Гражданский кодекс часть 1

дело по заявлению Центра по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства УВД по Томской области (ЦБПСПР и ИАЗ),

к Обществу с ограниченной ответственностью "Авангард" ОГРН <***>,

о привлечении к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ,

при участии:

от заявителя – ФИО1 по дов. от 17.02.2011г., ФИО2 по дов. от 23.03.2011г.;

от ответчика (лицо, привлекаемое к административной ответственности) – ФИО3 по дов. от 22.07.2011г.,

УСТАНОВИЛ:

Отдел милиции по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства при Управлении внутренних дел по Томской области обратился в Арбитражный суд Томской области с заявлением от 24.05.2011 г. исх. № 7-7/3009 о привлечении Общества с ограниченной ответственностью «Авангард» к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

В обоснование заявленных требований заявитель указывает, что 27.04.2011 года, сотрудниками ЦБПСПР и ИАЗ УВД по Томской области в ходебыл выявлен факт осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в Интернет-центре, расположенном по адресу: <...>, деятельность в котором осуществляет ООО «Авангард», что является нарушением статьи 5Федерального закона № 244-ФЗ«О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты», так как деятельность по организации и проведению азартных осуществлялась без специального разрешения и является административным правонарушением в деятельности ООО «Авангард», поскольку такая деятельность вне игорных зон запрещена, а территория Томской области не относится к игорным зонам.

По результатам проведенных мероприятий в отношении ООО «Авангард» было возбуждено дело об административном правонарушении по ч. 2ст. 14.1 КоАП РФ по факту осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр без специального разрешения. Осмотром помещения Интернет-центра установлено, что в помещении имеются 13 компьютеров, один из которых администратора, а 12 установлены в виде самостоятельных пользовательских мест для посетителей. Все компьютеры подключены к сети Интернет

Данные системные блоки в количестве 13 штук были изъяты и вывезены на склад.

В судебном заседании представители административного органа ФИО1, ФИО2 поддержали заявленные требования, по основаниям, изложенным в заявлении и письменных пояснениях, просила суд привлечь ООО «Авангард» к ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, с конфискацией предметов административного правонарушения - системных блоков в количестве 13 штук.

Представитель ответчика ФИО3. возражал против заявленного требования по основаниям, изложенным в отзыве на заявление, в частности указав, что организация и проведение азартных игр возможны только в виде сознательной, целенаправленной деятельности, поэтому заявитель обязан представить доказательства того, что деятельность ООО «Авангард» по предоставлению клиентам доступа к сети Интернет одновременно является деятельностью по организации и проведению азартных игр в смысле, придаваемом этой деятельности нормами Закона N 244-ФЗ.

ООО «Авангард» осуществляет деятельность по оказанию Интернет-услуг. Заявитель ссылается на то, что возможность запустить игру осуществляется при выполнении необходимых для этого манипуляций непосредственно с самого оборудования, которое было включено и находилось в рабочем состоянии. Вместе с тем, сама по себе возможность открытия в сети Интернет сайтов, при открытии которых высвечивается на мониторе «прототип игрового автомата», «симулятор игры», различные кнопки с наименованиями игр не свидетельствует о том, что подтверждено фактическое осуществление организации и проведения деятельности по заключению с участниками азартных игр основанных на риске соглашений о выигрыше по правилам, установленным организатором азартной игры.

Однако, материалами дела не подтверждено, что ООО «Авангард» осуществило деятельность, направленную на организацию именно проведения азартных игр в используемом им помещении, не подтвержден представленными доказательствами и факт проведения такой деятельности.

Свидетель ФИО4 пояснил, что 26.04.2011г. в вечернее время сотрудники милиции пригласили меня поучаствовать в проведении проверки Интернет центра, в котором проводятся азартные игры. Около 24.00 часов 26.04.2011г. я совместно с инспектором ФИО5 зашел в помещение Интернет центра на Иркутском тракте (номер дома я не помню), ФИО5 передал девушке администратору денежные средства, а она ему квитанцию с кодом. На квитанции ФИО5 зачем то расписывался. После ФИО5 подошел к одному из компьютеров находящихся в помещении, в игровой программе ввел код с квитанции и стал играть, через некоторое время он выиграл, он обратился к администратору, получил выигрыш, а часть денег вновь отдал для продолжения игры, потом он вновь получил выигрыш после чего представился сотрудником милиции и сказал о проведении проверки. После этого в помещение зашли остальные сотрудники милиции и начали писать документы. Я наблюдал как осматривали все компьютеры и документы. По окончании проверки системные блоки были изъяты.

Свидетель ФИО6 пояснил, что в конце апреля 2011 г., точной даты не помню, в вечернее время, я находился в районе ул. Иркутский тракт со своими друзьями. В какой - то момент к нам подошли сотрудники полиции. Они предъявили нам служебные удостоверения, представились и попросили меня поприсутствовать в качестве понятого при проведении проверочных мероприятий в игровом зале, расположенном неподалеку. Я согласился. Когда я с сотрудниками полиции зашел в данный игровой зал, там я увидел столы, за которыми находились персональные компьютеры в количестве около 10 или 15 штук, и барную стойку. Вместе со мной в качестве понятого в данном помещении присутствовал еще один молодой человек, как его зовут мне не известно. Перед началом проведения проверочных мероприятий сотрудники полиции объяснили мне, что я присутствую в качестве понятого при проведении осмотра и изъятия игрового оборудования, проверка проводится в связи с тем. что в данном игровом зале осуществляется незаконное проведение азартных игр и что эта деятельность на территории Томской области запрещена. При проведении проверочных мероприятий в игровом зале присутствовал специалист, который вместе с сотрудниками полиции в нашем присутствии осматривал расположенное в игровом зале оборудование -персональные компьютеры и вслух озвучивал название установленных на них программ и для чего они предназначены. На рабочем столе каждого компьютера, установленного в данном зале, мне был показан ярлык для запуска программы, позволяющей осуществить запуск игр. На рабочем месте администратора (на компьютере) была обнаружена программа, позволяющая произвести ввод и вывод денежных средств для игры на компьютерах, установленных в игровом зале. Системные блоки, установленные в помещении игрового зала для посетителей, находились за столами, на полу и были прикреплены к полу металлическими скобами. Скобы во время изъятия были спилены сотрудниками полиции при помощи болгарки. Во время проведения осмотра в помещении игрового зала были обнаружены документы организации «Авангард». Администратор зала сказала, что работает именно в данной организации. Во время проведения осмотра и изъятия ни я, ни другой понятой из помещения зала не выходили. Все компьютеры, находившиеся в зале, были описаны сотрудниками полиции и упакованы в черные полиэтиленовые пакеты. Пакеты были перевязаны нитками- и опечатаны. На каждой печати я и другой понятой поставили свои подписи. После этого данные персональные компьютеры были изъяты из помещения зала.

Заслушав пояснения представителей заявителя, ответчика, свидетелей, исследовав и оценив в соответствии со статьей 71 АПК РФ имеющиеся в деле доказательства, арбитражный суд считает заявление о привлечении ООО «Авангард» к административной ответственности, предусмотренной ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ, подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

27.04.2011 года, сотрудниками центра по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства УВД по Томской области (далее по тексту ЦБПСПР и ИАЗ) в соответствии со ст. 28.1 КоАП РФ был выявлен факт осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в Интернет-центре, расположенном по адресу: <...>, деятельность в котором осуществляет ООО «Авангард» (далее по тексту Общество). Организация и проведение азартных игр без специального разрешения является административным правонарушением, поскольку такая деятельность вне игорных зон запрещена, территория Томской области к таким зонам не относится.

Так, 26.04.2011г. около 23.30 часов по вышеуказанному адресу сотрудникам ЦБПСПР и ИАЗ была предоставлена возможность принять участие в азартных игр с помощью оборудования установленного в помещении Общества. Принцип игры заключался в следующем, на мониторах компьютеров выбирается игра, запускаемая с помощью специального ярлыка, после чего игрок получает возможность делать ставку и разыгрывать денежные средства.

По результатам проведенных мероприятий в отношении Общества было возбуждено дело об административном правонарушении по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ по факту осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр без специального разрешения. Осмотром помещения Интернет-центра установлено, что в помещении имеются 13 компьютеров, один из которых администратора, а 12 установлены в виде самостоятельных пользовательских мест для посетителей. Все компьютеры подключены к сети Интернет

Данные факты подтверждают, что Общество организовало проведение азартных игр, с помощью установленного в помещении оборудования используя сеть Интернет и не имея специального разрешения на осуществление данного вида деятельности. То есть деятельность осуществлялась в нарушение статьи 3, 5 Федерального закона № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты».

По этому по окончании производства по делу об административном правонарушении старшим инспектором ЦБПСПР и ИАЗ ФИО7 в отношении Общества был составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ Осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Необоснованны доводы общества о проведении сотрудниками Центра по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства УВД по ТО мероприятий оперативно-розыскной деятельности. Сотрудники зайдя в помещение проверяют поступившую к ним информацию (проводятся азартные игры или нет), в случае подтверждения информации проводится проверка в рамках КоАП РФ. Закон «Об оперативно-розыскной деятельности» на сотрудников ЦБПСПР и ИАЗ УВД по ТО не распространяется. а которую при проведении проверки проводят сотрудники предназначена лишь для проверки информации и для дальнейшего сбора информации.

Частью 2 ст. 14.1 Кодекса установлена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна) и влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на должностных лиц - от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на юридических лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

В силу п. 77 ч. 1 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов), подлежит лицензированию.

Правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации и ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан определяются Федеральным законом № 244-ФЗ.

Государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем:

1) установления порядка осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и соответствующих ограничений, обязательных требований к организаторам азартных игр, игорным заведениям, посетителям игорных заведений, игорных зон;

2) выделения территорий, предназначенных для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, - игорных зон;

3) выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах;

4) выдачи лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах;

5) выявления, запрещения и пресечения деятельности лиц, осуществляющих деятельность по организации и проведению азартных игр с нарушением законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр (пункт 1 статьи 3 Федерального закона № 244-ФЗ).

Согласно пункту 1 статьи 5 Федерального закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами.

В соответствии со ст. 4 Закона N 244-ФЗ азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; выигрыш - денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры; игровой автомат - оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.

Частью 3 ст. 5 Закона 244-ФЗ установлено, что деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена.

Из материалов дела следует, что ответчик фактически предоставлял посетителям Интернет - центра доступ в интернет-казино для осуществления игры.

КоАП РФ предполагает составление и подписание протокола осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов в присутствии законного представителя юридического лица, либо в случаях, нетерпящих отлагательства, иным представителем юридического лица. Таким образом, администратор Идыпова СЮ. являлась иным представителем юридического лица, ООО «Авангард», так как законного представителя в ходе проведении проверки в помещении не было, а соответственно протокол составлен без каких-либо нарушений, поэтому является допустимым доказательством.

Изъятие вещей, явившихся орудиями совершения или предметами административного правонарушения, и документов, имеющих значение доказательств по делу об административном правонарушении и обнаруженных при осуществлении осмотра принадлежащих юридическому лицу территорий, помещений и находящихся у него товаров, транспортных средств и иного имущества, а также соответствующих документов, осуществляется лицами, указанными в статье 28.3 настоящего Кодекса, в присутствии двух понятых (часть 2 статьи 27.10 КоАП РФ).

При этом, статья 27.10 КоАП РФ не содержит указания на обязательное участие законного представителя юридического лица при изъятии вещей и их осмотра, явившихся орудиями совершения или предметами административного правонарушения.

Отметим, что именно администратор рассказывала сотруднику каким образом он может начать играть, поэтому довод представителя общества о том что сотрудники самостоятельно вышли на сайт казино не обоснованы. Для проведения азартных игр на рабочем столе каждого компьютера имеется ярлык «1», т.е. игроку не надо специально выходить на какой либо сайт, достаточно нажать на ярлык.

Таким образом, изъятое у ООО «Авангард» компьютерное оборудование является специально приспособленным для игорного бизнеса.

Довод ответчика о том, что между ООО «Авангард» и ООО «Веком» заключен субагентский договор, согласно которого Субагент обязуется по поручению Агента совершать действия, определенные пунктом 1.2 Договора, а Агент обязуется уплачивать Субагенту вознаграждение за оказываемые услуги. Субагент от имени и за счет Агента обязуется (на совершение дейсвтий предусмотренных п. 1.2. Договора Субагенту выдана доверенность): безвозмездно предоставлять Клиентам доступ в Систему; осуществлять действия по приему Входящих платежей от Клиентов; передавать Входящие платежи, принятые от Клиентов (отправителей) Клиентам (получателям) по указанным реквизитам; производить выплату Клиентам денежных средств, имеющихся на их балансе в Системе.

В обязанности Субагента входит:

Безвозмездно предоставлять Клиентам доступ в Систему с помощью принадлежащего Субагенту стандартного компьютерного оборудования, присоединённого к сети Интернет.

Выполнять действия по приему Входящих платежей от Клиентов Системы. Прием входящих платежей оформляется выдачей Клиенту квитанции по форме, Установленной Приложением № 2 к настоящему Договору.

Незамедлительно по требованию Клиента производить выплату денежных средств, имеющихся на балансе Клиента в Платежной системе.

Пользователи платежной системы самостоятельно распоряжаются денежными средствами, находящимися на их балансе, используя для доступа в систему стандартное компьютерное оборудование, имеющееся у ООО «Авангард»

ООО «Авангард» обеспечивает доступ пользователей в систему путем выдачи посетителю квитанции, по форме, установленной Договором. При этом ООО «Авангард» лишено возможности воздействовать на состояние баланса, не регулирует вопросы по распоряжению денежными средствами клиентов в платежной системе и на других сайтах сети Интернет, так как его функции ограничены функциями оператора, обеспечивающего с помощью находящегося у него стандартного компьютерного оборудования доступ пользователей в систему, а также ввод и вывод денег из системы.

Судом данный довод не принимается, поскольку прямое использование услуг интернет-казино любым посетителем на мониторах компьютеров выбирается игра, запускаемая с помощью специального ярлыка, после чего игрок получает возможность делать ставку и разыгрывать денежные средства. Также посетитель Интернет-центра не может положив денежные средства на счет, использовать их с целью оплаты бытовых услуг. ООО «Авангард» отвечает за предоставление тех услуг, которые используются на его компьютерах.

Руководствуясь ст.ст. 167-170, 202-206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Привлечь Общество с ограниченной ответственностью «Авангард» зарегистрированное в качестве юридического лица ИФНС России по г.Томску 10.11.2010г., ОГРН <***>, ИНН <***>, расположенное по адресу: <...>, к административной ответственности, предусмотренной ч.2 ст.14.1 КоАП РФ, в виде административного штрафа в размере 50 000 рублей с конфискацией предметов – системных блоков в количестве 13 штук, изъятых согласно протоколу изъятия вещей и документов от 27.04.2011г. (пункты 12-18 протокола изъятия вещей и документов от 27.04.2011г.).

Вещи и документы, изъятые согласно протоколу изъятия вещей и документов от 27.04.2011г., и не конфискованные судом, возвратить ООО «Авангард».

Реквизиты взыскателя:

Получатель: УФК МФ по Томской области

Налоговый орган УВД по ТО

ИНН <***> КПП 701 701 001

Счет: 401 018 109 000 000 1 000 7 в ГРКЦ ГУ ЦБ РФ

БИК 0469 02 001 Код ОКАТО: 69401000000

Наименование платежа:

Административный штраф ЦБПСПР и ИАЗ при УВД по ТО Код бюджетной классификации 188 1 16 90040 04 0000 140

Решение может быть обжаловано в установленном порядке в течение10 дней в Седьмой арбитражный апелляционный суд.

Судья Кузнецов А.С.