Гражданский кодекс часть 1

Судья Арбитражного суда Томской области А.Н. Гапон, рассмотрев в судебном заседании заявление общества с ограниченной ответственностью «Томскводоканал» 634021 <...> ИНН <***> ОГРН <***>

к Городской административной комиссии <...> каб.10

о признании незаконным и отмене постановления №17/4 от 17.05.2016г.,

при участии:

от заявителя – ФИО1 по доверенности от 09.02.2016 №104, паспорт;

от ответчика – не явились, извещены;

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Эльшайдт Т.В.,

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «Томскводоканал» (далее – ООО «Томскводоканал», заявитель) обратилось в Арбитражный суд Томской области с заявлением к Городской административной комиссии г. Томска (далее – ГАК, административный орган) о признании незаконным и отмене постановления от 17.05.2016 № 17/4, которым заявитель привлечен к административной ответственности по части 2 статьи 8.10 Кодекса Томской области об административных правонарушениях (далее - КоАП ТО).

Ответчик, извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства своих представителей в судебное заседание не направил. Дело рассмотрено в порядке ст.156 АПК РФ в отсутствие надлежащим образом извещенного ответчика.

В судебном заседании представитель ООО «Томскводоканал» поддержала заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении, в том числе, указала, что акт осмотра объекта благоустройства не свидетельствует о вмененных нарушениях; фото 1, 4 не позволяют убедиться в достоверности информации, содержащейся в акте; фото 2, 3 не могут подтверждать неровность кромки, поскольку сфотографирована рыхлая поверхность дороги, имеется только небольшая часть асфальта у бордюра; критерии ровности кромки в Правилах благоустройства не закреплены, не определены допустимые пределы отклонения с учетом типа вскрываемого покрытия. Осмотр производился в светлое время суток, ввиду чего фото 5 не может являться допустимым доказательством по делу, в протоколе отсутствует подпись лица, составившего протокол, что является существенным нарушением.

Административный орган в отзыве на заявление требования не признал и просил отказать в их удовлетворении в частности, указал, что материалами административного дела подтверждается факт совершения обществом вмененных правонарушений. Имеющиеся, по мнению ООО «Томскводоканал», недостатки материалов дела не имеют указаний на нарушение каких-либо норм права, регулирующих отношения при производстве по делу об административном правонарушении.

Более подробно доводы участвующих в деле лиц изложены письменно.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, арбитражный суд считает установленными следующие обстоятельства.

ООО «Томскводоканал» зарегистрировано в качестве юридического лица Инспекцией Федеральной налоговой службы по г. Томску 06.10.2010 за основным государственным регистрационным номером <***>.

19.04.2016 ООО «Томскводоканал» Управлением дорожной деятельности, благоустройства и транспорта администрации г. Томска был выдан ордер №358 на производство земляных работ по адресу: <...>. Вид работ – капитальный ремонт, объект работ – водопровод, характер работ – плановый. Производство работ разрешено с 21.04.2016 по 31.05.2016, благоустройство восстановить до 03.06.2016.

28.04.2016 главным специалистом отдела развития инженерной инфраструктуры комитета инженерной инфраструктуры департамента городского хозяйства администрации Города Томска ФИО2 проведен осмотр улично-дорожной сети по адресу: пер.Совпартшкольный между административными зданиями 18 и 18а по ул.Р. Люксембург, результаты осмотра отражены в акте от 28.04.2016 №1, согласно которого, в ходе осмотра установлено, что в период с 25.04.2016 по 27.04.2016 ООО «Томскводоканал» согласно ордера на производство земляных работ № 358 от 19.04.2016 производило земляные работы по устройству котлована на улично-дорожной сети по пер. Совпартшкольный между административными зданиями № 18 и № 18а по ул. Розы Люксембург. Земляные работы выполнены с нарушением Правил благоустройства территории муниципального образования «Город Томск», утвержденных решением Думы Города Томска от 01.03.2016 № 161, в частности:

1.При вскрытии проезжей части с асфальтобетонным покрытием не обеспечена ровность кромки вскрываемого участка покрытия (пункт 11.10 Правил);

2.На ограждении места производства работ отсутствуют таблички форматом А1 с названием организации, производящей работы; сроком окончания работ; указанием фамилии, имени, отчества (при наличии) лица, ответственного за проведение работ, его почтового адреса и номеров телефонов; наименованием (фамилии, имени, отчества (при наличии) и местом нахождения (местом жительства) заказчика земляных работ с указанием его почтового адреса и номеров телефонов; фамилии, имени, отчества (при наличии) руководителя заказчика работ (если заказчиком работ является организация); номера и даты выдачи ордера; наименования уполномоченного органа с указанием его почтового адреса и номеров телефонов (пункт 11.11 Правил);

3.В темное время суток выставленные ограждения не обозначены красными световыми сигналами (пункт 11.11 Правил).

06.05.2016 главным специалистом отдела развития инженерной инфраструктуры комитета инженерной инфраструктуры департамента городского хозяйства администрации Города Томска ФИО2 в отношении ООО «Томскводоканал» составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 8.10 КоАП ТО, с указанием на то, что период с 25.04.2016 по 27.04.2016 ООО «Томскводоканал» согласно ордера на производство земляных работ № 358 от 19.04.2016 производило земляные работы по устройству котлована на улично-дорожной сети по пер. Совпартшкольный между административными зданиями № 18 и № 18а по ул. Розы Люксембург. Земляные работы выполнены с нарушением Правил благоустройства территории муниципального образования «Город Томск», утвержденных решением Думы Города Томска от 01.03.2016 № 161, в частности:

1. При вскрытии проезжей части с асфальтобетонным покрытием не обеспечена ровность кромки вскрываемого участка покрытия (пункт 11.10 Правил);

2. На ограждении места производства работ отсутствуют таблички форматом А1 с названием организации, производящей работы; сроком окончания работ; указанием фамилии, имени, отчества (при наличии) лица, ответственного за проведение работ, его почтового адреса и номеров телефонов; наименованием (фамилии, имени, отчества (при наличии) и местом нахождения (местом жительства) заказчика земляных работ с указанием его почтового адреса и номеров телефонов; фамилии, имени, отчества (при наличии) руководителя заказчика работ (если заказчиком работ является организация); номера и даты выдачи ордера; наименования уполномоченного органа с указанием его почтового адреса и номеров телефонов (пункт 11.11 Правил);

3. В темное время суток выставленные ограждения не обозначены красными световыми сигналами (пункт 11.11 Правил).

08.09.2015 ГАК г. Томска вынесено постановление №17/4 о привлечении ООО «Томскводоканал» к административной ответственности в виде штрафа в размере 120000 руб. (с учетом наличия отягчающих обстоятельств) за совершение правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 8.10 КоАП ТО.

Полагая, что данное постановление является незаконным и подлежит отмене, ООО «Томскводоканал» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Признание незаконным и отмена постановление ГАК г.Томска от 17.05.2016 №17/4 является предметом требований заявителя по настоящему делу.

Исследовав и оценив в порядке ст.171 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства, заслушав представителя заявителя, арбитражный суд приходит к следующим выводам.

Частью 2 статьи 8.10 КоАП ТО предусмотрена ответственность граждан, должностных лиц и юридических лиц за нарушение установленных органами местного самоуправления правил благоустройства территорий в части проведения земляных работ при строительстве, реконструкции и ремонте инженерных коммуникаций и других сооружений, если указанные деяния не охватываются составом правонарушения, предусмотренного федеральным законодательством.

По своему изложению норма части 2 статьи 8.10 КоАП ТО является бланкетной, поскольку в целях определения диспозиции данной нормы (поведения, которому должны следовать участники правоотношений), отсылает к другому нормативному правовому акту, а именно к правилам по благоустройству территории, установленным органами местного самоуправления.

Правила благоустройства территории муниципального образования «Город Томск» утверждены Решением Думы Города Томска от 01.03.2016 №161 (далее – Правила благоустройства).

Согласно п.11.1 – 11.4 Правил благоустройства, предусмотренные настоящим разделом общие требования к производству земляных работ распространяются на всех юридических и физических лиц, осуществляющих или планирующих осуществлять производство земляных работ на территории муниципального образования "Город Томск".

Производство земляных работ должно осуществляться только на основании специального письменного разрешения - ордера на производство земляных работ (далее по тексту раздела - ордер). Порядок и основания выдачи и аннулирования ордера, определяются муниципальными правовыми актами администрации Города Томска.

Ордер выдается организации (лицу), являющейся (являющемуся) заказчиком земляных работ. Для целей настоящего раздела заказчиком земляных работ (заказчиком работ) признается юридическое или физическое лицо, заинтересованное в проведении земляных работ в целях строительства, реконструкции, капитального или текущего ремонта принадлежащего ему имущества или эксплуатируемого им имущества и (или) в целях подземной прокладки (в том числе для переноса) кабельных линий связи, сетей инженерно-технического обеспечения, объектов электросетевого хозяйства, и (или) в целях проведения изыскательских работ, и (или) в иных целях, не противоречащих действующему законодательству и муниципальным правовым актам администрации Города Томска.

Заказчик земляных работ, которому выдан ордер, несет ответственность за безопасное и своевременное (то есть в указанные в ордере сроки) проведение земляных работ, за своевременное и качественное осуществление благоустройства территории, на которой производились земляные работы (в том числе восстановление нарушенного благоустройства территории по окончании работ).

В соответствии с п.11.10 – 11.11 Правил благоустройства строительство (реконструкция) и ремонт инженерных коммуникаций, устранение аварий (повреждений) на инженерных коммуникациях должны осуществляться закрытым (бестраншейным) способом (методом горизонтального направленного бурения, методом прокола либо шнековым методом), исключающим разрушение дорожного и тротуарного покрытия, покрытия площадей и иных объектов дорожно-мостового хозяйства. Проведение земляных работ открытым способом осуществляется при наличии согласования уполномоченного органа в случае невозможности выполнения соответствующих работ закрытым (бестраншейным) способом, обеспечивающим сохранность соответствующего покрытия, подтвержденной заключениями компетентных органов или организаций.

При вскрытии в указанных выше случаях проезжей части с усовершенствованным (асфальтобетонным и иным) покрытием должна быть обеспечена ровность кромки вскрываемого участка покрытия, в том числе посредством использования специализированной техники.

В целях обеспечения требований безопасности заказчик земляных работ обязан, в том числе, оградить место производства работ; на ограждении необходимо вывесить таблички форматом А1 с названием организации, производящей работы; сроком окончания работ; указанием фамилии, имени, отчества (при наличии) лица, ответственного за проведение работ, его почтового адреса и номеров телефонов; наименованием (фамилии, имени, отчества (при наличии) и местом нахождения (местом жительства) заказчика земляных работ с указанием его почтового адреса и номеров телефонов; фамилии, имени, отчества (при наличии) руководителя заказчика работ (если заказчиком работ является организация); номера и даты выдачи ордера; наименования уполномоченного органа с указанием его почтового адреса и номеров телефонов; в темное время суток обозначить выставленные ограждения красными световыми сигналами.

Факт осуществления ООО «Томскводоканал» земляных работ по устройству котлована на улично-дорожной сети по пер. Совпартшкольный между административными зданиями № 18 и № 18а по ул. Розы Люксембург на основании ордера от 19.04.2016 №358 подтверждается материалами дела и заявителем не оспаривается.

В отношении отсутствия табличек форматом А1 с названием организации, производящей работы; сроком окончания работ; указанием фамилии, имени, отчества (при наличии) лица, ответственного за проведение работ, его почтового адреса и номеров телефонов; наименованием (фамилии, имени, отчества (при наличии) и местом нахождения (местом жительства) заказчика земляных работ с указанием его почтового адреса и номеров телефонов; фамилии, имени, отчества (при наличии) руководителя заказчика работ (если заказчиком работ является организация); номера и даты выдачи ордера; наименования уполномоченного органа с указанием его почтового адреса и номеров телефонов арбитражный суд считает доказанным административным органом вменяемого нарушения ввиду следующего.

Как указано ранее, пунктом 11.11 Правил благоустройства предусмотрена обязанность заказчика земляных работ оградить место производства работ и вывесить таблички формата А1 содержащие определенную информацию.

В материалы дела представлены фотографии места проведения земляных работ (что не отрицается заявителем). Согласно фотографий №№1, 4 как минимум на двух сторонах ограждения отсутствуют таблички. Таким образом, административным органом факт отсутствия табличек доказан, заявителем не опровергнут.

Доводы заявителя о том, что фотография №1 имеет исправление, а на фотографиях 2-5 отсутствует указание на дату, место фотографирования, ввиду чего данные фотоснимки не подтверждают вменяемого нарушения суд считает несостоятельными ввиду следующего. Доказательством совершения правонарушения является то, что запечатлено на фотоснимке. Факты отсутствия каких-либо данных, вносимых лицом, производившим фотосъемку на бумажный фотоснимок не влияют на доказанность нарушения, поскольку не вносят изменений в сам фотоснимок. Кроме того, к акту осмотра приложена схема с указанием места совершения правонарушения. Таким образом, в совокупности, представленные доказательства подтверждают факт отсутствия табличек при производстве ООО «Томскводоканал» земляных работ по устройству котлована на улично-дорожной сети по пер. Совпартшкольный между административными зданиями № 18 и № 18а по ул. Розы Люксембург. Заявителем доказательств (фотоснимков, иных доказательств) того, что изображенное на фотоснимках место проведения земляных работ не является местом, указанным в ордере №358 от 19.04.2016 не представлено.

При этом, к показаниям допрошенного в качестве свидетеля ФИО3 в части наличия табличек суд относится критически, т.к. ФИО3 является сотрудником ООО «Томскводоканал», т.е. заинтересованным лицом.

Иных доказательств, кроме свидетельских показаний, подтверждающих наличие табличек, заявителем не представлено.

В отношении ровности кромки арбитражный суд считает не доказанным факт вменяемого нарушения, при этом исходит из следующего.

Как указано ранее, п.11.10 Правил благоустройства предусмотрено, что при вскрытии проезжей части с усовершенствованным (асфальтобетонным и иным) покрытием должна быть обеспечена ровность кромки вскрываемого участка покрытия, в том числе посредством использования специализированной техники.

Однако, понятие «ровность кромки» в Правилах благоустройства не определено, в иных нормативных правовых актах также не содержится. Отсутствуют критерии определения ровности/неровности кромки, способы и приемы определения данного показателя, ввиду чего установить, соблюдалось ли требование, установленное п.11.10 Правил благоустройства ООО «Томскводоканал» при производстве земляных работ невозможно.

При изложенных обстоятельствах арбитражный суд приходит к выводу, что административным органом факт нарушения обществом п.11.10 Правил благоустройства не доказан.

В отношении нарушения п.1.11 Правил благоустройства, выразившегося в отсутствии в темное время суток обозначения выставленных ограждений красными световыми сигналами, арбитражный суд также приходит к выводу о недоказанности вменяемого нарушения административным органом ввиду следующего.

Согласно акта осмотра №1 от 28.04.2016 фотографирование на камеру сотового телефона производилось при дневном освещении. Однако, фотоснимок №5 об изложенном не свидетельствует. Из фотоснимка следует, что фотографирование произведено в темное время суток, при этом, не ясно что в принципе изображено на снимке. Здание, которое запечатлено на фотоснимке не имеет адреса, место проведения земляных работ на снимке отсутствует, в связи с чем, определить является ли это место, местом проведения земляных работ ООО «Томскводоканал» на основании ордера №358 от 19.04.2016г. либо нет не представляется возможным.

Допрошенный по данному факту свидетель ФИО3 (начальник строительного участка ООО «Томскводоканал» показал, что в темное время суток на ограждении вывешиваются световые огни. Днем они убираются, т.к. при передвижении ограждений мешают работе.

Допрошенная по данному факту свидетель ФИО2 (лицо, составившее акт) показала, что в темное время суток место проведения работ не было обозначено красными световыми огнями, что и было зафиксировано на фотоснимке.

При наличии противоречащих друг другу показаний свидетелей и отсутствии иных подтверждающих факт нарушения доказательств, суд приходит к выводу о недоказанности административным органом вменяемого правонарушения.

Оспаривая постановление ГАК, ООО «Томскводоканал» указывает также на существенные нарушения, допущенные административным органом, в том числе, не подписание должностным лицом протокола об административном правонарушении.

В соответствии с частью 1 статьи 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

Частью 1 статьи 28.2 КоАП РФ установлено, что о совершении административного правонарушения оставляется протокол.

В силу положений статьи 26.2 КоАП РФ, протокол об административном правонарушении является в рамках административной процедуры, основным документом, содержащим доказательства наличия в действиях лица, привлекаемого к административной ответственности, состава вменяемого административного правонарушения и должен соответствовать требованиям, содержащимся в ст. 28.2 КоАП РФ. Недостатки протокола и иных материалов дела об административном правонарушении (пункт 4 части 1 статьи 29.4 КоАП РФ) устраняются в срок не более трех суток со дня их 3 поступления (получения) от судьи, органа, должностного лица, рассматривающих дело об административном правонарушении (часть 3 статьи 28.8 КоАП РФ). К таким недостаткам относятся: составление протокола и оформление других материалов дела неправомочными лицами, неправильное составление протокола и оформления других материалов дела либо неполнота представленных материалов, которая не может быть восполнена при рассмотрении дела. В данном случае, представленный с заявлением о привлечении к административной ответственности оригинал протокола не подписан лицом его составившим, что не может быть отнесено к указанным недостаткам, поскольку исходя из смысла части 5 статьи 28.2 КоАП РФ протокол об административном правонарушении подписывается должностным лицом, его составившим непосредственно при составлении протокола, отсутствие такой подписи в силу части 3 статьи 26.2 КоАП РФ расценивается как получение доказательства по делу об административном правонарушении с нарушением закона и делает его недопустимым доказательством по делу.

Допрошенная в судебном заседании в качестве свидетеля ФИО2, непосредственно составившая протокол №06-05-01 от 06.05.2016 года, ознакомившись с протоколом, представленным административным органом в материалы дела, показала, что ее подпись в протоколе отсутствует.

Данное обстоятельство является существенным процессуальным нарушением, невосполнимым в рамках рассмотрения настоящего дела. Существенным недостатком протокола является отсутствие данных, прямо перечисленных в статье 28.2 КоАП РФ, и иных сведений в зависимости от их значимости для данного конкретного дела об административном правонарушении.

В соответствии с пунктом 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 №10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» следует, что нарушение административным органом при производстве по делу об административном правонарушении процессуальных требований, установленных КоАП РФ, является основанием для отказа в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности (часть 2 статьи 206 АПК РФ) либо для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления административного органа (часть 2 статьи 211 АПК РФ) при условии, если указанные нарушения носят существенный характер и не позволяют или не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

С учетом изложенного, арбитражный суд считает, что данное нарушение носит существенный характер, его устранение невозможно в рамках рассмотрения дела судом, ввиду чего, постановление №17/4 от 17.50.2016г. подлежит признанию незаконным и подлежащим отмене.

Иные доводы заявителя и административного органа судом отклоняются как не имеющие существенного значения при рассмотрении настоящего дела и не влияющие на указанные выводы суда.

Руководствуясь ст. 170-176, 211 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Постановление №17/4 от 17.05.2016г., вынесенное Городской административной комиссией города Томска о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Томскводоканал» к административной ответственности по ч.2 ст.8.10 Закона Томской области от 26.12.2008г. №295-03 «Кодекс Томской области об административных правонарушениях» в виде наложения административного штрафа в размере 120 000 руб., признать незаконным и отменить.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его принятия в Седьмой арбитражный апелляционный суд.

Судья А.Н. Гапон