Гражданский кодекс часть 1

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, - государственное учреждение центральная Томская лаборатория судебной экспертизы Министерства юстиции Российской Федерации (далее - ГУ центральная Томская ЛСЭ Минюста России, третье лицо),

об оспаривании решения от 20 января 2011 года по делу №02-10/133-10

при участии в судебном заседании:

от заявителя - ФИО1 (доверенность от 17.08.2011);

от ответчика - ФИО2 (доверенность от 08.04.2011);

установил: ОАО «ТГК-11» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Комиссии Управления ФАС России по Томской области от 20 января 2011 года по делу №02-10/133-10 в части пунктов 1 и 3 резолютивной части (в редакции заявления от 16.06.2011) по следующим основаниям:

Согласно статье 544 ГК РФ порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Между ОАО «ТГК-11» и ГУ центральная Томская ЛСЭ Минюста России заключен государственный контракт на пользование тепловой энергией в горячей воде.

Пунктом 6.1 государственного контракта предусмотрено, что расчетным периодом является месяц.

Оплата за потребленную тепловую энергию и горячую сетевую воду при разрешенном открытом водоразборе производится Абонентом по платежным документам ЭСО.

Оплата потребленной тепловой энергии производится в следующие периоды:

а) В срок до 15-го числа текущего месяца Абонент обязан получить в ЭСО счет на оплату тепловой энергии, который он обязан в течение трех дней предоставить в обслуживающие его банки для перечисления денежных средств на расчетный счет ЭСО;

б) В срок до 5-го числа месяца, следующего за расчетным, ЭСО производит окончательный расчет количества и стоимости потребленной тепловой энергии и выставляет счет и счет-фактуру за теплоэнергию, которые Абонент обязан получить в ЭСО с 5-го по 8-ое число каждого месяца. Если дата окончательных расчетов приходится на выходные или праздничные дни, то днем выставления платежных документов является день, следующий за ними.

Срок окончательного платежа - 15 число месяца, следующего за расчетным.

При не поступлении окончательного платежа до указанного числа, ЭСО имеет право ограничить теплоснабжение. По истечении пяти дней после ограничения, в случае не погашения задолженности, ЭСО вправе прекратить полностью подачу энергии до оплаты потребленной энергии и возмещения затрат по принудительному ограничению, отключению.

В протоколе разногласий данный пункт Абонентом не оспаривался.

Таким образом, стороны пришли к соглашению по порядку расчетов по государственному контракту.

Как указывает заявитель, фактически ОАО «ТГК-11» не производит выставление платежных документов для оплаты до 15-го числа текущего месяца.

Кроме того, пункт 2 Порядка расчетов за тепловую энергию и природный газ, утвержденный постановлением Правительства РФ от 4 апреля 2000 г. №294 в редакции постановления Правительства Российской Федерации от 17 октября 2009 г. №816 предусматривает, что оплата потребителями тепловой энергии на территории Российской Федерации осуществляется в следующем порядке:

- 35 процентов плановой общей стоимости тепловой энергии, потребляемой в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до 18-го числа этого месяца;

- 50 процентов плановой общей стоимости тепловой энергии, потребляемой в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до последнего числа этого месяца;

- оплата за фактически потребленную в истекшем месяце тепловую энергию с учетом средств, ранее внесенных потребителем в качестве оплаты за тепловую энергию в расчетном периоде, осуществляется в срок до 10-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.

В соответствии с пунктом 5 Постановления положения указанного Порядка не применяются в отношении бюджетных учреждений, деятельность которых финансируется из соответствующего бюджета на основе сметы доходов и расходов.

Вместе с тем, энергоснабжающая организация предлагает иной порядок оплаты потребляемой тепловой энергии.

Таким образом, как указывает заявитель, действующее законодательство не предусматривает прямого запрета на иной порядок расчетов за потребляемую тепловую энергию с применением промежуточных или авансовых платежей.

Из смысла статьи 487 ГК РФ аванс - это предварительная оплата товара.

Энергоснабжающая организация в пункте 6.1. государственного контракта предлагает осуществлять расчет за потребляемую тепловую энергию посредством промежуточных платежей (за уже принятый товар), что не запрещается законодательством.

Заявитель полагает, что действия ОАО «ТГК-11» не ущемляют законные права и интересы Абонента и не содержат состава административного правонарушения.

По мнению заявителя, действия энергоснабжающей организации не были направлены на недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора, ОАО «ТГК-11» не допустило нарушений норм абзаца 1 части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 г №135-Ф3.

Управление ФАС России по Томской области в письменном отзыве возражало против требований заявителя, мотивируя тем, что подпунктом «а» пункта 6.1 контракта установлено, что в срок до 15-го числа текущего месяца Абонент обязан получить в ЭСО счет на оплату тепловой энергии, который он обязан в течении трех дней предоставить в обслуживающие его банки для перечисления денежных средств на расчетный счет ЭСО, по своему правовому характеру, по мнению ответчика, данный платеж является авансовым платежом; данное положение государственного контракта не соответствует действующему законодательству; комиссия пришла к правильному выводу, что условие предварительной оплате тепловой энергии, установленное в подпункте «а» пункта 6.1 государственного контракта, ущемляет права ГУ центральная Томская ЛСЭ Минюста России.

Исследовав материалы дела, изучив доводы сторон, арбитражный суд находит требования заявителя подлежащими удовлетворению.

Как следует из материалов дела, Комиссия Управления ФАС по Томской области, рассмотрев дело №02-10/133-10 по признакам нарушения ОАО «ТГК-11» части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции», установила:

Пунктом 6.1 государственного контракта предусмотрено, что расчетным периодом является месяц.

Оплата за потребленную тепловую энергию и горячую сетевую воду при разрешенном, открытом водоразборе производится Абонентом по платежным документам ЭСО.

Оплата потребленной тепловой энергии производится в следующем порядке:

а) В срок до 15-го числа текущего месяца Абонент обязан получить в ЭСО счет на оплату тепловой энергии, которую он обязан в течение трех дней
предоставить в обслуживающие его банки для перечисления денежных средств
на расчетный счет ЭСО;

б) В срок до 5-го числа месяца, следующего за расчетным, ЭСО производит окончательный расчет количества и стоимости потребленной тепловой энергии и выставляет счет и счет-фактуру за теплоэнергию, которые Абонент обязан получить в ЭСО с 5-го по 8-ое число каждого месяца. Если дата окончания расчетов приходится на выходные или праздничные дни, то днем выставления платежных документов является день, следующий за ними.

Данный способ оплаты предполагает внесение авансовых платежей.

Согласно Приказа Министерства юстиции РФ от 04.04.2006 №90 утвержден Устав государственного учреждения центральной Томской лаборатории судебной экспертизы Министерства юстиции Российской Федерации и в соответствии с представленным отчетом об исполнении бюджета, Комиссия делает вывод, что ГУ центральная Томская ЛСЭ Минюста России является государственным учреждением, финансируемым из Федерального бюджета, которое не осуществляет внебюджетной деятельности, а, следовательно, оплата за полученную теплоэнергию осуществляется исключительно из бюджетных средств.

ОАО «ТГК-11» включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов по виду деятельности «снабжение тепловой энергией в горячей воде».

Включение в указанный Реестр осуществлено на основании анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарном рынке услуг по передаче и распределению пара и горячей воды (тепловой энергии), оказываемых ОАО «ТГК-11», который проведен Томским УФАС России в соответствии с Порядком проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарном рынке, утвержденным приказом ФАС России от 25.04.2006 №108. Кроме того, Приказом Федеральной службы по тарифам от 04.05.2010 №152-э «О включении организаций в Реестр субъектов естественных монополий, в отношении которых осуществляются государственное регулирование и контроль» ОАО «ТГК-11», осуществляющее деятельность в сфере услуг по передаче тепловой энергии, включено в реестр субъектов естественных монополий в топливно-энергетическом комплексе в раздел I «Услуги по передаче электрической и (или) тепловой энергии» под регистрационным №54.1.40.

Согласно статье 5 Закона «О защите конкуренции», доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов. Как свидетельствует указанный анализ рынка, ОАО «ТГК-11» занимает на рынке снабжения тепловой энергии в горячей воде в географических границах Муниципального образования «Город Томск» доминирующее положение, следовательно, имеет возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

В силу положений статьи 10 Закона «О защите конкуренции», нормативно установлен запрет на злоупотребление хозяйствующим субъектом доминирующим положением.

Согласно пункту 3 части 1 статьи 10 Закона «О защите конкуренции», запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования).

Согласно пункту 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Пунктом 3 Порядка подготовки и заключения государственных контрактов на закупку и поставку продукции для федеральных государственных нужд (утв. постановлением Правительства Российской Федерации от 26.06.1995 №594) предусмотрено, что государственный контракт не должен содержать условия, противоречащие действующему законодательству.

В соответствии с пунктом 5 Порядка расчетов за тепловую энергию и природный газ, утвержденного постановлением Правительства РФ от 04.04.2000 №294 (в редакции постановления Правительства РФ от 17.01.2009 №816) предусматривается, что положения настоящего Порядка не применяются в отношении государственных учреждений.

Комиссия пришла к выводу, что настоящий Порядок не предусматривает применение авансовых платежей при оплате бюджетными учреждениями потребленной тепловой энергии.

Подпунктом «а» пункта 6.1 контракта установлено, что в срок до 15-го числа текущего месяца Абонент обязан получить в ЭСО счет на оплату тепловой энергии, который он обязан в течении трех дней предоставить в обслуживающие его банки для перечисления денежных средств на расчетный счет ЭСО, по своему правовому характеру данный платеж является авансовым платежом.

Данное положение государственного контракта не соответствует действующему законодательству.

В связи с вышеизложенным, Комиссия приходит к выводу, что условие о предварительной оплате тепловой энергии, установленное в подпункте «а» пункта 6.1 государственного контракта, ущемляет права ГУ центральная Томская ЛСЭ Минюста России.

В связи с направлением ОАО «ТГК-11» в адрес ГУ центральная Томская ЛСЭ Минюста России Соглашения от 15.10.2010 к государственному контракту №1000197 от 01.01.2010 на пользование тепловой энергией в горячей воде между ОАО и Томская ЛСЭ Минюста России, согласно которому ОАО «ТГК-11» предложило изменить пункт 6.1 государственного контракта, исключив из него положение о предварительной оплате тепловой энергии, Комиссия решила не выдавать ОАО «ТГК-11» предписания об устранении нарушения антимонопольного законодательства.

Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1 - 4 статьи 41, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции», Комиссия решила:

1. признать ОАО «ТГК-11» нарушившим абзац 1 части 1 статьи 10 ФЗ от 26.07.2006 №135-Ф3 «О защите конкуренции» в результате включения в Государственный контракт от 01.01.2010 №1000197 на пользование тепловой энергией в горячей воде условие, которое не соответствует пункту 5 Порядка расчетов за тепловую энергию и природный газ, утвержденного постановлением Правительства РФ от 04.04.2000 №294 в редакции постановления Правительства РФ от 17.10.2009 №816;

2. предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства не выдавать в связи с добровольным устранением нарушения;

3. передать материалы дела должностному лицу Томского УФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении.

ОАО «ТГК-11» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Комиссии Управления ФАС России по Томской области от 20 января 2011 года по делу №02-10/133-10 в части пунктов 1 и 3 резолютивной части (в редакции заявления от 16.06.2011).

В силу пункта 1 части 1 статьи 48 Закона о защите конкуренции Комиссия прекращает рассмотрение дела о нарушении антимонопольного законодательства в случае добровольного устранения нарушения антимонопольного законодательства и его последствий лицом, совершившим такое нарушение.

Таким образом, при наличии условия, при котором прекращается рассмотрение дела о нарушении антимонопольного законодательства, и отсутствием каких-либо последствий антимонопольный орган необоснованно вынес оспариваемое решение.

На основании изложенного решение Комиссии Управления ФАС России по Томской области от 20 января 2011 года по делу №02-10/133-10 следует признать недействительным в части пунктов 1 и 3 резолютивной части.

В соответствии с пунктом 3 части 4 статьи 201 АПК РФ в резолютивной части решения по делу об оспаривании ненормативных правовых актов, решений государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц должны содержаться указание на признание оспариваемого акта недействительным или решения незаконным полностью или в части и обязанность устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя.

В связи с удовлетворением требований ОАО «ТГК-11» судебные расходы, понесенные при обращении с заявлением в арбитражный суд в связи уплатой государственной пошлины по платежному поручению от 25.02.2011 №1210, следует взыскать с Управления ФАС России по Томской области в пользу общества в сумме 2000 руб. В пункте 5 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.03.2007 №117 (в редакции информационного письма от 11.05.2010 №139) «Об отдельных вопросах практики применения главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации» даны следующие рекомендации:

В силу главы 25.3 НК РФ отношения по уплате государственной пошлины возникают между ее плательщиком - лицом, обращающимся в суд, и государством. Исходя из положений подпункта 1 пункта 3 статьи 44 НК РФ отношения по поводу уплаты государственной пошлины после ее уплаты прекращаются. Согласно статье 110 АПК РФ между сторонами судебного разбирательства возникают отношения по распределению судебных расходов, которые регулируются главой 9 АПК РФ. Законодательством не предусмотрены возврат заявителю уплаченной государственной пошлины из бюджета в случае, если судебный акт принят в его пользу, а также освобождение государственных органов, органов местного самоуправления от возмещения судебных расходов. В связи с этим, если судебный акт принят не в пользу государственного органа (органа местного самоуправления), расходы заявителя по уплате государственной пошлины подлежат возмещению этим органом в составе судебных расходов (часть 1 статьи 110 АПК РФ).

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

Признать недействительным решение Комиссии Управления Федеральной антимонопольной службы по Томской области от 20 января 2011 года по делу №02-10/133-10 в части пунктов 1 и 3 резолютивной части.

Обязать Управление Федеральной антимонопольной службы по Томской области устранить допущенные нарушения прав и законных интересов открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания №11».

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Томской области в пользу открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания №11» судебные расходы в сумме 2000 руб.

Апелляционная жалоба может быть подана в течение месяца после принятия решения.

Судья Л.А.Мухамеджанова