Гражданский кодекс часть 1

Общество с ограниченной ответственностью «Олимп» (далее по тексту – ООО «Олимп», общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Томской области с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Томску (далее по тексту – ИФНС России по г.Томску, налоговый орган) о признании недействительным решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 10.01.2012 № 12-39/3.

Определением Арбитражного суда Томской области от 23.07.2012 производство по настоящему делу приостановлено до разрешения дела № А07-19656/2010, рассматриваемого в надзорном производстве Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, и размещения на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации по делу № ВАС-15474/11. Определением Арбитражного суда Томской области от 14.09.2012 производство по настоящему делу возобновлено в связи с устранением обстоятельств, вызвавших приостановление производства по делу.

Требование заявителя мотивировано тем, что на основании оспариваемого решения налогового органа общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее по тексту – НК РФ), в виде штрафа в размере 802 837 руб. 50 коп., обществу предложено уплатить недоимку по налогу на добавленную стоимость (далее по тексту - НДС) в размере 4 015 017 руб., пени за несвоевременную уплату НДС в размере 155 971 руб. 99 коп. Вместе с тем, наличие у организатора лотереи разрешения уполномоченного органа исполнительной власти на проведение лотереи и договора с организатором является достаточным условием для применения льготы по НДС, предусмотренной подпунктом 8.1 пункта 3 статьи 149 НК РФ. Кроме того, налоговым органом необоснованно сделан вывод о том, что законодатель применяет льготу исключительно в отношении государственных лотерей, а освобождение в отношении негосударственных лотерей НК РФ не предусмотрено. По мнению заявителя, НК РФ не содержит положений, предусматривающих освобождение от налогообложения по НДС исключительно в отношении государственных лотерей. В обоснование своей позиции представитель заявителя ссылается на разъяснения Министерства финансов Российской Федерации. Имеющиеся между организатором и оператором лотерей договоры не являются агентскими, поскольку не отвечают обязательным признакам данного вида договоров, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации (далее по тексту – ГК РФ). Общество в соответствии с подпунктом 8 статьи 2 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» осуществляет действия, которые относятся к проведению лотереи, в том числе заключает договоры целевого финансирования с получателями целевых отчислений от лотереи; осуществляет мероприятия, включающие в себя заключение договоров с изготовителями лотерейных билетов, изготовителем лотерейного оборудования, программных продуктов и заключение иных договоров, необходимых для проведения лотереи, договоров с распространителями лотерейных билетов, заключение договоров с участниками лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи; осуществляет технологическое обеспечение изготовления, учета и хранения лотерейных билетов, квитанций (иных носителей информации). Договоры между организатором и оператором лотерей имеют сложную конструкцию, согласно которым заявитель от своего имени и за свой счет осуществляет следующие действия: заключает договоры с изготовителем лотерейных билетов на изготовление и поставку лотерейных квитанций и баз данных лотерейных квитанций, договоры о предоставлении неисключительного права пользования программным обеспечением, договор поставки оборудования для проведения лотереи, договоры аренды помещений для проведения лотереи. В связи с тем, что общество в процессе проведения лотерей действует от своего имени и за свой счет в отношениях с другими участниками (организатором, изготовителями лотерейных билетов, участниками розыгрыша, поставщиками программных средств и другими лицами), договоры между организатором и оператором в данном случае не могут быть квалифицированы как агентские договоры или иные виды посреднических договоров.

Налоговый орган возражает против удовлетворения заявленных требований. В обоснование ссылается на отсутствие в данном случае решения Федеральной налоговой службы на проведение всероссийских лотерей, поскольку, по его мнению, разрешение на проведение лотереи и решение проводить лотерею являются разным актами. Кроме того, из требований НК РФ следует, что не подлежит налогообложению только проведение государственных лотерей. Вместе с тем, организатором лотереи является коммерческая организация, которая не освобождена от налогообложения. В связи с тем, что общество получает вознаграждение в зависимости от выручки от проведения лотереи, то по договорам, заключенным с организатором лотерей, НК РФ предусмотрен особый порядок налогообложения предпринимательской деятельности с использованием помощи посредников. Считает, что в договорах между организатором и оператором лотереи присутствуют существенные признаки агентского договора.

В судебном заседании 09.10.2012 объявлен перерыв до 16.10.2012 в 16:00. После перерыва судебное заседание продолжено.

В судебном заседании представители заявителя поддержали заявленное требование по основаниям, изложенным в заявлении и дополнительных пояснениях по делу; представители налогового органа требования заявителя не признали по основаниям, изложенным в отзыве и дополнении к нему, дополнительных пояснениях по делу.

Исследовав материалы дела, заслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд приходит к выводу об обоснованности заявленного ООО «Олимп» требования на основании следующего.

Как следует из материалов дела, ООО «Олимп» зарегистрировано в качестве юридического лица за ОГРН <***> и состоит на налоговом учете в ИФНС России по г.Томску.

В период с 19.07.2011 по 19.10.2011 налоговым органом проведена камеральная налоговая проверка по вопросу правильности исчисления НДС за 2 квартал 2011 г. на основании налоговой декларации по НДС за 2 квартал 2011 г., представленной ООО «Олимп», по результатам которой составлен акт камеральной налоговой проверки № 12-39/14645 от 02.11.2011, содержащий указания на выявленные нарушения: согласно представленной налоговой декларации в разделе 7 «Операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения)» отражены суммы как операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения) в соответствии с подпунктом 8.1 пункта 3 статьи 149 НК РФ, согласно которому не подлежат налогообложению освобождаются от налогообложения на территории Российской Федерации: операции по проведению лотерей, проводимых по решению уполномоченного органа исполнительной власти, включая оказание услуг по реализации лотерейных билетов.

ООО «Олимп» для проведения проверки представлены разрешения, выданные Федеральной налоговой службой России ООО «Консалтинговая фирма АМ» г. Москва на проведение негосударственной бестиражной лотереи: всероссийская негосударственная бестиражная лотерея «Фермер» (разрешение № 374 от 23.07.2007), всероссийская негосударственная бестиражная лотерея «Студенческий билет» (разрешение № 347 от 29.05.2007), всероссийская негосударственная бестиражная лотерея «Щит отечества» (разрешение № 346 от 29.05.2007).

Разрешения на проведение Всероссийских негосударственных бестиражных лотерей, выданные уполномоченным федеральным органом (Федеральной налоговой службой России согласно Постановлению от 05.07.2004 № 338), является документом, дающим лишь право на проведение лотереи, то есть представляет собой согласие исполнительного органа на проведение лотереи и не относится к решениям высшего исполнительного органа государственной власти (субъекта) Российской Федерации, на основании которого проводится лотерея.

ООО «Олимп» для подтверждения льготы по НДС за 2 квартал 2011 г. представлены договоры, заключенные с ООО «Консалтинговая фирма АМ» г. Москва: № 01/10-0-0/25 от 08.02.2010 (лотерея «Студенческий билет»); № 02/10-0-0/25 от 08.02.2010. (лотерея «Щит отечества»); № 03/10-0-0/25 от 08.02.2010 (лотерея «Фермер»).

В соответствии с пунктом 2.1 представленных договоров ООО «Консалтинговая фирма АМ» является организатором лотереи, а ООО «Олимп» является оператором лотереи, исходя из представленных договоров организатор лотереи поручает, а оператор лотереи за оговоренное вознаграждение принимает на себя обязательства, действуя от имени, за счет и по поручению организатора лотереи, осуществлять мероприятия по проведению лотереи, включающие в себя: заключение договоров с изготовителями лотерейных билетов, квитанций, изготовителями лотерейного и иного необходимого для проведения лотерей оборудования, программных продуктов и прочих необходимых для проведения лотерей договоров.

Из требований налогового законодательства следует, что при оказании организацией на основе договоров поручения, договоров комиссии или агентских договоров посреднических услуг по реализации лотерейных билетов она должна определять налоговую базу по НДС как сумму дохода, полученную в виде вознаграждений (любых иных доходов) при исполнении любого из указанных договоров.

В соответствии с пунктом 4.1 каждого из представленных договоров, заключенных между ООО «Консалтинговая фирма АМ» г. Москва и ООО «Олимп», оператор лотереи, удерживает вознаграждение, в том числе расходы по проведению лотереи в порядке и в размере, определенных в приложениях к договорам. Размер вознаграждения составляет 39,5 % от выручки от проведения вышеуказанных лотерей и составляет в сумме 22 305 650 рублей. Данная сумма вознаграждения указана в разделе 7 налоговой декларации, представленной организацией за 2 квартал 2011 г.

Согласно подпункту 8.1 пункта 3 статьи 149 НК РФ от налогообложения этим налогом освобождены операции по проведению лотерей, проводимых по решению уполномоченного органа исполнительной власти, включая оказание услуг по реализации лотерейных билетов. При этом освобождение в отношении негосударственных лотерей налоговым законодательством не установлено.

Таким образом, проведение иных видов лотерей, включая лотерею, организатором которой является коммерческая организация, подлежит налогообложению в соответствии со статьей 146 НК РФ.

Исходя из вышеизложенного, ООО «Олимп» во 2 квартале 2011 г. неправомерно применяет освобождение от уплаты налога на добавленную стоимость в соответствии с подпунктом 8.1 пункта 3 статьи 149 НК РФ, следовательно, на сумму 22 305 650 рублей должен быть начислен НДС в размере 4 015 017 рублей. (22 305 650 х 18%)

В результате неправильного исчисления налога, занижена сумма НДС, подлежащая уплате в бюджет на 4 015 017 рублей.

Таким образом, налоговым органом установлена неуплата налога в результате неправильного исчисления налога, что признается налоговым правонарушением и влечет ответственность, предусмотренную пунктом 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафа в размере 20 % от неуплаченной суммы налога, что составляет 803 003 рублей. (4 015 017 х 20%). За несвоевременную уплату НДС за 2 квартал 2011 г. в соответствии со статьей 75 НК РФ начислены пени.

10.01.2012 по результатам рассмотрения акта камеральной налоговой проверки от 02.11.2011 заместителем начальника налогового органа принято решение №12-39/3 о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, согласно которому ООО «Олимп» привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной: пунктом 1 статьи 122 НК РФ за (неуплату) неполную уплату налога на добавленную стоимость за 2 квартал 2011 год в бюджет в результате неправильного исчисления в виде взыскания штрафа в размере 20% от суммы неуплаченного налога в размере 802 837 руб. 50 коп.; ООО «Олимп» предложено уплатить в срок, указанный в требовании налоговые санкции, указанные в пункте 1 настоящего решения, суммы неуплаченного (не полностью уплаченного) НДС за 2 квартал 2011 г. в размере 4 015 017 руб., пени за несвоевременную уплату или неуплату налога в размере 155 971 руб. 99 коп., а также внести ООО «Олимп» необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Томской области от 23.03.2012 № 98 решение ИФНС России по г. Томску от 10.01.2012 №12-39/3 оставлено без изменения и утверждено.

Полагая, что решение ИФНС России по г. Томску от 10.01.2012 №12-39/3 принято незаконно, необоснованно и нарушает права и законные интересы в предпринимательской деятельности, ООО «Олимп» обратилось в арбитражный суд с заявленным требованием.

Из материалов дела следует, что между ООО «Олимп» (распространитель лотереи) и ООО «Консалтинговая фирма АМ» (организатор лотереи) заключены договоры №01/10-О-О/25, № 02/10-О-О/25, № 03/10-О-О/25 от 08.02.2010 (далее по тексту - договоры), согласно условиям которых ООО «Олимп» за вознаграждение принимает на себя обязательства, действуя от имени, за счет и по поручению организатора, осуществлять мероприятия по проведению лотерей.

Организатор лотереи ООО «Консалтинговая фирма АМ» г. Москва имеет разрешения на проведение негосударственных бестиражных лотерей на территории Российской Федерации: разрешение № 374 от 23.07.2007, выданное Федеральной налоговой службой России организации на проведение всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «Фермер»; разрешение № 347 от 29.05.2007, выданное Федеральной налоговой службой России на проведение всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «Студенческий билет»; разрешение № 346 от 29.05.2007, выданное Федеральной налоговой службой России на проведение всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «Щит отечества».

Во исполнение договоров ООО «Олимп» во 2-м квартале 2011 года осуществлялась деятельность по распространению лотерейных билетов. Из представленной налоговой декларации за 2-й квартал 2011 года следует, что ООО «Олимп» в соответствии с договорами удержало вознаграждение за реализованные лотерейные билеты, что составило 22 305 650 руб. (раздел 7 декларации).

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 23 НК РФ налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ объектом налогообложения НДС признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказанных услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

Законодателем, из числа облагаемых НДС операций, определен перечень операций, в отношении которых предусмотрено применение освобождения от уплаты НДС.

Такой перечень поименован в статье 149 НК РФ, в том числе в подпункте 8.1 пункта 3 статьи 149, согласно которому не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) проведение лотерей, проводимых по решению уполномоченного органа исполнительной власти, включая оказание услуг по реализации лотерейных билетов.

Льгота, предусмотренная подпунктом 8.1 пункта 3 статьи 149 НК РФ, ориентирована не на организатора лотереи, а на способ получения разрешения на ее организацию и проведение.

Согласно позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 07.06.2012 № 15474/11 по делу № А07-19656/2010, указание в норме подпункта 8.1 пункта 3 статьи 149 НК РФ на освобождение от обложения налогом на добавленную стоимость лотерей, проводимых по решению уполномоченного органа исполнительной власти, означает, что эта льгота применяется в отношении как государственных и муниципальных лотерей, организуемых в соответствии со статьями 13, 14, 15 Закона о лотереях, так и негосударственных лотерей, проводимых в порядке, установленном статьей 6 Закона о лотереях, на основании разрешения, выдаваемого заявителю - юридическому лицу соответствующим уполномоченным органом исполнительной власти или уполномоченным органом местного самоуправления.

Нормами статьи 2 Закона о лотереях предусмотрены следующие понятия:

лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом;

организатор лотереи - Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование или созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеющее место нахождения в Российской Федерации и получившее в соответствии с настоящим Федеральным законом право на проведение лотереи юридическое лицо. Организатор лотереи проводит лотерею непосредственно или через оператора лотереи посредством заключения с ним договора (контракта) и несет ответственность перед участниками лотереи за исполнение своих обязательств по договору (контракту);

оператор лотереи - юридическое лицо, созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеющее место нахождения в Российской Федерации, заключившее договор (контракт) с организатором лотереи на проведение лотереи от его имени и по его поручению и имеющее соответствующие технические средства.

организация лотереи - осуществление мероприятий, связанных с получением права на проведение лотереи;

проведение лотереи - осуществление мероприятий, включающих в себя заключение договоров (контрактов) с оператором лотереи, изготовителем лотерейных билетов, изготовителем лотерейного оборудования, программных продуктов и (или) иных необходимых для проведения лотереи договоров (контрактов), распространение лотерейных билетов и заключение договоров с участниками лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи.

Лотереи, проводимые на территории Российской Федерации, разделены на виды, определяемые в зависимости от способа проведения лотереи, способа формирования призового фонда лотереи, территории проведения лотереи, организатора лотереи и технологии проведения лотереи (часть 1 статьи 3 Закона о лотереях).

В силу части 3 статьи 3 Закона о лотереях лотерея в зависимости от способа формирования ее призового фонда подразделяется на лотерею, право на участие в которой связано с внесением платы, за счет которой формируется призовой фонд лотереи, а также на лотерею, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд, которой формируется за счет средств организатора лотереи (стимулирующая лотерея).

Согласно части 5 статьи 3 Закона о лотереях в зависимости от организатора лотереи производится подразделение на государственные и негосударственные лотереи.

Государственная лотерея - лотерея, организатором которой является Российская Федерация или субъект Российской Федерации. От имени Российской Федерации организатором государственной лотереи, проводимой на всей территории Российской Федерации, может быть только федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации. От имени субъекта Российской Федерации организатором государственной лотереи, проводимой на территории одного субъекта Российской Федерации, может быть только уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации.

Организатором негосударственной лотереи может быть муниципальное образование или созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации и имеющее место нахождения в Российской Федерации юридическое лицо. От имени муниципального образования организатором негосударственной лотереи, проводимой на территории одного муниципального образования, может быть только уполномоченный орган местного самоуправления.

По решению уполномоченного органа исполнительной власти проводятся следующие лотереи: всероссийская государственная лотерея на основании решения Правительства Российской Федерации (часть 1 статьи 13 Закона о лотереях); региональная государственная лотерея на основании решения высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации (часть 1 статьи 14 Закона о лотереях); муниципальная лотерея на основании решения органа местного самоуправления (часть 1 статьи 15 Закона о лотереях).

Порядок организации, то есть осуществления мероприятий, связанных с получением права на проведение лотереи – согласно понятию, содержащемуся в пункте 7 статьи 2 Закона о лотереях, негосударственной лотереи установлен статьей 6 Закона о лотереях.

В силу части 1 статьи 6 Закона о лотереях разрешение на проведение лотереи выдается заявителю федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченным органом местного самоуправления, по итогам рассмотрения вопроса о выдаче заявителю указанного разрешения. Рассмотрение вопроса о выдаче заявителю разрешения осуществляется уполномоченным органом исполнительной власти любого уровня в течение двух месяцев со дня подачи заявления о предоставлении указанного разрешения.

Нормой части 3 статьи 6 Закона о лотереях предусмотрено, что рассмотрение вопроса о выдаче заявителю разрешения завершается принятием решения о выдаче разрешения на проведение лотереи или об отказе в выдаче такого разрешения, которое может быть обжаловано в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, на основании части 5 статьи 6 Закона о лотереях.

В соответствии с пунктом 2 Постановления Правительства Российской Федерации от 05.07.2004 № 338 Федеральная налоговая служба является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим выдачу разрешений на проведение всероссийских лотерей.

Материалами дела подтверждается и не оспаривается участвующие в деле лицами, что ООО «Консалтинговая фирма АМ» г. Москва имеет разрешения на проведение негосударственных бестиражных лотерей на территории Российской Федерации, выданные уполномоченным Правительством Российской Федерации органом - Федеральной налоговой службой России.

Ссылка налогового органа на обязательность получения организатором лотереи решения высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации на проведение лотерей в соответствии с требованиями пункта 1 статьи 14 Закона о лотереях отклоняется, поскольку в данном случае государственная лотерея не проводилась, ООО «Олимп» является оператором негосударственной лотереи.

Довод налогового органа о том, что договоры, заключенные между организатором и оператором на проведение лотереи, являются агентскими договорами и на основании пункта 7 статьи 149, пункта 2 статьи 156 НК РФ общество не может быть освобождено от налогообложения, не принимается арбитражным судом, поскольку не соответствует фактическим обстоятельствам дела.

В силу пункта 7 статьи 149 НК РФ освобождение от налогообложения в соответствии с положениями настоящей статьи не применяется при осуществлении предпринимательской деятельности в интересах другого лица на основе договоров поручения, договоров комиссии либо агентских договоров, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

Пунктом 2 статьи 156 НК РФ прямо определено, что на операции по реализации услуг, оказываемых на основе договоров поручения, договоров комиссии или агентских договоров и связанных с реализацией товаров (работ, услуг), не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения), в соответствии со статьей 149 НК РФ, не распространяется освобождение от налогообложения, за исключением посреднических услуг по реализации товаров (работ, услуг), указанных в пункте 1, подпунктах 1 и 8 пункта 2 и подпункте 6 пункта 3 статьи 149 НК РФ.

Исходя из определения агентского договора, изложенного в статье 1005 ГК РФ, предметом данного договора являются юридические и иные действия, которые правомочен совершать агент от своего имени или от имени принципала и всегда за счет принципала. Статья 1006 ГК РФ является императивной и не предусматривает случаев, когда агентское вознаграждение не уплачивается.

В соответствии с условиями заключенных на проведение лотерей договоров (пункт 2.1), ООО «Олимп» за вознаграждение принимает на себя обязательства, действуя от имени, за счет и по поручению организатора осуществлять мероприятия по проведению лотерей, в том числе заключать договоры с изготовителями лотерейных билетов, квитанций, изготовителями лотерейного и иного необходимого для проведения лотерей оборудования, программных продуктов и прочих необходимых для проведения лотерей договоров.

В то же время, согласно пункту 4.1 указанных договоров оператор осуществляет проведение лотереи по договорам с организатором за вознаграждение, которое включает в себя расходы по проведению лотереи из выручки от проведения лотереи, которая не является собственностью организатора.

Условиями договоров на проведение лотерей предусмотрено:

выручка, полученная оператором лотереи от проведения лотереи, уменьшенная на сумму выплаченных выигрышей, целевых отчислений по договорам целевого финансирования с получателями целевых отчислений от лотереи, указанных в условиях лотереи и полагающегося оператору вознаграждения, включающего в себя расходы оператора на проведение лотерей, в том числе выплату вознаграждения, является собственностью организатора лотереи (пункт 4.4 договоров);

выручка от проведения лотереи – денежные средства, полученные от распространения лотерейных билетов, квитанций и иных документов, носителей информации конкретной лотереи (пункт 1.11 договоров);

вознаграждение – денежное вознаграждение за исполнение оператором обусловленного настоящим договором поручения, подлежащее выплате организатором лотереи оператору или удерживаемое оператором из выручки от проведения лотереи (пункт 1.12 договоров).

Согласно статье 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Если правила, содержащиеся в части первой статьи 431 ГК РФ, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

Правовая основа государственного регулирования отношений, возникающих в области организации и проведения лотерей, в том числе виды и цели проведения лотерей, порядок их организации и проведения на территории Российской Федерации, установление обязательных нормативов лотерей, порядка осуществления контроля за их организацией и проведением, а также ответственность лиц, участвующих в организации и проведении лотерей регулируется Федеральным законом от 11.11.2003 №138-ФЗ «О лотереях».

Соответственно условия договоров на проведение лотерей, заключенных между организатором и оператором, должны не противоречить вышеуказанному закону. В связи с тем, что к отношениям сторон применяются нормы Закона о лотереях, ссылка налогового органа в данном случае на нормы ГК РФ об агентском договоре неправомерна.

Учитывая, что статьей 2 Закона о лотереях предусмотрено наличие у оператора соответствующих технических средств для проведения лотереи, то расходы оператора на приобретение (аренду) лотерейного оборудования не могут возлагаться на организатора лотереи.

В данном случае одним из условий (пункт 1.3) договоров на проведение лотерей является обязанность ООО «Олимп» иметь соответствующие технические средства, в том числе лотерейное оборудование.

Таким образом, наличие соответствующего оборудования является обязанностью общества и условием его привлечения в качестве оператора, что не может предполагать возмещение расходов на приобретение оборудования со стороны организатора. Представленные доказательства приобретения обществом с ограниченной ответственностью «Олимп» лотерейного оборудования за свой счет и в собственность подтверждают правомерность заявленного общества требования.

Пункт 4.1 договоров на проведение лотерей предусматривает, что оператор лотереи удерживает вознаграждение, в том числе и расходы по проведению лотереи из выручки от проведения лотереи (которая в силу пункта 4.4 договоров не является собственностью организатора), то есть указанные нормы договоров с учетом фактических отношений сторон не предусматривают возмещение оператору понесенных расходов за счет организатора.

Кроме того, условие пункта 2.1 договоров на проведение лотерей, предусматривающее заключение необходимых для проведения лотерей договоров за счет организатора лотереи, не согласуется с иными условиями пунктов 4.1, 4.4 указанных договоров и фактическими отношениями организатора и оператора лотерей, которые определяют осуществление оператором расходов на проведение лотерей за счет полученной выручки, которая не является собственностью организатора и получение которой зависит от факта распространения (или нераспространения) лотерейных билетов.

В подтверждение осуществления за счет ООО «Олимп» расходов на проведение лотерей в материалы дела представлены договоры аренды и субаренды на передачу обществу в аренду нежилых зданий для организации локального лотерейного центра и бара; договор о предоставлении неисключительного права пользования программным обеспечением на предоставление обществу исключительного права на программу для видео-лотерейного терминала системы «Феникс»; договоры изготовления и поставки лотерейных квитанций и баз данных лотерейных квитанций на изготовление, архивацию, обеспечение защиты и конфиденциальности информации, а также передачу лотерейных квитанций и/или баз данных лотерейных квитанций всероссийских негосударственных бестиражных лотерей; платежные документы на оплату лотерейных квитанций, арендной платы по договорам аренды и субаренды, водоснабжение и теплоснабжение в арендуемых зданиях, изготовленных лотерейных квитанций.

Изложенные в совокупности обстоятельства свидетельствуют о том, что имеющиеся в материалах дела договоры на проведение лотерей не являются агентскими, поскольку заключены в соответствии с требованиями Закона о лотереях и предусматривают отличные от агентских договоров условия.

Выводы налогового органа о том, что расходы общества являются затратами организатора, не обоснованы. Налоговым органом не приведены никакие подтверждения тому обстоятельству, что общество получило или намеревается получить от организатора возмещение понесенных расходов.

Позиция суда соответствует правоприменительной практике (Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 28.01.2010 по делу № А56-24049/2009), а также имеющемуся в материалах дела письму Министерства финансов Российской Федерации от 21.06.2011.

В соответствии с частью 2 статьи 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

При указанных обстоятельствах оспариваемое решение налогового органа подлежит признанию недействительным, как несоответствующее действующему законодательству об освобождении общества от уплаты НДС, при этом налоговый орган обязывается устранить нарушения прав и законных интересов заявителя.

Понесенные заявителем расходы на уплату государственной пошлины за обращение в арбитражный суд с указанным заявлением в размере 2 000 руб. (чек-ордер от 21.06.2012 № СБ 8616, 78051737/41384) на основании статьи 110 АПК РФ подлежат возмещению заявителю налоговым органом.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 168-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

решение Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Томску № 12-39/3 от 10.01.2012 о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения в отношении общества с ограниченной ответственностью «Олимп», проверенное на соответствие Налоговому кодексу Российской Федерации, Федеральному закону от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях», признать незаконным и отменить.

Обязать Инспекцию Федеральной налоговой службы по г. Томску устранить допущенные нарушения прав и законных интересов общества с ограниченной ответственностью «Олимп».

Взыскать с Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Томску в пользу общества с ограниченной ответственностью «Олимп» 2 000 руб. в возмещение судебных расходов.

Решение суда может быть обжаловано в порядке и сроки, установленные Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.

Судья С.З. Идрисова