиц в сетевом издании и в газете с периодичностью выпуска не менее одного раза в неделю и документация об электронном аукционе (начальная (максимальная) цена контракта составила 538 000,00 руб., заказчик - Администрация города Твери).

Согласно извещению о проведении электронного аукциона размер обеспечения исполнения контракта составляет 53 800, 00 руб.

Согласно протоколу рассмотрения первых частей заявок, на участие в аукционе от 17.12.2019 заявки на участие в электронном аукционе подали 3 участника, по результатам рассмотрения первых частей заявок все заявки признаны соответствующими требованиям, установленным документацией об аукционе; все участники, подавшие заявки, допущены к участию в аукционе.

19.12.2019 состоялось подведение итогов электронного аукциона на право заключения муниципального контракта на оказание услуг по комплексному освещению деятельности Главы города Твери, Администрации города Твери, её подразделений и должностных лиц в сетевом издании и в газете с периодичностью выпуска не менее одного раза в неделю (протокол № 0836600003319000898-3 от 19.12.2019). Победителем электронного аукциона был признан участник ООО «Современные информационные системы», чьё ценовое предложение составило 529 930,00 руб.

Администрацией города Твери в установленном Законом № 44-ФЗ порядке 23.12.2019 размещен для подписания ООО «Современные информационные системы» проект контракта, в разделе 9 которого предусмотрено обеспечение исполнения контракта в виде безотзывной банковской гарантии или внесения денежных средств, по выбору Общества. Регламентированный срок подписания контракта - 19.06.2017.

Обязательства принципала (ООО «Современные информационные системы»), надлежащее исполнение которых должна обеспечивать банковская гарантия, указаны в Проекте муниципального контракта (п.1.1 контракта).

Получив проект договора, ООО «Современные информационные системы» 27.12.2019 разместило на электронной площадке подписанный усиленной электронной подписью проект контракта и документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта.

В качестве документа, подтверждающего предоставление обеспечения исполнения контракта, была представлена банковская гарантия № 581325 от 25 декабря 2019 г., выданная Акционерным коммерческим банком «Абсолют банк» (публичное акционерное общество) (юридический адрес: 127051, <...>, ИНН <***>, КПП 770201001, БИК 044525976) (далее -банковская гарантия) на сумму 53 800,00 руб.

Согласно абзацу 1 (первому) банковской гарантии № 581325 от 25.12.2019 гарант обязуется на условиях, указанных в настоящей банковской гарантии, предоставленной в качестве обеспечения исполнения контракта, выплатить бенефициару по его требованию денежную сумму в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения принципалом своих обязательств по контракту, который будет заключен между принципалом и бенефициаром по итогам закупки на комплексное освещение деятельности Главы города Твери, Администрации города Твери, ее подразделений и должностных лиц в сетевом издании и в газете с периодичностью выпуска не менее одного раза в неделю (извещение от 06.12.2019 №0836600003319000898).

Пункт 3 банковской гарантии, представленной Обществом в качестве обеспечения исполнения контракта, предусматривает, что обстоятельствами, при наступлении которых гарантом выплачивается бенефициару сумма гарантии или ее часть, являются обстоятельства неисполнения или ненадлежащего исполнения принципалом своих обязательств по контракту, в том числе требований к гарантии качества товара, работы, услуги, в результате которых у принципала возникают следующие обязательства перед бенефициаром:

3.1 Обязательства оплатить суммы неустоек (штрафов, пеней), предусмотренных контрактом,

3.2 Обязательства оплатить суммы убытков (за исключением упущенной выгоды) в случае расторжения контракта по причине его неисполнения или ненадлежащего исполнения принципалом,

3.3 Обязательства по возврату аванса (если выплата аванса предусмотрена контрактом).

Администрация города Твери 31.12.2019 опубликовала протокол уклонения победителя от заключения контракта по итогам электронного аукциона. Согласно протоколу уклонения победителя от заключения контракта по итогам электронного аукциона при проверке, представленной ООО «Современные информационные системы» банковской гарантии Заказчиком установлено, что она не соответствует требованиям, установленным аукционной документацией и статьей 45 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон № 44-ФЗ). В частности, согласно пункту 2 части 2 статьи 45 Закона и пункту 35 информационной карты аукционной документации, поставщик (подрядчик, исполнитель) должен обеспечить надлежащее исполнение своих обязательств по контракту, в том числе основного обязательства, обязательства по выплате неустоек (штрафов, пеней), отнесения расходов на поставщика (подрядчика, исполнителя) при выполнении работ третьими лицами (в случаях, предусмотренных контрактом), и иных убытков, причинённых Заказчику, связанных с неисполнением или ненадлежащим исполнением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств по контракту. Согласно протоколу, представленная Банковская гарантия обеспечивает обязательства принципала по выплате неустоек (штрафов, пеней), суммы убытка (за исключением упущенной выгоды) в случае расторжения контракта по причине его неисполнения или ненадлежащего исполнения принципалом, по возврату аванса, Банковская гарантия в нарушение установленных Заказчиком требований не обеспечивает основного обязательства поставщика (подрядчика, исполнителя) по контракту; и в соответствии с пунктом 13 Банковской гарантии обязательства гаранта перед бенефициаром прекращаются в случае отказа бенефициара от своих прав по гарантии (в том числе в случае возврата гаранту оригинала гарантии). Однако, в соответствии с Законом № 44-ФЗ контракт заключается на электронной торговой площадке без предоставления бенефициару оригинала банковской гарантии. Таким образом, бенефициар не может отвечать за возможные действия принципала при возврате гаранту оригинала банковской гарантии.

Администрация города Твери 23.01.2020 во исполнение требований части 4 статьи 104 Закона № 44-ФЗ обратилась в Управление ФАС о включении сведений об ООО «Современные информационные системы» в реестр недобросовестных поставщиков (далее - Реестр) в связи с признанием ООО «Современные информационные системы» уклонившимся от заключения контракта по результатам электронного аукциона на комплексное освещение деятельности Главы города Твери, Администрации города Твери, ее подразделений и должностных лиц в сетевом издании и в газете с периодичностью выпуска не менее одного раза в неделю (извещение от 06.12.2019 № 0836600003319000898).

Решением от 31.01.2020 по делу № РНП 69-012-2019 об отказе во включении информации в реестр недобросовестных поставщиков Управления ФАС от 31.01.2020 Администрации было отказано во включении сведений о Заявителе в реестр недобросовестных поставщиков и Администрация города Твери признана нарушившей требования части 6 статьи 45 и части 13 статьи 83.2 Закона № 44-ФЗ.

Не согласившись с вынесенным решением, администрация обратилась в арбитражный суд.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей участвующих в деле лиц, суд считает заявленные требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В силу части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо (часть 1 статьи 65 АПК РФ).

В пункте 6 совместного постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.96 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» разъяснено, что основанием для принятия решения суда о признании ненормативного акта органа местного самоуправления недействительным являются одновременно как его несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом гражданских прав и охраняемых законом интересов юридического лица.

Отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд регулируются Федеральным законом от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Федеральный закон № 44- ФЗ, Закон № 44-ФЗ).

В силу ч. 1 ст. 83.2 Федерального закона № 44-ФЗ по результатам электронной процедуры контракт заключается с победителем электронной процедуры, а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, с иным участником этой процедуры, заявка которого на участие в этой процедуре признана соответствующей требованиям, установленным документацией и (или) извещением о закупке.

В соответствии с ч. 3 ст. 96 Федерального закона № 44-ФЗ и п. 32 документации об электронном аукционе Исполнение контракта, гарантийные обязательства могут обеспечиваться предоставлением банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям статьи 45 названного закона, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Способ обеспечения исполнения контракта, гарантийных обязательств, срок действия банковской гарантии определяются в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно.

В соответствии с ч. 1 ст. 45 Федерального закона № 44-ФЗ заказчики в качестве обеспечения заявок и исполнения контрактов принимают банковские гарантии, выданные банками, включенными в предусмотренный ст. 176.1 Налогового кодекса Российской Федерации перечень банков, отвечающих установленным требованиям для принятия банковских гарантий в целях налогообложения.

Согласно п. 2 ч. 2 ст. 45 Федерального закона № 44-ФЗ банковская гарантия должна быть безотзывной и должна содержать обязательства Принципала, надлежащее исполнение которых обеспечивается банковской гарантией.

Заказчик рассматривает поступившую в качестве обеспечения исполнения контракта банковскую гарантию в срок, не превышающий трех рабочих дней со дня ее поступления (ч. 5 ст. 45 Федерального закона № 44-ФЗ).

В силу пункта 6 статьи 45 Федерального закона № 44-ФЗ основанием для отказа в принятии банковской гарантии заказчиком является:

отсутствие информации о банковской гарантии в реестре банковских гарантий;

несоответствие банковской гарантии условиям, указанным в частях 2 и 3 настоящей статьи;

несоответствие банковской гарантии требованиям, содержащимся в извещении об осуществлении закупки, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документации о закупке, проекте контракта, который заключается с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

В силу ч. 4 ст. 96 Федерального закона № 44-ФЗ контракт заключается после предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в соответствии с данным Законом.

При этом согласно ч. 5 ст. 96 Федерального закона № 44-ФЗ в случае не предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в срок, установленный для заключения контракта, такой участник считается уклонившимся от заключения контракта.

По смыслу положений статьи 368 Гражданского Кодекса Российской Федерации и пункта 8 статьи 5 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 «О банках и банковской деятельности» выдача кредитной организацией банковской гарантии представляет собой банковскую операцию, то есть оказание определенного рода услуг в пользу клиента банка, за которое им выплачивается соответствующее вознаграждение в пользу банка, устанавливаемое по соглашению сторон соответствующей сделки.

Оказанная банком финансовая услуга по выдаче гарантии заключается не просто в факте взятия на себя обязательства обеспечивать обязанности другого лица - принципала, а в совокупности сопутствующих этому действий, включая проверку оформление необходимых документов, заключение договора предоставления банковской гарантии по обязательствам принципала и т.д.

Перечень банков, которые вправе выдавать банковские гарантии для исполнения контрактов и соответствующих требованиям, установленным частями 1 и 1.1 статьи 45 Закона размещен на сайте Министерства финансов Российской Федерации по адресу https://www.minfin.nj/ru/perfomance/contracts/list_banks (далее - Перечень банков).

АКБ "Абсолют Банк" (ПАО) включен в указанный Перечень банков под peг. номером 2306, следовательно, такой банк соответствует всем требования законодательства и уполномочен на выдачу соответствующих банковских гарантий участникам закупки именно для целей обеспечения исполнения контракта в рамках осуществления закупок для государственных и муниципальных нужд.

Из материалов дела следует, что п. 32 раздела «Информационная карта» документации об электронном аукционе и разделом 9 проекта муниципального контракта, направленного 27.12.2019 Заказчиком Обществу, предусмотрено обеспечение исполнения контракта в виде безотзывной банковской гарантии или внесения денежных средств, по выбору Общества. Регламентированный срок подписания контракта – не ранее 03.01.2020.

Обязательства принципала (ООО «Современные информационные системы»), надлежащее исполнение которых должна обеспечивать банковская гарантия, указаны в пункте 1.1 Проекта муниципального контракта.

Получив проект договора, Общество 27.12.2019 разместило в единой информационной системе подписанный со своей стороны проект контракта, а также документ в виде банковской гарантии, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта.

Кроме того, Обществом в материалы дела представлено письмо АКБ "Абсолют Банк" (ПАО) от 10.01.2020 № 53/20/1 о том, что выданная банковская гарантия от 25.12.2019 № 581325 на сумму 53 800.00 рублей выпущена по утвержденной типовой форме Банка в полном соответствии с требованиями Закона и включает в себя все обязательные условия.

Как установлено антимонопольным органом и судом, из представленной Обществом банковской гарантии № НБГК-581325-44ФЗ-Т от 25.12.2019 (абзац 1) следует, что АКБ Абсолют банк (гарант) обязуется на условиях, указанных в настоящей банковской гарантии, предоставленной в качестве обеспечения исполнения контракта, выплатить бенефициару по его требованию денежную сумму в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения ООО «Современные информационные системы» (принципал) своих обязательств по контракту, который будет заключен между принципалом и бенефициаром по итогам закупки на комплексное освещение деятельности Главы города Твери, Администрации города Твери, её подразделений и должностных лиц в сетевом издании и в газете с периодичностью выпуска не менее одного раза в неделю (извещение от 06.12.2019 №0836600003319000898).

Таким образом, банковская гарантия предусматривает ее предоставление в обеспечение исполнения обязательств принципала, возникшим из контракта (предоставление в качестве обеспечения исполнения контракта) и является способом обеспечения основного обязательства.

3.1 Обязательства оплатить суммы неустоек (штрафов, пеней), предусмотренных контрактом,

3.3 Обязательства по возврату аванса (если выплата аванса предусмотрена контрактом).

Разделом 6 контракта предусмотрена ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение сторонами своих обязательств по контракту.

Не указание в банковской гарантии полного текста пункта 6 части 2 статьи 45 Закона, не свидетельствует о несоответствии данной банковской гарантии требованиям Закона и документации об аукционе, и не исключает права и возможности Заказчика обратиться в банк с требованием по банковской гарантии – при наступлении для этого оснований (Определения Верховного Суда Российской Федерации от 09.02.2017 № 305-ЭС16-13689 по делу № А40-239778/2015, от 09.02.2017 № 305-ЭС16-13677 по делу № А40-239138/2015).

Таким образом, поскольку представленная Обществом банковская гарантия содержит указание на размер ответственности гаранта, перечисляет обязательства принципала (ООО «Современные информационные системы») по муниципальному контракту, надлежащее исполнение которых обеспечивается банковской гарантией, то она обеспечивает исполнение Обществом своих обязательств по контракту, что не противоречит условиям аукциона, соответствует требованиям пункта 2 части 2 статьи 45 Федерального закона № 44-ФЗ, и не может являться основанием для отказа в принятии банковской гарантии заказчиком в силу пункта 6 статьи 45 Федерального закона № 44-ФЗ.

Вышеизложенные и установленные УФАС России по Тверской области обстоятельства свидетельствуют о нарушении Заказчиком требований Закона, в то же время не позволяют квалифицировать действия Общества как уклонение от заключения контракта, так как, в качестве обеспечения исполнения контракта была приложена надлежащая банковская гарантия.

Согласно части 2 статьи 104 Закона в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

Согласно части 7 статьи 104 Закона в течение десяти рабочих дней с даты поступления документов и информации, указанных в частях 4 - 6 статьи 104 Закона, федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, осуществляет проверку содержащихся в указанных документах и информации фактов. В случае подтверждения достоверности этих фактов федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, включает информацию, предусмотренную частью 3 статьи 104 Закона, в реестр недобросовестных поставщиков в течение трех рабочих дней с даты подтверждения этих фактов.

Реестр является специальной мерой ответственности, установленной законодателем в целях обеспечения исполнения лицом принятых на себя в рамках процедуры закупки обязательств. При этом одним из последствий такого включения может являться ограничение прав такого лица на участие в течение установленного срока в процедурах по закупке товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

В результате рассмотрения УФАС России по Тверской области представленных Администрацией города Твери информации и документов, установлено отсутствие фактов, подтверждающих недобросовестность поставщика (подрядчика, исполнителя), в связи с чем правомерно принято решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр.

Учитывая изложенное, суд считает, что обжалуемое решение от 31.01.2020 по делу № РПН 69-012-2019 об отказе во включении информации об Обществе в реестр недобросовестных поставщиков вынесено законно и обоснованно, отсутствует нарушение прав и законных интересов заявителя.

В силу ч. 3 ст. 201 АПК РФ, в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

При таких обстоятельствах требования Администрации города Твери не подлежат удовлетворению.

Руководствуясь статьями 167-170, 198-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

в удовлетворении требований Администрации города Твери (ОГРН <***>, ИНН <***>) отказать.

Настоящее решение может быть обжаловано в Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд (г. Вологда) в месячный срок со дня его принятия.

Судья Ю.П. Балакин