Гражданский кодекс часть 1

ООО «Глобус 99» обратилось в арбитражный суд с заявлением к ИФНС России по г.Томску о признании недействительными решения ИФНС России по г.Томску №22\3 – 29В от 07.05.2009 года в части:

- привлечения к ответственности за совершение налоговых правонарушений, предусмотренных п.1 ст.122 НК РФ (подпункты 1,2,3,4 пункта 1 резолютивной части решения);

- начисления пени в сумме 801611 рублей (подпункты 1,2,3 пункта 3 резолютивной части решения);

- предложения уплатить недоимку в размере 2207601 рублей (подпункты 1,2,3,4 пункта 4.1 резолютивной части решения);

- предложения уменьшить предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС за 2006 год в размере 76965 рублей (пункт 5 резолютивной части решения).

В ходе рассмотрения дела представитель заявителя Тарасов О.А. уточнил предмет заявленных требований, указав, что просит суд признать недействительным решение ИФНС России по г. Томску №22/3-29В от 07.05.2009г. в части:

- начисления штрафных налоговых санкций за привлечение к ответственности за совершение налоговых правонарушений, предусмотренных п.1 ст.122 НК РФ, в подпункте 1 п.1 резолютивной части - в сумме 82985 рублей; в подпункте 2 п.1 резолютивной части - в сумме 223420 рублей;

- начисления пени (в подпункте 1 - в сумме 210631,4 рублей, в подпункте 2 – в сумме - 566864,1 рубля; в подпункте 3 – в сумме 22905 рублей пункта 3 резолютивной части решения);

- предложения уплатить недоимку (в подпункте 1 - в размере 414924 рубля, в подпункте 2 - в сумме 1117101 рублей, в подпункте 3 - в сумме 111386 рублей; в подпункте 4 - в сумме 258628 рублей пункта 4.1 резолютивной части решения);

- предложения уменьшить предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС за 2006 год в размере 76965 рублей (пункт 5 резолютивной части решения);

- снизить размер налоговых санкций в 10 раз по сравнению с суммой подлежащей уплате по мнению Заявителя, за привлечение к ответственности за совершение налоговых правонарушений предусмотренных п.1 ст.122 НК РФ (подпункты 1,2,3,4 пункта 1 резолютивной части решения).

Дело рассмотрено судом в пределах предмета уточненных требований.

В ходе судебного заседания представитель заявителя Тарасов О.А. поддержал уточненные требования по основаниям, изложенным в первоначальном заявлении, заявлении об уточнении заявленных требований и пояснениях по делу.

Представитель ответчика Ряшенцева Т.А. заявленные требования не признала по основаниям, изложенным в отзыве на заявление и пояснениях по делу.

Суд, выслушав представителей заявителя и ответчика, изучив материалы дела, считает, что требования заявителя подлежат частичному удовлетворению исходя из следующего.

Как видно из материалов дела, ИФНС России по г.Томску проведена выездная налоговая проверка ООО «Глобус 99».

По результатам проверки был составлен акт №21\3 – 29В от 31.03.2009 года.

По результатам раасмотрения данного акта проверки заместителем начальника ИФНС России по г.Томску было вынесено решение №22\3 – 29В от 07.05.2009 года, согласно которого было решено:

привлечь ООО «Глобус 99» к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренной п.1 ст.122 НК РФ:

- за неполую уплату налога на прибыльл организаций за 2006 год, зачисляемого в федеральный бюджет, в результате занижения налоговой базы, в виде взыскания штрафа в сумме 99536 руб.(497680 руб. х 20%) \ подп.1 п.1 резолютивной части \;

- за неполую уплату налога на прибыльл организаций за 2006 год, зачисляемого в бюджет субъектов РФ, в результате занижения налоговой базы, в виде взыскания штрафа в сумме 267981 руб.(1339907 руб. х 20%) \ подп.2 п.1 резолютивной части \;

начислить пени по состоянию на 07.05.2009 года:

- по налогу на прибыль организаций, зачисляемому в федеральный бюджет, в сумме 211056 рублей \ подп.1 п.3 \;

- по налогу на прибыль организаций, зачисляемому в бюджет субъектов РФ, в сумме 567650 рублей \ подп.2 п.3 \;

- по НДС в сумме 22905 рублей \ подп.3 п.3 \;

предложить ООО «Глобус 99» уплатить недоимку:

- по налогу на прибыль организаций, зачисляемому в федеральный бюджет, в сумме 497680 рублей \ подп.1 п.4.1 \;

- по налогу на прибыль организаций, зачисляемому в бюджет субъектов РФ, в сумме 1339907 рублей \ подп.2 п.4.1 \;

- по НДС за август 2006 года в сумме 111386 рублей \ подп.3 п.4.1 \;

- по НДС за сентябрь 2006 года в сумме 258628 рублей \ подп.4 п.4.1 \;

уменьшить предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС за 2006 год в сумме 76965 руб., в том числе: за сентябрь 2006 года в сумме 76965 руб.\п.5 резолютивной части \.

ООО «Глобус 99», не согласившись с данным решением ИФНС России по г.Томску обжаловало его в УФНС России по Томской области.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы ООО «Глобус 99» на решение №22\3 – 29В от 07.05.2009г., вынесенного ИФНС России по г.Томску, руководителем УФНС России по Томской области было вынесено решение №310 Об оставлении решения налогового органа без изменения, жалобы – без удовлетворения», согласно которого было решено:

- оставить решение № 22/3-29В от 07 мая 2009 года о привлечении к ответственности за совершение налоговых правонарушений ИФНС России по г. Томску без изменения, а апелляционную жалобу ООО «Глобус-99» - без удовлетворения;

- утвердить решение № 22/3-29В от 07 мая 2009 года о привлечении к ответственности за совершение налоговых правонарушений ИФНС России по г.Томску.

Из содержания указанного акта проверки и оспариваемого решения ответчика следует, что в нарушение ст.249, 252, 265, 320 НК РФ в результате занижения налоговой базы по налогу на прибыль организаций ООО «Глобус-99» за 2006 год на 7656615 руб. не полностью уплачен налог на прибыль организаций за 2006 год в сумме 1837587 руб., в т.ч. в федеральный бюджет 497680 руб., в территориальный бюджет 1339907 руб.

В нарушение ст.287 НК РФ за несвоевременную уплату сумм налога на прибыль
организаций и сумм авансовых платежей по налогу на прибыль организаций за 2006 год в
соответствии со ст.ст.57, 75 НК РФ исчислены пени в сумме 778706 руб., в т.ч. в
федеральный бюджет 211056 руб., в территориальный бюджет 567650 руб.

Вышеуказанные нарушения, по мнению налогового органа, обусловлены следующим.

Так, согласно представленной налоговой декларации по налогу на прибыль организаций за 2006 год ООО «Глобус-99» доходы от реализации продукции (работ, услуг) составили за 2006 год 140 819 348 руб., согласно представленных документов ООО «Глобус-99»: Главной Книги за 2006 год и регистров учета доходов за 2006 год доходы от реализации ООО «Глобус-99» составляют 136616274 руб. Первичные документы соответствуют регистрам учёта доходов за 2006 год и данным по Главной Книге за 2006 год. В результате проверки установлено, что доходы от реализации ООО «Глобус-99» в налоговой декларации по налогу на прибыль организаций за 2006 год в нарушение ст.249 НК РФ, завышены на 4203074 руб.

Согласно представленной налоговой декларации по налогу на прибыль организаций ООО «Глобус-99» за 2006 год расходы, уменьшающие сумму доходов от реализации за 2006 год составили 140710570 руб. По данным налоговой проверки расходы, уменьшающие сумму доходов от реализации за 2006 год составляют 128880380 руб.

Расходы, уменьшающие сумму доходов от реализации в налоговой декларации по налогу на прибыль организаций за 2006 год в нарушение ст.ст.252, 320 НК РФ завышены на сумму 11830190 руб. Данное нарушение обусловлено нижеследующим:

В соответствии с п.1 ст.252 НК РФ, налогоплательщик вправе уменьшить полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в ст.270 НК РФ). Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Согласно представленных документов ООО «Глобус-99»: Главной Книги за 2006 год и регистров учета расходов за 2006 год расходы ООО «Глобус-99» составляют 137085448 руб. Первичные документы соответствуют регистрам учёта расходов за 2006 год и данным по Главной Книге за 2006 год.

В нарушение ст.252 НК РФ, расходы ООО «Глобус-99», уменьшающие сумму доходов от реализации за 2006 год в налоговой декларации по налогу на прибыль организаций ООО «Глобус-99» за 2006 год необоснованно завышены на 3625122 руб.

Кроме того, согласно ст.320 НК РФ налогоплательщики, осуществляющие оптовую, мелкооптовую и розничную торговлю, формируют расходы на реализацию (издержки обращения) с учетом следующих особенностей.

В сумму издержек обращения включаются расходы налогоплательщика - покупателя товаров на доставку этих товаров, складские расходы и иные расходы текущего месяца, связанные с приобретением, если они не учтены в стоимости приобретения товаров, и реализацией этих товаров. К издержкам обращения не относится стоимость приобретения товаров по цене, установленной условиями договора. При этом налогоплательщик имеет право сформировать стоимость приобретения товаров с учетом расходов, связанных с приобретением этих товаров. Указанная стоимость товаров учитывается при их реализации в соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 268 НК РФ. Стоимость приобретения товаров, отгруженных, но не реализованных на конец месяца, не включается налогоплательщиком в состав расходов, связанных с производством и реализацией, до момента их реализации. Порядок формирования стоимости приобретения товаров определяется налогоплательщиком в учетной политике для целей налогообложения и применяется в течение не менее двух налоговых периодов.

Расходы текущего месяца разделяются на прямые и косвенные. К прямым расходам относятся стоимость приобретения товаров, реализованных в данном отчетном (налоговом) периоде, и суммы расходов на доставку (транспортные расходы) покупных товаров до склада налогоплательщика - покупателя товаров в случае, если эти расходы не включены в цену приобретения указанных товаров. Все остальные расходы, за исключением внереализационных расходов, определяемых в соответствии со статьей 265 НК РФ, осуществленные в текущем месяце, признаются косвенными расходами и уменьшают доходы от реализации текущего месяца. Сумма прямых расходов в части транспортных расходов, относящаяся к остаткам нереализованных товаров, определяется по среднему проценту за текущий месяц с учетом переходящего остатка на начало месяца в следующем порядке:

определяется сумма прямых расходов, приходящихся на остаток нереализованных товаров на начало месяца и осуществленных в текущем месяце;

определяется стоимость приобретения товаров, реализованных в текущем месяце, и стоимость приобретения остатка нереализованных товаров на конец месяца;

рассчитывается средний процент как отношение суммы прямых расходов (пункт 1 настоящей части) к стоимости товаров (пункт 2 настоящей части);

определяется сумма прямых расходов, относящаяся к остатку нереализованных товаров, как произведение среднего процента и стоимости остатка товаров на конец месяца.

Согласно представленной Главной книги ООО «Глобус-99» за 2006 год, остаток нереализованных товаров по Дт.счета 41 на конец отчетного периода составляет 29911969 руб. В соответствии со ст.320 НК РФ транспортные расходы подлежат распределению на остаток нереализованного товара, определяются по среднему проценту за текущий месяц с учетом переходящего остатка на начало месяца.

В ходе проверки установлено, что сумма прямых расходов в части транспортных расходов, относящаяся к остаткам нереализованных товаров, организацией ООО «Глобус-99» в полном размере включена в состав расходов, уменьшающих сумму доходов от реализации при исчислении налога на прибыль организаций в сумме 21909314 руб., так как организацией ООО «Глобус-99» не производилось распределение транспортных расходов на остаток нереализованных товаров на конец отчетного периода за 2006 год.

Исходя из расчета, суммы прямых расходов в части транспортных расходов, относящихся к остатку нереализованных товаров составляет 8205068 руб. Сумма издержек обращения (транспортных расходов), подлежащих включению в состав суммы расходов, уменьшающих сумму доходов от реализации при исчислении налога на прибыль организаций за 2006 год составляет 13704246 руб.

В нарушение ст.320 НК РФ, ООО «Глобус-99» сумма расходов, уменьшающих сумму доходов от реализации за 2006 год завышена на 8205068 руб. в связи с превышением суммы транспортных расходов признаваемых для целей налогообложения прибыли, так как ООО «Глобус-99» не произведено распределение транспортных расходов на остаток нереализованных товаров на конец отчетного периода за 2006 год.

В соответствии со ст.81 НК РФ организация ООО «Глобус-99» вправе представить в налоговый орган уточнённую налоговую декларацию за соответствующий налоговый период.

По данным, представленным в налоговой декларации по налогу на прибыль организаций за 2006 год ООО «Глобус-99» внереализационные расходы составили за 2006 год - 47255 руб. По данным налоговой проверки внереализационные расходы за 2006 год составляют 17756 руб.

Внереализационные расходы в налоговой декларации по налогу на прибыль организаций за 2006 год в нарушение ст.265 НК РФ завышены на сумму 29499 руб. Данное нарушение обусловлено нижеследующим:

В соответствии со ст.265 в состав внереализационных расходов, не связанных с производством и реализацией, включаются обоснованные затраты на осуществление деятельности, непосредственно не связанной с производством и реализацией.

Согласно представленных документов ООО «Глобус-99»: Главной Книги за 2006 год и регистров учета внереализационных расходов за 2006 год, внереализационные расходы ООО «Глобус-99» составляют 17756 руб.

В результате завышения расходов, уменьшающих: сумму доходов организации, установлено:

1.Неполная уплата ежемесячных авансовых платежей по налогу на прибыль организаций за 2,4 квартал 2006 года и за 1 квартал 2007 года :

- за 2 квартал 2006 года всего 852022 руб., в т.ч. всего в ФБ - 230756 руб. (по сроку 28.04.2006г. - 76918 руб., по сроку 29.05.2006 - 76919 руб.), по сроку 28.06.2006г. - 76919 руб.), всего в ТБ - 621266 руб.(по сроку 28.04.2006 - 207089 руб., по сроку 29.05.2006 - 207088 руб., по сроку 28.06.2006 - 207089 руб.);

- за 4 квартал 2006 года всего 1353418 руб., в т.ч. всего в ФБ - 366550 руб. (по сроку 30.10.2006г. - 122183 руб., по сроку 28.11.2006г. - 122183 руб., по сроку 28.12.2006г. - 122184 руб.), всего в ТБ - 986868 руб. (по сроку 30.10,2006г. - 328956 руб., по сроку 28.11.2006г. - 328956 руб., по сроку 28.12.2006г. - 328956 руб.);

- за 1 квартал 2007 года всего 1353418 руб., в т.ч. всего в ФБ - 366550 руб. (по сроку 29.01.2007г. - 122183 руб., по сроку 28.02.2007г. - 122183 руб., по сроку 28.03.2007г. -122184 руб.), всего в ТБ - 986868 руб.(по сроку 29.01.2007г. - 328956 руб., по сроку 28.02.2007г. - 328956 руб., по сроку 28.03.2007 - 328956 руб.).

2. Излишнее исчисление ежемесячных авансовых платежей за 3 квартал 2006 года : всего 3742 руб., в т.ч. всего в ФБ – 1014 руб. (по сроку 28.07.2006 - 338 руб., по сроку 28.08.2006 - 338 руб., по сроку 28.09.2006 - 338 руб. ) , всего в ТБ - 2728 руб.(по сроку 28.07.2006 - 909 руб., по сроку 28.08.2006 - 909 руб., по сроку 28.09.2006 - 910 руб.).

Вышеуказанные обстоятельства подтверждаются, по мнению налогового органа, следующими документами ООО «Глобус-99»: Главной книгой за 2006 год, регистрами учёта доходов и расходов за 2006 год, ,оборотно -сальдовой ведомостью сч.44.1 за 2006 год, карточкой сч.60 за 2006 год, первичными бухгалтерскими документами за 2006 год: актами выполненных работ, справками о стоимости выполненных работ, товарными накладными.

В нарушение ст.154 НК РФ, налоговая база в налоговых декларациях по налогу на добавленную стоимость за период с 01.03.2006 - по 31.12.2006 занижена на 5883918 руб., в т.ч. за март 2006 года налоговая база занижена на 3246793 руб., за апрель 2006 года налоговая база занижена на 174831 руб., за май 2006 года налоговая база завышена на 10169558 руб., за июнь 2006 года налоговая база занижена на 2757896 руб., за июль 2006 года налоговая база занижена на 11382260 руб., за август 2006 года налоговая база
завышена на 2751839 руб., за ноябрь 2006 года налоговая база занижена на 417332 руб.,
за декабрь 2006 года налоговая база занижена на 826203 руб.

В нарушение ст.154 НК РФ, налоговая база по налогу на добавленную стоимость (по ставке налога 18 %) за 2007 год ООО «Глобус-99» всего занижена на 2619542 руб., в т.ч. за январь 2007 года налоговая база занижена на 1700835 руб., за февраль 2007 года налоговая база завышена на 216102 руб., за март 2007 года налоговая база занижена на 7163798 руб., за апрель 2007 года налоговая база завышена на 1807513 руб., за июнь 2007 года налоговая база завышена на 186780 руб., за июль 2007 года налоговая база занижена на 1508435 руб., за август 2007 года налоговая база завышена на 602503 руб., за сентябрь 2007 года налоговая база завышена на 1241613 руб., за октябрь 2007 года налоговая база завышена на 2216969 руб., за декабрь 2007 года налоговая база завышена на 1482046 руб.

В нарушение ст. 154 НК РФ, налоговая' база по налогу на добавленную стоимость (по ставке налога 10 %) за 2007 год ООО «Глобус-99» всего занижена на 53000 руб., в т.ч. за июль 2007г. на 53000 руб.

Нарушения обусловлены следующим.

Так, за 2006 год завышение налоговой базы за периоды: май 2006 г., август 2006 г.в связи с тем, что в книге продаж за 2006 год реализация товаров (работ,услуг) указана в меньшем размере, указанном в налоговых декларациях ООО «Глобус-99». Занижение налоговой базы за периоды: март 2006 г., апрель 2006 г., июнь 2006 г., июль 2006 г., ноябрь 2006 г., декабрь 2006 г. в связи с тем, что в книге продаж за 2006 год реализация товаров (работ,услуг) указана в большем размере, указанном в налоговых декларациях ООО «Глобус-99».

По данным налоговых деклараций по налогу на добавленную стоимость, представленных организацией ООО «Глобус-99» за период с 01.03.2006г. по 31.12.2006г. налоговая база составила 124041201 руб., в т.ч.: за март 2006г. - 6765181 руб., за апрель 2006г.- 8481947 руб., за май 2006г.- 37284938 руб., за июнь 2006г. - 18175948 руб., за июль 2006г. - 7911325 руб., за август 2006г. - 19262652 руб., за сентябрь 2006г. - 12278525 руб., за октябрь 2006г. - 8577047 руб., за ноябрь 2006г. - 0 руб., за декабрь 2006г. - 5303638 руб.

В ходе проверки по данным книг продаж ООО «Глобус-99» за 2006 год реализация товаров (работ, услуг) за период с 01.03.2006г. по 31.12.2006г. составила 129925119 руб., в т.ч.: за март 2006г. - 10011974 руб., за апрель 2006г. - 8656778 руб., за май 2006г. - 27115380 руб., за июнь 2006г. - 20933844 руб., за июль 2006г. - 19293585 руб., за август 2006г. - 16510813 руб., за сентябрь 2006г. - 12278525 руб., за октябрь 2006г. - 8577047 руб., за ноябрь 2006г. - 417332 руб., за декабрь 2006г. - 6129841 руб.

За 2007 год по данным налоговых деклараций по налогу на добавленную стоимость, представленных организацией ООО «Глобус-99» за период с 01.01.2007г. по 31.12.2007г. налоговая база составила 57182707 руб., в т.ч.: за январь 2007г. - 976075 руб., за февраль 2007г. – 6789230 руб., за март 2007г. - 6789230 руб., за апрель 2007г. - 2375830 руб., за май 2007г. - 4653960 руб., за июнь 2007г. - 1978750 руб., за июль 2007г. - 50662 руб., за август 2007г. - 14598471 руб., за сентябрь 2007г. - 2224781 руб., за октябрь 2007г. - 4403992 руб., за ноябрь 2007г. - 4441284 руб., за декабрь 2007г. - 7900442 руб.

В ходе проверки по данным книг продаж ООО «Глобус-99» за 2007 год реализация товаров (работ, услуг) (по ставке налога 18%) за период с 01.01.2007г. по 31.12.2007г. составила 59802249 руб., в т.ч.: за январь 2007г. - 813559 руб., за февраль 2007г. - 6573128 руб., за март 2007г. - 15816379 руб., за апрель 2007г. - 568317 руб., за май 2007г. - 4653960 руб., за июнь 2007г. - 1791970 руб., за июль 2007г. - 50622 руб., за август 2007г. - 13995968 руб., за сентябрь 2007г. - 2491643 руб., за октябрь 2007г. - 2187023 руб., за ноябрь 2007г. - 4441284 руб., за декабрь 2007г. - 6418396 руб.

За 2007 год реализация товаров (работ, услуг) (по ставке налога 10%) за период с 01.01.2007г. по 31.12.2007г. составила 53000 руб., в том числе за июль 2007г. - 53000 руб.

По результатам проверки налоговая база ООО «Глобус-99» за 2007 год (по ставке налога 18%) за период с 01.01.2007 по 31.12.2007 составила 59802249 руб.: за январь 2007г. - 2676910 руб. за февраль 2007г. - 6573128 руб., за март 2007г. - 13953028 руб., за апрель 2007г. - 568317 руб., за май 2007г. - 4653960 руб., за июнь 2007г. - 1791970 руб., за июль 2007г. - 1559097 руб., за август 2007г. - 13995968 руб., за сентябрь 2007г. - 983168 руб., за октябрь 2007г. - 2187023 руб., за ноябрь 2007г. - 4441284 руб., за декабрь 2007г. - 6418396 руб.

Нарушения, по мнению налогового органа, обусловлены следующим:

1) Завышение налоговой базы за периоды: февраль 2007г., апрель 2007г., июнь 2007г., июль 2007 г., август 2007 г., октябрь 2007 г., декабрь 2007 г. в связи с тем, что в книге продаж за 2007 год реализация товаров (работ, услуг) указана в меньшем размере,
указанном в налоговых декларациях ООО «Глобус-99». Занижение налоговой базы за
периоды: январь 2007 г., март 2007 г., сентябрь 2007 г. в связи с тем, что в книге продаж за
2007 год реализация товаров (работ, услуг) указана в большем размере, указанном в налоговых декларациях ООО «Глобус-99».

2) В ходе проверки на основании Постановления о производстве выемки документов и предметов № 6/3-29В от 19.11.2008 произведена выемка моментов у организации ООО
«Глобус-99» и составлен протокол выемки документов и предметов №6/3-29В от 19.11.2008г.

Входе проверки изъятых документов обнаружены счета-фактуры за январь 2007 года, которые отсутствуют в книге продаж за январь 2007 года организации ООО «Глобус».

Для фактического подтверждения выполненных работ организацией ООО «Глобус-99» для организаций ООО «Проектно-конструкторское бюро ТДСК» и ООО «Центр недвижимости» направлены требования о представлении документов № 29-24/52465 от 27.11.2008г. ООО «Проектно-конструкторское бюро ТДСК» и № 29-24/52464 от 27.11.2008 ООО «Центр недвижимости». Получены документы от организаций ООО «Центр недвижимости» вх. № 118876 от 08.12.2008, ООО «Проектно-конструкторское бюро ТДСК» вх. №119899 от 10.12.2008.

ООО «Центр недвижимости » представлен счет-фактура № 20 от 20.01.2007 и выписка из книги покупок за январь 2007 года, акт выполненных работ №1 от 20.01.2007, свидетельствующий о том, что работы выполнены в январе 2007 года.

ООО «Проектно-конструкторское бюро ТДСК» представлены счета-фактуры № 7 от 26.01.2007, № 6 от 25.01.2007, № 4 от 25.01.2007, № 5 от 25.01.2007, № 8 от 26.01.2007, №> 10 от 26.01.2007, выписка из книги покупок за январь 2007 года, акты сдачи-приемки проектных работ от 25.01.2007, 26.01.2007, свидетельствующие о том, что работы выполнены в январе 2007 года.

В ходе проверки установлено, что вышеперечисленные счета-фактуры (предъявленные ООО «Глобус-99» организациям ООО «Проектно-конструкторское бюро ТДСК» и ООО «Центр недвижимости» ) за январь 2007 года включены в книгу продаж ООО «Глобус-99» за март 2007 года всего на сумму 2198754 руб., в т.ч. НДС - 335403,20 руб.

ООО «Проектно-конструкторское бюро ТДСК» представлены следующие документы:

- счета-фактуры за июль 2007 года: № 141 от 23.07.2007 на сумму 215000, в т.ч. НДС - 32796,61 руб., №142 от 23.07.2007 на сумму 215000 руб., в т.ч. НДС - 32796,61 руб., №143 от 27.07.2007 на сумму 720000 руб., в т.ч. НДС - 109830,51 руб., №144 от 30.07.2007 на сумму 630000 руб., в т.ч. НДС - 96101,69 руб.;

- выписка из книги покупок за июль 2007 года , акты сдачи – приемки проектных работ от 30.07.2007г., от 27.07.2007г., от 23.07.2007г., свидетельствующие о том, что работы выполнены в июле 2007 года.

Счета-фактуры, предъявленные ООО «Глобус-99» организации ООО «Проектно-конструкторское бюро ТДСК» за июль 2007 года включены в книгу продаж ООО «Глобус-99» за сентябрь 2007 года всего на сумму 1780000 руб., в т.ч. НДС - 271525,42 руб.

В соответствии со ст.54 НК РФ, налогоплательщики исчисляют налоговую базу по итогам каждого налогового периода на основе документально подтвержденных данных.

В соответствии с принятой учетной политикой ООО «Глобус-99» на 2007 год №15 от 31.12.2006г. на 2007 год моментом определения налоговой базы по НДС является наиболее ранняя из следующих дат: день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав; день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

Документами, служащими основанием для формирования в бюджете источника возмещения налога на добавленную стоимость, являются счета-фактуры. Кроме того, подтверждением является тот факт, что ООО «Проектно-конструкторское бюро ТДСК» и ООО «Центр недвижимости» представлены первичные документы (счета-фактуры, акты выполненных работ), выписки из книги покупок за тот налоговый период, в котором была осуществлена сделка.

Учитывая, что налоговый период в соответствии со ст.163 НК РФ по налогу на добавленную стоимость установлен как календарный месяц, для достоверного формирования налоговой базы по налогу на добавленную стоимость, необходимо включить в книгу продаж организации ООО «Глобус-99» и учесть при исчислении суммы налога на добавленную стоимость за январь 2007 года счета-фактуры в сумме 2198754 руб., в т.ч. НДС- 335403 руб., за июль 2007 года в сумме 1780000 руб., в т.ч. НДС - 271525 руб.

Соответственно, исключить из книги продаж организации ООО «Глобус-99» и не учитывать при исчислении суммы налога на добавленную стоимость за март 2007 года счета -фактуры в сумме 2198754 руб., в т.ч. НДС - 335403 руб., за сентябрь 2007 года в сумме 1780000 руб., в т.ч. НДС - 271525 руб.

2. В нарушение п.8 ст.171 НК РФ, НДС с суммы авансовых платежей, полученных в счет предстоящих поставок товаров или выполнения работ в налоговых декларациях за период с 01.03.2006 по 31.12.2006 ООО «Глобус-99» занижен на 704652 руб., в т..ч. за март 2006 г. - 187307 руб., за апрель 2006 г. - 175424 руб., за май 2006г. - 1281 руб., за июнь 2006г. - 139719 руб., за август 2006г. - 2724 руб., за ноябрь 2006г. - 198197 руб. и не исключена сумма НДС в налоговых декларациях за период с 01.03.2006 по 31.12.2006, исчисленная с сумм авансов и предоплат в сумме 231612 руб., в т.ч. за март 2006г. - 45824 руб., за апрель 2006г. - 3326 руб., за май 2006г. - 175424 руб., за июнь 2006г. - 1281 руб., за декабрь 2006г. - 5757 руб.

В нарушение п.8 ст.171 НК РФ, НДС с суммы авансовых платежей, полученных в счет предстоящих поставок товаров или выполнения работ в налоговых декларациях за 2007 год ООО «Глобус-99» занижен на 426225 руб., в т..ч. за январь 2007г. завышен на 43311 руб., за февраль 2007г. занижен на 38899 руб., за апрель 2007г. занижен на 35085 руб., за май 2007г. занижен на 72473 руб., за сентябрь 2007г. занижен на 158455 руб., за октябрь 2007г. занижен на 164624 руб. и не исключена сумма НДС в налоговых декларациях за 2007 год , исчисленная с сумм авансов и предоплат в сумме 269032 руб., в т.ч. за февраль 2007г. - 195254 руб., за март 2007г. - 38136 руб., за август 2007г. – 35642 руб.

Данные нарушения, по мнению налогового органа, обусловлены следующим.

В 2006 году по данным, представленным ООО «Глобус-99» в налоговых декларациях. по налогу на добавленную стоимость за период с 01.03.2006 по 31.12.2006, НДС с суммы авансовых платежей, полученных в счет предстоящих поставок товаров или выполнения работ составляет 22317 руб., в т.ч. за сентябрь 2006г. - 15254 руб., за октябрь 2006г. - 7063 руб. В ходе проверки установлено, что НДС с суммы авансовых платежей, полученных в счет предстоящих поставок товаров или выполненных работ согласно книги продаж за период с 01.03.2006 по 31.12.2006 составляет 726969 руб., в т.ч. за март 2006г. - 187307 руб., за апрель 2006г. - 175424 руб., за май 2006г. - 1281 руб., за июнь 2006г. - 139719 руб., за август 2006г. - 2724 руб., за сентябрь 2006г. - 15254 руб., за октябрь 2006г. - 7063 руб., за ноябрь 2006г. - 198197 руб.

По представленным налоговым декларациям ООО «Глобус-99» за период с 01.03.2006 по 31.12.2006 исключаемая сумма НДС, исчисленная с сумм авансов и предоплат составляет 0 руб. В ходе проверки установлено, что за период с 01.03.2006 по 31.12.2006 у ООО «Глобус-99» исключаемая сумма НДС, исчисленная с сумм авансов и предоплат согласно книги покупок за период с 01.03.2006 по 31.12.2006 составляет 231612 руб., в т.ч. за март 2006 г. - 45824 руб., за апрель 2006г. - 3326 руб., за май 2006 г. - 175424 руб., за июнь 2006 г. - 1281 руб., за декабрь 2006 г. - 5757 руб.

За 2007 год по данным, представленным ООО «Глобус-99» в налоговых декларациях по налогу на добавленную стоимость за 2007 год НДС с суммы авансовых платежей, полученных в счет предстоящих поставок товаров или выполнения работ составляет 45763 руб., в т.ч. за январь 2007 г. - 45763 руб. В ходе проверки установлено, что НДС с суммы авансовых платежей, полученных в счет предстоящих поставок товаров или выполненных работ согласно книги продаж за 2007 год составляет 471988 руб., в т.ч. за январь 2007г. - 2452 руб., за февраль 2007г. - 38899 руб., за апрель 2007г. - 35085 руб., за май 2007г. - 72473 руб., за сентябрь 2007г. - 158455 руб., за октябрь 2007г. - 164624 руб.

По представленным налоговым декларациям ООО «Глобус-99» за 2007 год исключаемая сумма НДС, исчисленная с сумм авансов и предоплат составляет 0 руб. В ходе проверки установлено, что за 2007 год у ООО «Глобус-99» исключаемая сумма НДС, исчисленная с сумм.авансов и предоплат согласно книги покупок за 2007 год составляет 269032 руб., в т.ч. за февраль 2007г. - 195254 руб., за март 2007г. - 38136 руб., за август 2007г. - 35642 руб.

3. В соответствии с п.1 ст.171 НК РФ, налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

Порядок применения налоговых вычетов определен ст.172 НК РФ, в соответствии с которой вычетам подлежат только суммы налога, предъявленные продавцами при приобретении налогоплательщиками товаров (работ, услуг), после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) при наличии соответствующих документов.

За 2006 год по данным, представленным в налоговых декларациях по налогу на добавленную стоимость за период с 01.03.2006 по 31.12.2006 ООО «Глобус-99» заявлено налоговых вычетов в сумме 23220106 руб., в т.ч. за март 2006г. в сумме 1217230 руб., за апрель 2006г. в сумме 1525685 руб., за май 2006г. в сумме 6709323 руб., за июнь 2006г. в сумме 3269425 руб., за июль 2006г. в сумме 1421770 руб., за август 2006г. в сумме 3465999 руб., за сентябрь 2006г. в сумме 2302354 руб., за октябрь 2006г. в сумме 2355217 руб., за ноябрь 2006г. в сумме 0 руб., за декабрь 2006г. в сумме 953103 руб.

В ходе проверки установлено, что по данным книги покупок за период с 01.03.2006 по 31.12.2006, ООО «Глобус-99» налог на добавленную стоимость составляет 24752250 руб., в т.ч. за март 2006г. в сумме 1943135 руб., за апрель 2006г. в сумме 1729253 руб., за май 2006г. в сумме 4704660 руб., за июнь 2006г. в сумме 3904284 руб., за июль 2006г. в сумме 3470576 руб., за август 2006г. в сумме 2973393 руб., за сентябрь 2006г. в сумме 2302354 руб., за октябрь 2006г. в сумме 2355217 руб., за ноябрь 2006г. в сумме 273316 руб., за декабрь 2006г. в сумме 1096062 руб.

По результатам проверки установлено, что в книгу покупок ООО «Глобус-99» за август и сентябрь 2006 года включены счета-фактуры, полученные от организации ООО «Аверс» ИНН 5405316379 на общую сумму 2930200 руб., в т.ч. НДС - 446979 руб.: счёт-фактура № 106 от 04.09.2006 на сумму 2200000 руб., в т.ч. НДС - 335593,24 руб.(в подтверждение на проверку представлен счёт-фактура №115 от 04.09.2006 на сумму 2200000 руб., в т.ч. НДС - 335593,24 руб.) и счёт-фактура №122 от 16.08.2006 на сумму 730200 руб., в т.ч. НДС - 111386,44 руб. Указанные счета-фактуры №115 от 04.09.2006 и №122 от 16.08.2006 в графе «Руководитель организации» и «Главный бухгалтер» подписаны от имени ООО «Аверс» в лице Ломаева Е.Ф.

В соответствии со статьей 172 НК РФ, налоговые вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг).

В соответствии с п.6 ст.169 НК РФ, счет-фактура подписывается руководителем и главным бухгалтером организации либо иными лицами, уполномоченными на то приказом (иным распорядительным документом) по организации или доверенностью от имени организации.

ООО «Аверс» ИНН 5405316379 состоит на налоговом учёте в ИФНС России по Октябрьскому району г. Новосибирска, руководителем ООО «Аверс» согласно выписки из ЕГРЮЛ числится Ломаев Ефим Фомич, последняя отчётность по НДС представлена за июнь 2006 г. , по налогу на прибыль за полугодие 2006 г. (информация получена 10.07.2008 вх. №13099 по запросу № 34-20/21706 от 27.05.08). Численность ООО «Аверс» согласно отчётности представленной в ИФНС России по Октябрьскому району г. Новосибирска составляет 0 человек, транспортные средства у ООО «Аверс» отсутствуют. Кроме того, получена информация по запросу № 29-41/3985 от 30.01.2009 из ИФНС России по Томскому району № 09-29/00388 от 06.02.2009, в полученной информации имеется объяснение Ломаева Е.Ф., полученное начальником ОВД Бирилюсского района Красноярского края. Согласно указанному объяснению установлено, что Ломаев Е.Ф. никаких документов от имени организации ООО «Аверс» не подписывал, доверенности никому не выдавал. Никакой финансово-хозяйственной деятельностью с ООО «Аверс» и по её поручению не вёл. Кроме того, Ломаев Е.Ф. был допрошен в судебном заседании арбитражного суда Красноярского края (протокол судебного заседания от 29.11.2007 по делу № 67-3608/2007). Указанным судом получены пояснения Ломаева Е.Ф. в устной и письменной форме о том, что Ломаев Ё.Ф. счета-фактуры и акты об оказании услуг от имени ООО «Аверс» никогда не подписывал и фактически к деятельности данной организации отношения не имел.

Согласно статье 64 АПК РФ, доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном АПК РФ и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения дела. В качестве доказательства допускаются письменные и устные объяснения лиц, участвующих в деле.

В соответствии с пунктом 3 статьи 82 НК РФ, налоговые органы, таможенные органы, органы государственных бюджетных фондов и органы внутренних дел в порядке, определяемом по соглашению между ними, информируют друг друга об имеющихся у них материалах нарушения законодательства о налогах и сборах и налоговых преступлениях, о принятых мерах по их пресечению, о проводимых ими налоговых проверках, а также осуществляют обмен другой необходимой информацией в целях исполнения возложенных на них задач. Таким образом, ограничений в использовании налоговыми органами при проведении мероприятий налогового контроля и арбитражными судами при разрешении споров, письменных доказательств, полученных органом внутренних дел при выполнении возложенных на него задач, законодательством не установлено.

Таким образом, совокупность сведений, полученных из ИФНС России по Томскому
району и из ИФНС России по Октябрьскому району г. Новосибирска позволяет сделать
вывод о том, что счета-фактуры, подписанные Ломаевым Ефимом Фомичём от имени
организации ООО «Аверс» являются недостоверньшими, поскольку факт подписания счетов-фактур лично Ломаев Е.Ф. отрицает.

Следовательно, ООО «Глобус-99» не подтвердил право на налоговый вычет за 2006 год в сумме 446979 руб., так как счета-фактуры организации ООО «Аверс» подписаны лицом, не уполномоченным на то приказом.

Исходя из вышеизложенного, в соответствии с п.2 ст.169 НК РФ, счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 настоящей статьи, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

В соответствии с частью 1 статьи 9 Федерального Закона от 21.11.1996г. №129-ФЗ «О бухгалтерском учете», все хозяйственные операции, проводимые организацией, подтверждаются первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет.

В соответствии с правовой позицией Президиума ВАС РФ от 18.10.2005 № 4047/05, документы, представленные налогоплательщиком, должны отвечать установленным требованиям и содержать достоверные сведения об обстоятельствах, с которыми законодательство связывает правовые последствия.

Осуществляя финансово-хозяйственные сделки с поставщиками, приняв от них документы, содержащие не достоверную информацию, ООО «Глобус-99» взят на себя риск негативных последствий в виде невозможности применить налоговые вычеты по НДС, по счетам-фактурам, не соответствующим требованиям п.5 и п.6 ст.169 НК РФ, содержащим недостоверную информацию.

Правилами ведения Единого государственного реестра юридических лиц и представления содержащихся в нем сведений, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 19.06.2002г. №438, предусмотрено, что содержащиеся в государственном реестре сведения о конкретном юридическом лице предоставляются по запросу, составленному в произвольной форме.

По смыслу действующего законодательства о налогах и сборах документы, представляемые в государственные органы юридическими лицами с целью подтверждения субъективного права, должны содержать достоверную информацию, а, следовательно, право на применение налогового вычета возникает у налогоплательщика только в случае соблюдения им данных требований.

В соответствии с п.1 ст.2 Гражданского кодекса РФ, именно гражданское законодательство регулирует договорные обязательства. Только после факта заключения сделки и фактической (физической) продажи товаров, выполнения работ, услуг могут возникнуть налоговые правоотношения, связанные в частности с применением налоговых вычетов по НДС. Названной статьей определено, что предпринимательской деятельностью является деятельность, осуществляемая юридическим лицом самостоятельно, на свой риск.

В результате, ООО «Глобус-99», в нарушение ст.171,172,169 НК РФ, неправомерно предъявлен к вычету НДС за август и сентябрь 2006 год по счетам-фактурам организации ООО «Аверс» в сумме 446979 руб., в том числе за август 2006 года в сумме 111386 руб., за сентябрь 2006 года в сумме 335593 руб.

Таким образом, с учетом установленных нарушений в ходе проверки за период с 01.03.2006 по 31.12.2006 подлежит к вычету НДС в сумме 24305271 руб., в т.ч. за март 2006г. в сумме 1943135 руб., за апрель 2006г. в сумме 1729253 руб., за май 2006г. в сумме 4704660 руб., за июнь 2006г. в сумме 3904284 руб., за июль 2006г. в сумме 3470576 руб., за август 2006г. в сумме 2862007 руб., за сентябрь 2006 г. в сумме 1966761 руб., за октябрь 2006г. в сумме 2355217 руб., за ноябрь 2006 года в сумме 273316 руб., за декабрь 2006г. в сумме 1096062 руб.

За 2007 год по данным, представленным в налоговых декларациях по налогу на добавленную стоимость за период с 01.01.2007 по 31.12.2007 ООО «Глобус-99» заявлено налоговых вычетов в сумме 10313436 руб., в т.ч. за январь 2007г. в сумме 219899 руб., за февраль 2007г. в сумме 1219892 руб., за март 2007г. в сумме 1219892 руб., за апрель 2007г. в сумме 426311 руб., за май 2007г. в сумме 834832 руб., за июнь 2007г. в сумме 353822 руб., за июль 2007г. в сумме 7498 руб., за август 2007г. в сумме 2624912 руб., за сентябрь 2007г. в сумме 398616 руб., за октябрь 2007г. в сумме 790142 руб., за ноябрь 2007г. в сумме 798109 руб., за декабрь 2007г. в сумме 1419511 руб.

В ходе проверки установлено, что по данным книги покупок за период с 01.01.2007 по 31.12.2007 ООО «Глобус-99» налог на добавленную стоимость составляет 10947498 руб., в т.ч. за январь 2007г. в сумме 147335 руб., за февраль 2007г. в сумме 1024638 руб., за март 2007г. в сумме 2806643 руб., за апрель 2007г. в сумме 136044 руб., за май 2007г. в сумме 907305 руб., за июнь 2007г. в сумме 320202 руб., за июль 2007г. в сумме 12830 руб., за август 2007г. в сумме 2480819 руб., за сентябрь 2007г. в сумме 605105 руб., за октябрь 2007г. в сумме 555726 руб., за ноябрь 2007г. в сумме 798109 руб., за декабрь 2007г. в сумме 1152742 руб.

В результате установлено, что налогоплательщиком налоговые вычеты заявлены в налоговых декларациях в меньшем размере, указанном в книгах покупок за период с 01.01.2007 по 31.12.2007 на сумму 634062 руб.

В соответствии со ст.ст.171,172 НК РФ, ООО «Глобус-99»:

1) Не предъявлено к вычету сумм налога на добавленную стоимость:

- за март 2006г. в сумме 725905 руб., за апрель 2006г. в сумме 203568 руб., за июнь 2006г. в сумме 634859 руб., за июль 2006г. в сумме 2048806 руб., за ноябрь 2006г. в сумме 273316 руб., за декабрь 2006г. в сумме 142959.руб.;

- за март 2007г. в сумме 1586751 руб., за май 2007г. в сумме 72473 руб., за июль 2007г. в сумме 5332 руб., за сентябрь 2007г. в сумме 206489 руб.

2) Сумма налога на добавленную стоимость предъявлена к вычету в завышенном
размере:

- за май 2006г. в сумме 2004663 руб., за август 2006г. в сумме 603992 руб., за сентябрь 2006г. в сумме 335593 руб.;

- за январь 2007г. в сумме 72564 руб., за февраль 2007г. в сумме 195254 руб., за апрель 2007г. в сумме 290267 руб., за июнь 2007г. в сумме 33620 руб., за август 2006г. в сумме 144093 руб., за октябрь 2007г. в сумме 234416 руб., за декабрь 2007г. в сумме 266769 руб.

Вышеуказанные нарушения подтверждаются книгами покупок, книгами продаж ООО «Глобус-99» за 2006-2007 гг., первичными бухгалтерскими документами: полученными и выданными счетами-фактурами.

В результате указанных нарушений:

1) Не в полном размере уплачен в бюджет налог на добавленную стоимость всего в
сумме 976903 руб.:

- за период с 01.03.2006 по 31.12.2006 в сумме 370014 руб., в т.ч. за август 2006г. в сумме 111386 руб., за сентябрь 2006г. в сумме 258628 руб.;

- за 2007 год в сумме 606889 руб., в т.ч. за январь 2007г. в сумме 335403 руб., за июль 2007г. в сумме 271486 руб.

2) Налог на добавленную стоимость предъявлен к возмещению в завышенном размере за период с 01.03.2006 по 31.12.2006 в сумме 76965 руб., в т.ч. за сентябрь 2006г. в сумме 76965 руб.

3) Организация вправе представить уточнённые налоговые декларации за 2007 год, в
которых отразить налог на добавленную стоимость к возмещению из бюджета в сумме
606943 руб., в т.ч. за периоды: за март 2007г. в сумме 335403 руб., за сентябрь 2007г. в
сумме 271525 руб., за октябрь 2007г. в сумме 15 руб.

4) В нарушение ст.174 НК РФ, за несвоевременную уплату сумм налога на добавленную стоимость в соответствии со ст.ст.57, 75 НК РФ исчислены пени в сумме 22905 руб.

Завышение налога на добавленную стоимость, предъявленного к возмещению из бюджета за 2006 год в сумме 76965 руб., в том числе: за сентябрь 2006г. в сумме 76965 руб.

Сумма 76965 руб. не была зачтена в счет уплаты иных задолженностей по налогу и не была перечислена на расчетный счет организации ООО «Глобус-99».

В соответствии с п.6 ст.100 НК РФ, организацией представлены письменные возражения вх. №30434 от 24.04.2009г. по акту №21/3-29В от 31.03.2009, выразившиеся в следующем.

Организация ООО «Глобус-99» считает, что вывод налогового органа о завышении расходов, уменьшающих сумму доходов от реализации не соответствует действительности, так как часть регистров учёта за 2006 год было утеряно.

В приказе об учётной политике № 26 от 31.12.2005г. определён порядок учёта расходов, уменьшающих сумму доходов от реализации. Этот порядок соответствует статьям 268 и 320 НК РФ, согласно которым расходы текущего месяца разделяются на прямые и косвенные. Косвенные расходы уменьшают доходы текущего месяца, а прямые расходы в части транспортных расходов относящиеся к остаткам нереализованных товаров, определяется по среднему проценту за текущий месяц с учётом переходящего, остатка на начало месяца в порядке установленном ст.320 НК РФ. Из первичных документов, предоставленных для проверки, следует, что транспортные расходы, произведённые ООО «Глобус-99» не могут быть отнесены к прямым расходам, и соответственно попадать под действие статьи 320 НК РФ, в части распределения прямых расходов, и поэтому как косвенные расходы должны списываться в текущем месяце.

3. Налоговым органом не представлено доказательств неполноты, недостоверности
либо противоречивости сведений, представленных ООО «Глобус-99», выводы носят
предположительный характер, так как основаны на показаниях Ломаева Е.Ф. ООО «Глобус-99» считает, что доначисление НДС в сумме 446979 руб. является неправомерным. Факты, касающиеся деятельности поставщиков, свидетельствуют о нарушении налогового
законодательства самим поставщиком и данный факт не может являться основанием для
ограничения прав самого налогоплательщика, поскольку каждый налогоплательщик
самостоятельно несёт ответственность за выполнение своих обязанностей и независимо
друг от друга пользуются своими правами.

Возражения налогоплательщика - ООО «Глобус-99» признаны налоговым органом не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям: -

1.Организацией ООО «Глобус-99» на проверку представлены документы: Главная Книга за 2006 год и регистры учета доходов и расходов за 2006 год. На основании представленных документов в ходе проверки определены доходы и расходы ООО «Глобус-99» за 2006 год. Довод ООО «Глобус-99» о том, что часть регистров учёта за 2006 год утеряны и расходы не соответствуют действительности в представленных регистрах учёта за 2006 год необоснован, так как вывод в ходе проверки о реальных расходах ООО «Глобус-99» за 2006 год сделан не только на основе регистров учёта расходов за 2006 год, но и на основании Главной книги ООО «Глобус-99» за 2006 год. Кроме того, если какие-либо документы организацией ООО «Глобус-99» были утеряны, то согласно ст. 17 Закона № 129-ФЗ от 21.11.1996г. «О Бухгалтерском учете», организации обязаны хранить первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета и бухгалтерскую отчетность в течение сроков, установленных в соответствии с правилами государственного архивного дела, но не менее пяти лет. Рабочий план счетов бухгалтерского учета, другие документы учетной политики, процедуры кодирования, программы машинной обработки данных (с указанием сроков их использования) должны храниться организацией не менее пяти лет после года, в котором они использовались для составления бухгалтерской отчетности в последний раз. Ответственность за организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности несет руководитель организации.

Исходя из правовой позиции Постановления Президиума ВАС РФ от 30.03.2007г. №10963/06, обязанность поддерживать правомерность и обоснованность расходов организации первичной документацией лежит на налогоплательщике - покупателе товаров (работ, услуг), имущественных прав, поскольку именно он выступает субъектом, применяющим при исчислении итоговой суммы налога на прибыль организаций, подлежащей уплате в бюджет.

Исходя из вышеизложенного, организации ООО «Глобус-99» необходимо было восстановить и представить в налоговый орган документы, подтверждающие право включения соответствующих расходов при исчислении налога на прибыль организаций. Проверка проведена на основании представленных документов.

2. Согласно приказа об учётной политике № 26 от 31.12.2005 года ООО «Глобус-99» для бухгалтерского учёта транспортные расходы, включаемые в счета-фактуры поставщика отдельной строкой отражаются по Дт 41 счёта «Товары». Транспортные расходы по доставке товаров от станции назначения до склада организации включаются в издержки обращения (Дт.44 счёта) с признанием в полном объёме в отчётном периоде, без распределения на остаток товаров. Для целей налогообложения такой вид расходов, как транспортные расходы не нашёл своего отражения в учётной политике ООО «Глобус-99» на 2006 год. В учётной политике для целей налогообложения по налогу на прибыль лишь установлено, что в соответствии с пп.3 п.1 ст.268 НК РФ реализованные товары принимаются в качестве расхода по стоимости единицы товара. Согласно указанного пп.3 п.1 ст.268 НК РФ при реализации покупных товаров расходы, связанные с их покупкой и реализацией, формируются с учётом положений ст.320 НК РФ. Согласно ст.320 НК РФ транспортные расходы организации относятся к прямым расходам организации и учётная политика организации для целей налогообложения должна соответствовать нормам статей Налогового Кодекса.

Расходы текущего месяца разделяются на прямые и косвенные. К прямым расходам
относятся суммы расходов на доставку (транспортные расходы) покупных товаров до
склада налогоплательщика - покупателя товаров, в случае, если эти расходы не включены
в цену приобретения этих товаров. Все остальные расходы, осуществленные в текущем
месяце, признаются косвенными расходами и уменьшают доходы от реализации текущего
месяца. Организацией ООО «Глобус-99» учёт транспортных расходов согласно представленных документов ведётся отдельно и в налоговых регистрах учитывается отдельной статьёй расходов. Факт того, что ООО «Глобус-99» ведёт отдельно учёт транспортных расходов подтверждают оборотно-сальдовая ведомость по счёту 44.1. за 2006 год, карточка счёта 60 за 2006 год, а значит транспортные расходы не включены в стоимость приобретения товаров и должны быть отнесены организацией ООО «Глобус-99» к прямым расходам. Прямые расходы, относящиеся к остаткам товаров на складе, определяются по среднему проценту за текущий месяц с учетом перенрдящего остатка на начало месяца.

В нарушение ст.320 НК РФ, организацией ООО «Глобус -99» распределение транспортных расходов на остаток нереализованных товаров на конец отчётного периода за
2006 год не производилось.

3. Вывод налогового органа о том, что сведения в представленных документах ООО «Глобус-99» , а именно в счетах-фактурах, полученных от организации ООО «Аверс», являются недостоверными сделан на основе совокупности информации, полученной из налоговых органов: ИФНС России по Томскому району и ИФНС России по Октябрьскому району г. Новосибирска. Кроме того, Ломаев Е.Ф. был допрошен в судебном заседании арбитражного суда Красноярского края (протокол судебного заседания от 29.11.2007 по делу № 67-3608/2007), в ходе которого установлен факт непричастности Ломаева Е.Ф. к деятельности организации ООО «Аверс». Кроме того, организацией ООО «Глобус-99» счёт-фактура № 106 от 04.09.2006 на сумму 2200000 руб., в т.ч. НДС - 335593,24 руб. в ходе проверки не представлен, а представлен счёт-фактура №115 от 04.09.2006 на сумму 2200000 руб., в т.ч. НДС - 335593,24 руб., и счёт-фактура №122 от 16.08.2006 на сумму 730200 руб., в т.ч. НДС - 111386,44 руб., а счёт-фактура №106 от 04.09.2006 на сумму 2200000 руб., в т.ч. НДС - 335593,24 руб. у ООО «Глобус-99» отсутствует.

Счёт-фактура в соответствии со ст.169 НК РФ является документом, служащим основанием для принятия покупателем сумм налога на добавленную стоимость к вычету, при этом в соответствии с п. 6 ст.169 НК РФ счёт-фактура подписывается руководителем организации или иными лицами, уполномоченными на то приказами. Факт подписания каких-либо счетов-фактур отрицает сам Ломаев Е.Ф., который числится руководителем организации ООО «Аверс». Учитывая и тот факт, что налог на добавленную стоимость является косвенным налогом, для возмещения налога на добавленную стоимость должен быть сформирован источник в бюджете. В данном случае источник возмещения НДС в бюджете не сформирован, поскольку обязанность по уплате НДС ООО «Аверс» не исполнена, так как последняя отчётность по НДС ООО «Аверс» в налоговый орган была представлена за июнь 2006 года. Также численность ООО «Аверс» согласно отчётности, представленной в налоговый орган составляет 0 человек. Учитывая указанные обстоятельства, сведения, указанные в представленных счетах-фактурах, недостоверны. Кроме того, в организации ООО «Аверс» отсутствуют работники и отчётность по НДС за тот налоговый период, в котором заявлен к вычету НДС организацией ООО «Глобус-99» (август и сентябрь 2006 года), организацией ООО «Аверс» не представлена.

Ходатайство ООО «Глобус-99» об уменьшении штрафных санкций при наличии смягчающего ответственность обстоятельства того, что правонарушения совершены ООО «Глобус-99» впервые, не подлежит удовлетворению, в связи с тем, что ООО «Глобус-99» ранее привлекалось к ответственности за совершение налогового правонарушения, о чём свидетельствуют:

Решение ИФНС России по г. Томску о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения № 73/3-29В от 13.09.2006 по результатам выездной налоговой проверки ООО «Глобус-99» согласно акта ВНП № 57/3-29В от 23.05.2006 с учётом решения арбитражного суда № F67-9828/06 от 22.05.2007 ООО «Глобус-99» по п.1 ст.122 НК РФ привлечено к ответственности в виде штрафа в сумме 3220,60 руб.;

Решение ИФНС России по г. Томску о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения №75 от 10.01.2007 по результатам камеральной налоговой проверки ООО «Глобус-99» привлечено к ответственности по п.1 ст.122 НК РФ в виде штрафа в сумме 1434,60 руб.

В соответствии со ст.112 НК РФ обстоятельствами, смягчающими ответственность за совершение налогового правонарушения, признаются:

- совершение правонарушения вследствие стечения тяжелых личных или семейных обстоятельств;

- совершение правонарушения под влиянием угрозы или принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости;

- тяжелое материальное положение физического лица, привлекаемого к ответственности за совершение налогового правонарушения;

- иные обстоятельства, которые судом или налоговым органом, рассматривающим дело, могут быть признаны смягчающими ответственность.

Исходя из изложенного, установлено смягчающее обстоятельство: учитывая принцип справедливости при назначении наказания, соразмерность наказания допущенному правонарушению в части неполной уплаты налога на добавленную стоимость, неправомерно отражённого в иных налоговых периодах уменьшить сумму штрафных санкций в 5 раз за налоговые периоды: за январь 2007 года и июль 2007 года .

В соответствии со ст.106, п.3 ст. 110 НК РФ, ООО «Глобус-99» признается виновным в совершении налоговых правонарушений по неосторожности, так как не осознавало противоправного характера своего бездействия и вредный характер последствий, возникших вследствие неполной уплаты налогов, хотя должно было и могло это осознавать, предусмотренных:

- п.1 ст.122 НК РФ по налогу на прибыль организаций, налогу на добавленную
стоимость в результате занижения налоговой базы или иного неправильного исчисления
налога;

- ст.123 НК РФ в части невыполнения налоговым агентом обязанностей по удержанию перечислению в бюджет налога на доходы физических лиц.

В соответствии со ст.112 НК РФ, обстоятельств, отягчающих или смягчающих ответственность за совершение налогового правонарушения в части налога на прибыль организаций, налога на доходы физических лиц ООО «Глобус-99», налоговым органом не установлено.

ООО «Глобус 99», не согласившись с данными решениями налогового органа, в обоснование своих требований в первоначально поданном заявлении указало, что вывод налогового органа о завышении расходов, уменьшающих сумму доходов от реализации, при исчислении налога на прибыль организаций за 2006 год на 3625122 рублей, не соответствует действительности так как часть регистров учёта за 2006 год было утеряно.

Вывод о завышении расходов, уменьшающих сумму доходов от реализации, при
исчислении налога на прибыль организаций за 2006 год на 8205068 рублей, также по мнению заявителя, не соответствует действительности.

В акте и решении отражено, что ООО «Глобус 99», в нарушение ст.320 НК РФ, не произвело распределение транспортных расходов на остаток нереализованных товаров, что привело к занижению налогооблагаемой базы по налогу на прибыль на 8205068 рублей в связи с превышением сумму транспортных расходов признаваемых для целей налогообложения. В приказе об учетной политике №26 от 31.12.06 определен порядок учета расходов, уменьшающих сумму доходов от реализации. Этот порядок абсолютно соответствует статьям 268 и 320 НК РФ, согласно которым расходы текущего месяца разделяются на прямые и косвенные. Косвенные расходы уменьшают доходы текущего месяца, а прямые расходы в части транспортных расходов относящихся к остаткам нереализованных товаров, определяется по среднему проценту за текущий месяц с учетом переходящего остатка на начало месяца в порядке установленном ст.320 НК РФ. Из первичных документов предоставленных для проверки следует, что транспортные расходы, произведенные ООО «Глобус 99» не могут быть отнесены к прямым расходам, и соответственно, попадать под действие статьи 320 НК РФ, в части распределения прямых расходов, и поэтому как косвенные расходы должны списываться в текущем месяце полностью.

Вывод налогового органа о необоснованности предъявления к вычету сумм НДС в размере 446979 рублей (в августе, сентябре 2006 года), по счетам-фактурам, предъявленным ООО «Аверс», также по мнению заявителя, не соответствует действительности.

Согласно пункту 1 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации, налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Налогового кодекса Российской Федерации, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты. Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), на территории Российской Федерации в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации.

Согласно пунктам 3, 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиками налоговой выгоды", налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера). Налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской деятельности.

Обязанность по доказыванию правомерности применения вычетов по НДС законодателем возложена на налогоплательщика, однако, это не освобождает налоговые органы от обязанности по доказыванию как наличия недостоверных сведений в представленных налогоплательщиком первичных документах, так и направленности действий налогоплательщика на необоснованное получение налоговой выгоды при осуществлении соответствующих хозяйственных операций.

Заявитель считает, что все условия, предусмотренные указанными выше нормами для получения права на вычет по НДС, обществом были выполнены, соответствующие документы (счета-фактуры, платежные документы) представлены, содержат все законодательно установленные реквизиты и позволяют определить контрагентов по сделке, объект сделки, количество поставленных товаров. Поставленные товары приняты к учету и отражены в бухгалтерских документах.

Более того, факты, касающиеся деятельности поставщиков, и указанные в акте инспекции, свидетельствуют о нарушении налогового законодательства самим поставщиком (не представление налоговой отчетности, и, как следствие, не уплата ответствующих сумм НДС в бюджет), что может являться основанием для применения дополнительных мер налогового контроля в отношении ООО «Аверс», но не может являться основанием для ограничения прав самого налогоплательщика, поскольку каждый налогоплательщик самостоятельно несет ответственность за выполнение своих обязанностей и независимо друг от друга пользуются своими правами.

Более того, налоговое законодательство не возлагает обязанность на налогоплательщиков по проверке достоверности сведений, указанных в документах, составленных их контрагентами, в свою очередь, возлагая такую обязанность в силу статьи 32 Налогового кодекса Российской Федерации на налоговые органы. Юридическое лицо, как субъект гражданского права, в отношениях со своими контрагентами, руководствуется презумпцией добросовестности и разумности участников гражданского оборота.

Пояснения руководителей поставщиков, отрицающих свою причастность к деятельности организаций и подписанию документов, не являются достаточным доказательством для установления факта подписания счетов - фактур неуполномоченными лицами. (Указанные выводы подтверждаются арбитражной практикой Постановление ФАС ЗСО от 14 мая 2008 г. N Ф04-2936/2008(4904-А46-42))

В решении налоговый орган ссылается на Правила ведения ЕГРЮЛ и представления содержащихся в нем сведений, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 года № 438, подразумевая, по всей видимости, что прояви ООО «Глобус-99» должную внимательность и осмотрительность при выборе контрагента, общество запросило бы выписку на ООО Аверс» в налоговом органе по месту учета последнего, и негативных последствий в виде оспариваемого решения можно было бы избежать. Однако как указано в решении (абз. 2 стр.9) по данным ЕГРЮЛ руководителем ООО «Аверс» числится Ломаев Е.Ф., так что факт обращения в налоговые органы на момент заключения договора с ООО «Аверс» не сыграло бы никакой роли.

Довод Инспекции о том, что последняя отчетность представлена ООО «Аверс» за полугодие 2006 года (т.е. организация является неотчитывающейся), также не выдерживает критики, поскольку спорные счета-фактуры датируются августом, сентябрем 2006 года, следовательно, на тот момент организация исполняла обязанности, возложенные на неё НК РФ.

Таким образом, поскольку доказательств неполноты, недостоверности либо противоречивости сведений, представленных ООО «Глобус - 99» налоговым органом не представлено, налоговый орган не привел достоверных доказательств наличия в действиях налогоплательщика умысла на создание противоправной "схемы" ухода от налогообложения, а выводы носят предположительный характер, реальность сделки налоговым органом не исследовалась (все выводы основаны на показаниях Ломаева Е.Ф.), считаем, что доначисление НДС в сумме 446 979 руб. (в том числе 111 386 рублей за август 2006 года, 258 628руб. - за сентябрь 2006 года, 76 965 рублей - признано необоснованно предъявленным к возмещению за сентябрь 2006 года) является неправомерным.

При вынесении решения о привлечении ООО «Глобус - 99» к ответственности за
совершение налоговых правонарушений, Инспекцией применены смягчающие ответственность обстоятельства, однако только в части неуплаты НДС за январь, июль 2007 года (размер штрафа снижен в 5 раз), при исчислении штрафов по другим эпизодам в снижении штрафа не обоснованно отказано.

Согласно пп.1 резолютивной части решения ООО «Глобус- 99» привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной п.1 ст.122 НК РФ в виде штрафа, в том числе за неполную уплату НДС за январь 2007 года в размере 13 416 рублей, за июль 2006 года - 10859 рублей (итого 24275 рублей), штраф снижен в 5 раз по сравнению с первоначальным.

Указанные нарушения вызваны тем, счета-фактуры № 4, 5, 6, от 25.01.07г., № 7, 8, 10 от 26.01.07г. включены в книгу продаж за март 2007 года (соответственно, учтены ООО «Глобус-99» при исчислении НДС за март 2007г.), в то время как работы выполнены в январе 2007г. (выписки из книги покупок контрагентов). Аналогичная ситуация сложилась и в июле 2007 года: счета-фактуры № 141, 142, 143, 144 от июля 2007 года включены в книгу продаж за сентябрь 2007 года, в то время как работы выполнены в июле 2007 года.

Таким образом, по сути, единственным нарушением ООО «Глобус-99» в данной ситуации является отражение указанных выше счетов-фактур не в том налоговом периоде, в котором это соответствовало бы приказу об учетной политике ООО «Глобус-99».

Следовательно, потери для бюджета в данном случае отсутствуют, а отражение сумм налога, подлежащих уплате в бюджет в налоговых декларациях за более поздние налоговые периоды (через 1 месяц), компенсируются начислением соответствующих пени, в порядке ст.75 НК РФ.

Учитывая принцип справедливости при назначении наказания, соразмерность наказания допущенному правонарушению, которым согласно постановлению Конституционного Суда Российской Федерации от 15.07.1999г. №11-П должны отвечать санкции штрафного характера, а также то, что потери бюджета компенсируются начислением соответствующей допущенным правонарушениям суммой пени, просим снизить размер налоговых санкций за указанные выше правонарушения в максимальном размере (в 10 раз по сравнению с первоначальной суммой), при этом исходим из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 112 Налогового кодекса Российской Федерации перечень обстоятельств, смягчающих ответственность за совершение налогового правонарушения, не является исчерпывающим. В силу пункта 3 данной статьи такими обстоятельствами могут быть любые обстоятельства, которые судом могут быть признаны смягчающими; данные обстоятельства учитываются при наложении санкций в порядке статьи 114 Кодекса.

Пункт 3 статьи 114 Налогового кодекса Российской Федерации предусматривает, что при наличии хотя бы одного смягчающего ответственность обстоятельства размер штрафа подлежит уменьшению не меньше, чем в два раза по сравнению с размером, установленным соответствующей статьей настоящего Кодекса.

Как следует из данной нормы и пункта 19 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации №41 и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации №9 от 11.06.1999 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие части первой Налогового кодекса Российской Федерации", законодатель установил лишь минимальный предел снижения налоговой санкции, суд (а в настоящее время и налоговый орган) по результатам оценки соответствующих обстоятельств вправе уменьшить размер взыскания и более, чем в два раза.

В соответствии с положениями ст.75 Налогового кодекса Российской Федерации и Постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 17.12.96 №20-П, согласно которым пеня - это как компенсация потерь государственной казны в результате недополучения налоговых сумм в срок в случае задержки уплаты налога.

На основании указанных выше норм, в случае если доводы организации указанные в настоящем заявлении не будут приняты во внимание судом, заявительтакже просил при исчислении штрафа по п.1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату налога на прибыль и НДС, учесть смягчающие обстоятельства, а именно тяжелое финансовое положение организации.

Далее, в своих пояснениях по делу, заявитель указывает, что согласно расчета налога на прибыль ООО «Глобус 99» за 2006 г. было изменено приложение №2 а акту №21/3-29В выездной налоговой проверки ООО «Глобус 99», в графе «Произведено транспортных расходов за месяц» убраны следующие документы, т.к. не являются суммами прямых расходов, относящихся на остаток товаров:

март - акт№68 от 31.03.2006 г. в сумме 5245158,60 руб. услуги вездеходов, которые участвовали при выполнении задания инженерных изысканий;

май 2006 г. - сч.ф.№148 от 19.05.2006 г. в сумме 13559,32 руб. услуги по перевозке оборудования;

июнь 2006 г. - акт №76 от 30.06.2006 г. в сумме 3800347,08 руб. - услуги вездеходов, сч.ф. №185 от 23.06.2006 г. в сумме 440679,48 руб. - услуги по перевозке оборудования, сч.ф. №189 от 28.06.2006 г. в сумме 169491, 53 руб. услуги по перевозке оборудования;

июль 2006 г. - сч.ф. №194 от 05.07.2006 г. в сумме 127118,64 руб. - услуги по перевозке оборудования, сч.ф. №228 от 25.07.2006 г. в сумме 296610,17 руб. услуги по перевозке оборудования;

сентябрь 2006 г. - акт № 83 от 29.09.2006 г., в сумме 9732490,70 руб. услуги вездеходов, которые участвовали при выполнении задания инженерных изысканий.

В результате уменьшения производственных транспортных расходов за март 2006 г., в сумме 5245158,60 руб., май 2006 г. в сумме 13559,32 руб., июнь 2006 г. - 4410496,09 руб., июль 2006 г. - 423728,81 руб, сентябрь 2006 г. - 9732490,70 руб., сумма расходов относящихся на остаток товаров составила 1760107,24 руб., по данным ИФНС РФ в приложении №2 к акту № 21/3-29В от 31.03.2009 г. в сумме 8205067,88 руб.

В расчетах налога на прибыль ООО «Глобус 99» за 2006 г. в приложении №1 к акту №21/3-29В от 31.03.2009 г. в строке «расходы», уменьшающие сумму доходов от реализации после перепроверки ООО «Глобус 99».

ООО «Глобус 99» уменьшил сумму доходов от реализации за 2006 г. в налоговой декларации по налогу на прибыль в сумме 3625122 руб.(в декларации организация указала 140710570 расходы уменьшающие сумму доходов от реализации, а следовало 137085448 согласно данных подтвержденных главной книгой и регистрами учета доходов и расходов за 2006г.)

Кроме того, от суммы 137085448 руб. следует убрать расходы, относящиеся на остаток товаров в сумме 1760107,24 руб. Итого, по мнению заявителя, расчет налога на прибыль ООО «Глобус 99» за 2006 г. следующий:

Доходы от реализации - 136616274 руб.;

Внереализационные доходы – 0;

Расходы уменьшающие сумму доходов от 135325341 руб. реализации;

Внереализационные расходы - 17756 руб.,

Итого прибыль - 1273177 руб.;

Налоговая база - 1273177 руб.;

Ставка налога - 24 %;

В т.ч. ФБ - 6,5 %;

ТБ - 17,5%.

Сумма исчисленного налога на прибыль, всего - 305562 руб., в т.ч. в ФБ - 82756 руб.;

в ТБ - 222806 руб.

Ответчик, не признав требования заявителя, в обоснование законности и обоснованности оспариваемых решения в отзыве на заявление ООО «Глобус 99» указал, что в соответствии с п.1 ст.252 НК РФ, налогоплательщик вправе уменьшить полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в ст. 270 НК РФ). Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Согласно представленным документам: Главной книги за 2006г. и регистров учета расходов за 2006г., расходы ООО «Глобус 99» составляют 137085448,00 рублей.

В нарушение ст.252 НК РФ, расходы ООО «Глобус-99», уменьшающие сумму доходов от реализации за 2006г. необоснованно завышены на 3625122,00 рублей.

При этом, вывод в ходе проверки о реальных расходах ООО «Глобус-99» за 2006г. сделан Инспекцией не только на основе регистров учета расходов за 2006г., но и на основании Главной книги за 2006год.

Более того, согласно ст. 17 Закона №129-ФЗ от 21.11.1996. «О бухгалтерском учете», организации обязаны хранить первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета и бухгалтерскую отчетность в течение сроков, установленных в соответствии с правилами государственного архивного дела, но не мене 5 лет. Ответственность за организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности несет руководитель организации.

Таким образом, негативность последствий потери регистров бухгалтерского учета, в виде не подтверждения права на включение соответствующих расходов при исчислении налога на прибыль организаций, несет сама организация. Налоговый орган не вправе сделать вывод об обоснованности уменьшения полученных доходов на сумму произведенных расходов, без надлежащего документального подтверждения налогоплательщиком.

Ответчик считает необходимым отметить, что согласно приказу об учетной политике №26 от 31.12.2005г. ООО «Глобус-99», для бухгалтерского учета транспортные расходы, включаемые в счета-фактуры поставщика отдельной строкой отражаются по Дт.сч.41 «Товары». Транспортные расходы по доставке товаров от станции назначения до склада организации включаются в издержки обращения (Дт.44 счета) с признанием в полном объеме в отчетном периоде, без распределения на остаток товаров.

Однако, для целей налогообложения такой вид расходов, как транспортные расходы не нашел своего отражения в учетной политике ООО «Глобус-99» на 2006 год. В учетной политике для целей налогообложения по налогу на прибыль лишь установлено, что в соответствии с пп.3 п.1 ст.268 НК РФ, реализованные товары принимаются в качестве расхода по стоимости единицы товара.

Согласно указанного пп.3 п.1 ст.268 НК РФ, при реализации покупных товаров расходы, связанные с их покупкой и реализацией, формируются с учетом положений ст.320 НК РФ.

В соответствии со ст.320 НК РФ, налогоплательщики, осуществляющие оптовую, мелкооптовую и розничную торговлю, формируют расходы на реализацию (далее в настоящей статье - издержки обращения) с учетом следующих особенностей.

В течение текущего месяца издержки обращения формируются в соответствии с настоящей главой. При этом в сумму издержек обращения включаются также расходы налогоплательщика -покупателя товаров на доставку этих товаров, складские расходы и иные расходы текущего месяца, связанные с приобретением, если они не учтены в стоимости приобретения товаров, и реализацией этих товаров. К издержкам обращения не относится стоимость приобретения товаров по цене, установленной условиями договора. При этом налогоплательщик имеет право сформировать стоимость приобретения товаров с учетом расходов, связанных с приобретением этих товаров. Указанная стоимость товаров учитывается при их реализации в соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 268 настоящего Кодекса. Стоимость приобретения товаров, отгруженных, но не реализованных на конец месяца, не включается налогоплательщиком в состав расходов, связанных с производством и реализацией, до момента их реализации. Порядок формирования стоимости приобретения товаров определяется налогоплательщиком в учетной политике для целей налогообложения и применяется в течение не менее двух налоговьщ^, периодов.

Расходы текущего месяца разделяются на прямые и косвенные. К прямым расходам относятся стоимость приобретения товаров, реализованных в данном отчетном (налоговом) периоде, и суммы расходов на доставку (транспортные расходы) покупных товаров до склада налогоплательщика - покупателя товаров в случае, если эти расходы не включены в цену приобретения указанных товаров. Все остальные расходы, за исключением внереализационных расходов, определяемых в соответствии со статьей 265 настоящего Кодекса, осуществленные в текущем месяце, признаются косвенными расходами и уменьшают доходы от реализации текущего месяца. Сумма прямых расходов в части транспортных расходов, относящаяся к остаткам нереализованных товаров, определяется по среднему проценту за текущий месяц с учетом переходящего остатка на начало месяца в следующем порядке:

- определяется сумма прямых расходов, приходящихся на остаток нереализованных товаров на начало месяца и осуществленных в текущем месяце;

- определяется стоимость приобретения товаров, реализованных в текущем месяце, и стоимость приобретения остатка нереализованных товаров на конец месяца;

- рассчитывается средний процент как отношение суммы прямых расходов (пункт 1 настоящей части) к стоимости товаров (пункт 2 настоящей части);

- определяется сумма прямых расходов, относящаяся к остатку нереализованных товаров, как произведение среднего процента и стоимости остатка товаров на конец месяца.

Согласно представленной Главной книге ООО «Глобус-99» за 2006год, остаток нереализованных товаров по Дт. счета 41 на конец отчетного периода составляет 29911969,00 рублей. В соответствии со ст.320 НК РФ, транспортные расходы подлежат распределению на остаток нереализованного товара, определяются по среднему проценту за текущий месяц с учетом переходящего остатка на начало месяца.

В ходе проверки установлено, что сумма прямых расходов в части транспортных расходов, относящихся к остаткам нереализованных товаров, организацией ООО «Глобус-99» в полном размере включена в состав расходов, уменьшающих сумму доходов от реализации при исчислении налога на прибыль организаций в сумме 21909314,00 рублей, т.к. организацией не производилось распределение транспортных расходов на остаток нереализованных товаров на конец отчетного периода за 2006г.

Исходя из расчета, сумма прямых расходов в части транспортных расходов, относящихся к остатку нереализованных товаров, составляет 8205068,00 рублей. Сумма издержек обращения (транспортных расходов), подлежащих включению в состав суммы расходов, уменьшающих сумму доходов от реализации при исчислении налога на прибыль организаций за 2006г., составляет 13704246,00 рублей.

В нарушение ст.320 НК РФ, ООО «Глобус-99», сумма расходов, уменьшающих сумму доходов от реализации за 2006г., завышена на 8 205 068,00 рублей, в связи с превышением суммы транспортных расходов, признаваемых для целей налогообложения прибыли, т.к. ООО «Глобус» не произведено распределение транспортных расходов на остаток нереализованных товаров на конец отчетного периода за 2006г.

ООО «Глобус» не согласно с выводами, приведенными в решении Инспекции, о необоснованности предъявления к вычету сумм НДС в размере 446979,00 рублей (в августе, сентябре 2006г.) по счетам-фактурам, предъявленным ООО «Аверс».

При этом налогоплательщик считает, что все условия, предусмотренные законодательством, для получения права на вычет НДС, обществом были выполнены, соответствующие документы (счета-фактуры, платежные документы) представлены, содержат все законодательно установленные реквизиты и позволяют определить контрагентов по сделке, объект сделки, количество поставленных товаров. Поставленные товары приняты к учету и отражены в бухгалтерских документах.

Однако, по мнению налогового органа, ООО «Глобус-99» не учтено следующее.

На основании п.1 ст.172 НК РФ, налоговые вычеты, предусмотренные ст.171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую оплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию РФ, документов, подтверждающих оплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов, в случаях, предусмотренных п.З, 6-8 ст.171 настоящего Кодекса.

Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории РФ, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию РФ, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав, с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

В соответствии со ст.169 НК РФ, счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг), имущественных прав (включая комиссионера, агента, которые осуществляют реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав от своего имени) сумм налога к вычету в порядке, предусмотренном настоящей главой.

Согласно п.2 ст.169 НК РФ, счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5, 5.1 и 6 настоящей статьи, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

Таким образом, счета-фактуры должны содержать полную и достоверную информацию о совершенной хозяйственной операции и ее участниках, а также суммах налога, предъявляемых покупателю товаров (работ, услуг).

В соответствии со статьями 171,172 Кодекса обязанность подтверждать правомерность и обоснованность налоговых вычетов первичной документацией лежит на налогоплательщике -покупателе товаров (работ, услуг), так как именно он выступает субъектом, применяющим при исчислении итоговой суммы налога на добавленную стоимость, подлежащей уплате в бюджет, вычет сумм налога, начисленных поставщиком.

Требование о достоверности первичных документов содержатся и в ст.9 Закона №129-ФЗ «О бухгалтерском учете».

По смыслу действующего законодательства, документы, представляемые в государственные органы физическими и юридическими лицами с целью подтверждения соответствующего права, должны содержать достоверную информацию. Само по себе формальное соответствие счетов-фактур требованиям законодательства не может являться основанием правомерности принятия сумм налога на добавленную стоимость к вычету.

В соответствии с п.1 и п.3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006г. №53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды (получения налогового вычета, уменьшения налоговой базы) является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в таких документах, неполны, недостоверны или противоречивы.

Счета-фактуры, представленные обществом в подтверждение права на вычет по налогу на добавленную стоимость, №106 от 04.09.06г. на сумму 2200000 руб., в т.ч. НДС - 335593,24 руб. (в подтверждение на проверку представлен счет-фактура №115 от 04.09.06г. на сумму 2200000 руб., в т.ч. НДС - 335593,24 руб.) и счет-фактура №122 от 16.08.2006г. на сумму 730200 руб., в т.ч. НДС - 111386,44 руб., подписаны от имени директора ООО «Аверс» неустановленным лицом, в связи с чем, спорные счета - фактуры содержат недостоверную информацию и не соответствуют требованиям статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации.

Указанный вывод был сделан Инспекцией на основании следующего.

ООО «Аверс» ИНН 5405316379 состоит на налоговом учете в ИФНС России по Октябрьскому району г.Новосибирска. Согласно Выписке из ЕГРЮЛ от 07.07.08., директором и единственным учредителем ООО «Аверс» является Ломаев Ефим Фомич, 07.04.1952 г.р. Счета-фактуры №122 от 16.08.06., №115 от 04.09.06. в графе «руководитель организации» и «главный бухгалтер», выставленные организацией ООО «Аверс», подписаны от имени Ломаева Е.Ф.

Однако, согласно протокола судебного заседания от 29.11.2007. по делу №А67-3608/07, Ломаев Е.Ф. 07.04.1952 г.р., был опрошен судом в качестве свидетеля. В судебном заседании, состоявшемся 29.11.2007г., Ломаев Е.Ф. пояснил суду, что:

- участия в регистрации ООО «Аверс» он не принимал;

-доверенности на совершение действий по регистрации ООО «Аверс» он не выдавал;

-карточки образцов подписи в банке не подписывал;

-счета-фактуры, акты об оказании услуг от имени ООО «Аверс» никогда не подписывал.

Согласно ст.64 АПК РФ, доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном АПК РФ и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, имеющих значение для дела.

В соответствии со ст.75 АПК РФ, к письменным доказательствам относятся также протоколы судебных заседаний, протоколы совершения отдельных процессуальных действий и приложения к ним.

Таким образом, арбитражным судом было установлено, что Ломаев Е.Ф. не является директором ООО «Аверс», счета-фактуры от имени ООО «Аверс» Ломаев Е.Ф. никогда не подписывал.

Необходимо отметить, что опрос Ломаева Е.Ф. проводился в арбитражном суде рамках дела №А67-1386/07 по заявлению ООО «Торговая группа Север» к ИФНС России по Томскому району. В рамках указанного дела налоговым органом было доказана неправомерность заявленных ООО «Торговая группа Север» налоговых вычетов по счетам-фактурам, выставленных ООО «Аверс», т.к. счета - фактуры и другие документы (датированные июнем, июлем, августом, сентябрем 2006г.), были подписаны от ООО «Аверс» неустановленными лицами.

Также, неправомерность заявленных ООО «Торговая группа Север» налоговых вычетов по счетам-фактурам, выставленных также ООО «Аверс», была установлена Арбитражным судом Томской области по делу №А67-3608/07.

Кроме того, имеется объяснение Ломаева Е.Ф., полученное начальником ОВД Бирилюсского района Красноярского края, согласно которому Ломаев Е.Ф. никаких документов от имени организации ООО «Аверс» не подписывал, доверенности никому не выдавал, финансово-хозяйственной деятельность ООО «Аверс» не вел.

Последняя отчетность ООО «Аверс» была представлена за июнь 2006г. (согласно письму ИФНС России по Октябрьскому району г. Новосибирска от 08.07.08. №18-05.4/8301 дсп@, от 26.03.2009. №18-11.2/03732дсп@).

Согласно представленной ООО «Аверс» отчетности, численность ООО «Аверс» составляет 0 человек, транспортные средства отсутствуют, соответственно, ООО «Аверс» не может являться продавцом по спорным счетам-фактурам.

Таким образом, налоговым органом установлено, что счета-фактуры от ООО «Аверс» оформлены от имени физического лица, которое их не подписывало и не имело отношения к этой организации (необходимо отметить, что подпись Ломаева Е.Ф. в приложении к протоколу судебного заседания и подпись, выполненная от его имени в счетах-фактурах, накладных, абсолютно различная, что видно «невооруженным глазом»); уполномоченные на подписание счетов-фактур от ООО «Аверс» (руководитель, главный бухгалтер) отсутствуют соответственно, сведения в спорных счетах-фактурах №122, 115, представленных 000 «Глобус-9-», являются недостоверными.

При этом, ООО «Глобус-99», ни в ходе проведения проверки, ни в арбитражный суд, не представлено ни одного документа, позволяющего предположить, что 000 «Глобус-99» проявлена разумная осмотрительность при вступлении в гражданско-правовые отношения с 000 «Аверс». Каких-либо документов, подтверждающих что 000 «Глобус-99» вообще предпринимались какие-либо меры по проверке полномочий лиц, от которых поступили документы, также не представлено ни налоговому органу, ни в суд.

Необходимо отметить, что ранее решением Инспекции №73/3-29В от 13.09.06. 000 «Глобус-99» (акт май 2006г.), также было привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения, в связи с представлением счетов-фактур, подписанных неуполномоченным лицом. Решением Арбитражного суда Томской области от 22.05.07г. по делу №А67-9828/06 решение Инспекции было оставлено в данной части в силе, более того, суд указал, что ООО «Глобус» не проявило достаточной осмотрительности и осторожности в выборе контрагента по сделке, счета-фактуры подписаны неуполномоченным лицом, что явилось нарушением ст.169 НК РФ и не позволяет обществу применить налоговые вычеты.

Однако, в последующем, ООО «Глобус-99», также не проявляло осмотрительности и осторожности в выборе контрагентов, т.е. пренебрежительно относилось к последствиям такой неосмотрительности.

С учетом изложенного, вывод налогового органа о необоснованности получения ООО «Глобус-99» налоговой выгоды, является соответствующим законодательству и фактическим обстоятельствам дела.

Также, налоговым органом установлено смягчающее обстоятельство: учитывая принцип справедливости при назначении наказания, соразмерность наказания допущенному правонарушению в части неполной уплаты налога на добавленную стоимость, неправомерно отраженного в иных налоговых периодах, сумма штрафных санкций была уменьшена Инспекцией в 5 раз за налоговые периоды: за январь 2007г. и июль 2007года.

В части налога на прибыль организаций, налога на доходы физических лиц, в соответствии со ст.112 НК РФ, обстоятельств отягчающих или смягчающих ответственность за совершение налогового правонарушения, не установлено.

Суд, проанализировав вышеуказанные материалы дела, доводы сторон и указанные нормы права, считает, что решение ИФНС России по г.Томску №22\3 – 29В от 07.05.2009 года в части:

- привлечения ООО «Глобус 99» к налоговой ответственности, предусмотренной п.1 ст.122 НК РФ, в виде штрафа в сумме 82985 рублей \ под.1 п.1 \ и в виде штрафа в сумме 223420 рублей \ подп.2 п.1 \;

- начисления пени по состоянию на 07.05.2009 года по налогу на прибыль организаций, зачисляемому в федеральный бюджет, в части приходящейся на недоимку по налогу на прибыль организаций за 2006 год, зачисляемому в федеральный бюджет, в сумме 414924 рубля \ подп.1 п.3 \;

- начисления пени по состоянию на 07.05.2009 года по налогу на прибыль организаций, зачисляемому в бюджет субъектов РФ, в части приходящейся на недоимку по налогу на прибыль организаций за 2006 год, зачисляемому в бюджет субъектов РФ, в сумме 1117101 рубль \ подп.2 п.3 \;

- начисления пени по состоянию на 07.05.2009 года по НДС в части приходящейся на недоимку по НДС за август 2006 года в сумме 111386 рублей и за сентябрь 2006 года в сумме 258628 рублей \ подп.3 п.3 \;

- предложения уплатить недоимку по налогу на прибыль организаций за 2006 год, зачисляемому в федеральный бюджет, в сумме 414924 рубля \ подп.1 п.4.1 \;

- предложения уплатить недоимку по налогу на прибыль организаций за 2006 год, зачисляемому в бюджет субъектов РФ, в сумме 1117101 рубль \ подп.2 п.4.1 \;

- предложения уплатить недоимку по НДС за август 2006 года в сумме 111386 рублей \ подп.3 п.4.1 \;

- предложения уплатить недоимку по НДС за сентябрь 2006 года в сумме 258628 рублей \ подп.4 п.4.1 \;

- уменьшения предъявленного к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС за сентябрь 2006 года в сумме 76965 рублей \ п.5 \ не соответствует Налоговому Кодексу РФ.

При этом суд исходит из того, что в соответствии со ст.169 НК РФ, счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг), имущественных прав (включая комиссионера, агента, которые осуществляют реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав от своего имени) сумм налога к вычету в порядке, предусмотренном настоящей главой \ п. 1 \.

Счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 настоящей статьи, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению. Невыполнение требований к счету-фактуре, не предусмотренных пунктами 5 и 6 настоящей статьи, не может являться основанием для отказа принять к вычету суммы налога, предъявленные продавцом \ п. 2 \.

Налогоплательщик обязан составить счет-фактуру, вести журналы учета полученных и выставленных счетов-фактур, книги покупок и книги продаж, если иное не предусмотрено пунктом 4 настоящей статьи:

1) при совершении операций, признаваемых объектом налогообложения в соответствии с настоящей главой, в том числе не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения) в соответствии со статьей 149 настоящего Кодекса;

2) в иных случаях, определенных в установленном порядке \ п. 3 \.

Счета-фактуры не составляются налогоплательщиками по операциям реализации ценных бумаг (за исключением брокерских и посреднических услуг), а также банками, страховыми организациями и негосударственными пенсионными фондами по операциям, не подлежащим налогообложению (освобождаемым от налогообложения) в соответствии со статьей 149 настоящего Кодекса \ п. 4 \.

В счете-фактуре должны быть указаны:

1) порядковый номер и дата выписки счета-фактуры;

2) наименование, адрес и идентификационные номера налогоплательщика и покупателя;

3) наименование и адрес грузоотправителя и грузополучателя;

4) номер платежно-расчетного документа в случае получения авансовых или иных платежей в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг);

5) наименование поставляемых (отгруженных) товаров (описание выполненных работ, оказанных услуг) и единица измерения (при возможности ее указания);

6) количество (объем) поставляемых (отгруженных) по счету-фактуре товаров (работ, услуг), исходя из принятых по нему единиц измерения (при возможности их указания);

7) цена (тариф) за единицу измерения (при возможности ее указания) по договору (контракту) без учета налога, а в случае применения государственных регулируемых цен (тарифов), включающих в себя налог, с учетом суммы налога;

8) стоимость товаров (работ, услуг), имущественных прав за все количество поставляемых (отгруженных) по счету-фактуре товаров (выполненных работ, оказанных услуг), переданных имущественных прав без налога;

9) сумма акциза по подакцизным товарам;

10) налоговая ставка;

11) сумма налога, предъявляемая покупателю товаров (работ, услуг), имущественных прав, определяемая исходя из применяемых налоговых ставок;

12) стоимость всего количества поставляемых (отгруженных) по счету-фактуре товаров (выполненных работ, оказанных услуг), переданных имущественных прав с учетом суммы налога;

13) страна происхождения товара;

14) номер таможенной декларации.

Сведения, предусмотренные подпунктами 13 и 14 настоящего пункта, указываются в отношении товаров, страной происхождения которых не является Российская Федерация. Налогоплательщик, реализующий указанные товары, несет ответственность только за соответствие указанных сведений в предъявляемых им счетах-фактурах сведениям, содержащимся в полученных им счетах-фактурах и товаросопроводительных документах \п. 5\.

Счет-фактура подписывается руководителем и главным бухгалтером организации либо иными лицами, уполномоченными на то приказом (иным распорядительным документом) по организации или доверенностью от имени организации. При выставлении счета-фактуры индивидуальным предпринимателем счет-фактура подписывается индивидуальным предпринимателем с указанием реквизитов свидетельства о государственной регистрации этого индивидуального предпринимателя \ п. 6 \.

В случае, если по условиям сделки обязательство выражено в иностранной валюте, то суммы, указываемые в счете-фактуре, могут быть выражены в иностранной валюте \ п. 7 \.

Порядок ведения журнала учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж устанавливается Правительством Российской Федерации \ п. 8 \.

Согласно ст.170 НК РФ, суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав либо фактически уплаченные им при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, если иное не установлено положениями настоящей главы, не включаются в расходы, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль организаций (налога на доходы физических лиц), за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи \ п. 1 \.

Суммы налога, предъявленные покупателю при приобретении товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, либо фактически уплаченные при ввозе товаров, в том числе основных средств и нематериальных активов, на территорию Российской Федерации, учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, в случаях:

1) приобретения (ввоза) товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, используемых для операций по производству и (или) реализации (а также передаче, выполнению, оказанию для собственных нужд) товаров (работ, услуг), не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения);

2) приобретения (ввоза) товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, используемых для операций по производству и (или) реализации товаров (работ, услуг), местом реализации которых не признается территория Российской Федерации;

3) приобретения (ввоза) товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, лицами, не являющимися налогоплательщиками налога на добавленную стоимость либо освобожденными от исполнения обязанностей налогоплательщика по исчислению и уплате налога;

4) приобретения (ввоза) товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, имущественных прав, для производства и (или) реализации (передачи) товаров (работ, услуг), операции по реализации (передаче) которых не признаются реализацией товаров (работ, услуг) в соответствии с пунктом 2 статьи 146 настоящего Кодекса, если иное не установлено настоящей главой \ п. 2 \.

Суммы налога, принятые к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам), в том числе по основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам в порядке, предусмотренном настоящей главой, подлежат восстановлению налогоплательщиком в случаях:

1) передачи имущества, нематериальных активов и имущественных прав в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или паевых взносов в паевые фонды кооперативов.

Восстановлению подлежат суммы налога в размере, ранее принятом к вычету, а в отношении основных средств и нематериальных активов - в размере суммы, пропорциональной остаточной (балансовой) стоимости без учета переоценки.

Суммы налога, подлежащие восстановлению в соответствии с настоящим подпунктом, не включаются в стоимость имущества, нематериальных активов и имущественных прав и подлежат налоговому вычету у принимающей организации в порядке, установленном настоящей главой. При этом сумма восстановленного налога указывается в документах, которыми оформляется передача указанных имущества, нематериальных активов и имущественных прав;

2) дальнейшего использования таких товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, и имущественных прав для осуществления операций, указанных в пункте 2 настоящей статьи, за исключением операции, предусмотренной подпунктом 1 настоящего пункта, и передачи основных средств, нематериальных активов и (или) иного имущества, имущественных прав правопреемнику (правопреемникам) при реорганизации юридических лиц.

Суммы налога, подлежащие восстановлению в соответствии с настоящим подпунктом, не включаются в стоимость указанных товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, имущественных прав, а учитываются в составе прочих расходов в соответствии со статьей 264 настоящего Кодекса.

Восстановление сумм налога производится в том налоговом периоде, в котором товары (работы, услуги), в том числе основные средства и нематериальные активы, и имущественные права были переданы или начинают использоваться налогоплательщиком для осуществления операций, указанных в пункте 2 настоящей статьи.

При переходе налогоплательщика на специальные налоговые режимы в соответствии с главами 26.2 и 26.3 настоящего Кодекса суммы налога, принятые к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, и имущественным правам в порядке, предусмотренном настоящей главой, подлежат восстановлению в налоговом периоде, предшествующем переходу на указанные режимы.

Положения настоящего пункта не применяются в отношении налогоплательщиков, переходящих на специальный налоговый режим в соответствии с главой 26.1 настоящего Кодекса \ п. 3 \.

Суммы налога, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг), имущественных прав налогоплательщикам, осуществляющим как облагаемые налогом, так и освобождаемые от налогообложения операции:

учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг), имущественных прав в соответствии с пунктом 2 настоящей статьи - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления операций, не облагаемых налогом на добавленную стоимость;

принимаются к вычету в соответствии со статьей 172 настоящего Кодекса - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления операций, облагаемых налогом на добавленную стоимость;

принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций, в порядке, установленном принятой налогоплательщиком учетной политикой для целей налогообложения.

Указанная пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав, отгруженных за налоговый период.

В аналогичном порядке ведется раздельный учет сумм налога налогоплательщиками, переведенными на уплату единого налога на вмененный доход для определенных видов деятельности.

При этом налогоплательщик обязан вести раздельный учет сумм налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций.

При отсутствии у налогоплательщика раздельного учета сумма налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, вычету не подлежит и в расходы, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль организаций (налога на доходы физических лиц), не включается.

Налогоплательщик имеет право не применять положения настоящего пункта к тем налоговым периодам, в которых доля совокупных расходов на производство товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых не подлежат налогообложению, не превышает 5 процентов общей величины совокупных расходов на производство. При этом все суммы налога, предъявленные таким налогоплательщикам продавцами используемых в производстве товаров (работ, услуг), имущественных прав в указанном налоговом периоде, подлежат вычету в соответствии с порядком, предусмотренным статьей 172 настоящего Кодекса \ п. 4 \.

Банки, страховые организации, негосударственные пенсионные фонды имеют право включать в затраты, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль организаций, суммы налога, уплаченные поставщикам по приобретаемым товарам (работам, услугам). При этом вся сумма налога, полученная ими по операциям, подлежащим налогообложению, подлежит уплате в бюджет \ п. 5 \.

В соответствии со ст. 171 НК РФ, налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты \ п. 1 \.

Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации без таможенного контроля и таможенного оформления, в отношении:

1) товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 настоящего Кодекса;

2) товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи \ п. 2 \.

Вычетам подлежат суммы налога, уплаченные в соответствии со статьей 173 настоящего Кодекса покупателями - налоговыми агентами.

Право на указанные налоговые вычеты имеют покупатели - налоговые агенты, состоящие на учете в налоговых органах и исполняющие обязанности налогоплательщика в соответствии с настоящей главой

Налоговые агенты, осуществляющие операции, указанные в пунктах 4 и 5 статьи 161 настоящего Кодекса, не имеют права на включение в налоговые вычеты сумм налога, уплаченных по этим операциям.

Положения настоящего пункта применяются при условии, что товары (работы, услуги) были приобретены налогоплательщиком, являющимся налоговым агентом, для целей, указанных в пункте 2 настоящей статьи, и при их приобретении он удержал и уплатил налог из доходов налогоплательщика \ п. 3 \.

Вычету подлежат суммы налога, предъявленные продавцами налогоплательщику - иностранному лицу, не состоявшему на учете в налоговых органах Российской Федерации, при приобретении указанным налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав или уплаченные им при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации для его производственных целей или для осуществления им иной деятельности.

Указанные суммы налога подлежат вычету или возврату налогоплательщику - иностранному лицу после уплаты налоговым агентом налога, удержанного из доходов этого налогоплательщика, и только в той части, в которой приобретенные или ввезенные товары (работы, услуги), имущественные права использованы при производстве товаров (выполнении работ, оказании услуг), реализованных удержавшему налог налоговому агенту. Указанные суммы налога подлежат вычету или возврату при условии постановки налогоплательщика - иностранного лица на учет в налоговых органах Российской Федерации \ п. 4 \.

Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные продавцом покупателю и уплаченные продавцом в бюджет при реализации товаров, в случае возврата этих товаров (в том числе в течение действия гарантийного срока) продавцу или отказа от них. Вычетам подлежат также суммы налога, уплаченные при выполнении работ (оказании услуг), в случае отказа от этих работ (услуг).

Вычетам подлежат суммы налога, исчисленные продавцами и уплаченные ими в бюджет с сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), реализуемых на территории Российской Федерации, в случае изменения условий либо расторжения соответствующего договора и возврата соответствующих сумм авансовых платежей \ п. 5 \.

Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику подрядными организациями (заказчиками-застройщиками) при проведении ими капитального строительства, сборке (монтаже) основных средств, суммы налога, предъявленные налогоплательщику по товарам (работам, услугам), приобретенным им для выполнения строительно-монтажных работ, и суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении им объектов незавершенного капитального строительства.

В случае реорганизации вычетам у правопреемника (правопреемников) подлежат суммы налога, предъявленные реорганизованной (реорганизуемой) организации по товарам (работам, услугам), приобретенным реорганизованной (реорганизуемой) организацией для выполнения строительно-монтажных работ для собственного потребления, принимаемые к вычету, но не принятые реорганизованной (реорганизуемой) организацией к вычету на момент завершения реорганизации.

Вычетам подлежат суммы налога, исчисленные налогоплательщиками в соответствии с пунктом 1 статьи 166 настоящего Кодекса при выполнении строительно-монтажных работ для собственного потребления, связанных с имуществом, предназначенным для осуществления операций, облагаемых налогом в соответствии с настоящей главой, стоимость которого подлежит включению в расходы (в том числе через амортизационные отчисления) при исчислении налога на прибыль организаций.

Суммы налога, предъявленные налогоплательщику при проведении подрядчиками капитального строительства объектов недвижимости (основных средств), при приобретении недвижимого имущества (за исключением воздушных, морских судов и судов внутреннего плавания, а также космических объектов), исчисленные налогоплательщиком при выполнении строительно-монтажных работ для собственного потребления, принятые к вычету в порядке, предусмотренном настоящей главой, подлежат восстановлению в случае, если указанные объекты недвижимости (основные средства) в дальнейшем используются для осуществления операций, указанных в пункте 2 статьи 170 настоящего Кодекса, за исключением основных средств, которые полностью самортизированы или с момента ввода которых в эксплуатацию у данного налогоплательщика прошло не менее 15 лет.

В случае, указанном в абзаце четвертом настоящего пункта, налогоплательщик обязан по окончании каждого календарного года в течение десяти лет начиная с года, в котором наступил момент, указанный в абзаце втором пункта 2 статьи 259 настоящего Кодекса, в налоговой декларации, представляемой в налоговые органы по месту своего учета за последний налоговый период каждого календарного года из десяти, отражать восстановленную сумму налога. Расчет суммы налога, подлежащей восстановлению и уплате в бюджет, производится исходя из одной десятой суммы налога, принятой к вычету, в соответствующей доле. Указанная доля определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (выполненных работ, оказанных услуг), переданных имущественных прав, не облагаемых налогом и указанных в пункте 2 статьи 170 настоящего Кодекса, в общей стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав, отгруженных (переданных) за календарный год. Сумма налога, подлежащая восстановлению, в стоимость данного имущества не включается, а учитывается в составе прочих расходов в соответствии со статьей 264 настоящего Кодекса \ п. 6 \.

Вычетам подлежат суммы налога, уплаченные по расходам на командировки (расходам по проезду к месту служебной командировки и обратно, включая расходы на пользование в поездах постельными принадлежностями, а также расходам на наем жилого помещения) и представительским расходам, принимаемым к вычету при исчислении налога на прибыль организаций.

В случае, если в соответствии с главой 25 настоящего Кодекса расходы принимаются для целей налогообложения по нормативам, суммы налога по таким расходам подлежат вычету в размере, соответствующем указанным нормам \ п. 7 \.

Вычетам подлежат суммы налога, исчисленные налогоплательщиком с сумм оплаты, частичной оплаты, полученных в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг)\ п. 8 \.

Вычетам подлежат суммы налога, исчисленные налогоплательщиком в случае отсутствия документов, предусмотренных статьей 165 настоящего Кодекса, по операциям реализации товаров (работ, услуг), указанных в пункте 1 статьи 164 настоящего Кодекса \ п. 10 \.

Вычетам у налогоплательщика, получившего в качестве вклада (взноса) в уставный (складочный) капитал (фонд) имущество, нематериальные активы и имущественные права, подлежат суммы налога, которые были восстановлены акционером (участником, пайщиком) в порядке, установленном пунктом 3 статьи 170 настоящего Кодекса, в случае их использования для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой \ п. 11 \.

Согласно ст.172 НК РФ, налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 настоящего Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 настоящего Кодекса.

Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

Вычеты сумм налога, предъявленных продавцами налогоплательщику при приобретении либо уплаченных при ввозе на таможенную территорию Российской Федерации основных средств, оборудования к установке, и (или) нематериальных активов, указанных в пунктах 2 и 4 статьи 171 настоящего Кодекса, производятся в полном объеме после принятия на учет данных основных средств, оборудования к установке, и (или) нематериальных активов.

При приобретении за иностранную валюту товаров (работ, услуг), имущественных прав иностранная валюта пересчитывается в рубли по курсу Центрального банка Российской Федерации на дату принятия на учет товаров (работ, услуг), имущественных прав \ п. 1 \.

При использовании налогоплательщиком собственного имущества (в том числе векселя третьего лица) в расчетах за приобретенные им товары (работы, услуги) вычетам подлежат суммы налога, фактически уплаченные налогоплательщиком, которые исчисляются исходя из балансовой стоимости указанного имущества (с учетом его переоценок и амортизации, которые проводятся в соответствии с законодательством Российской Федерации), переданного в счет их оплаты.

При использовании налогоплательщиком векселедателем в расчетах за приобретенные им товары (работы, услуги) собственного векселя (либо векселя третьего лица, полученного в обмен на собственный вексель) суммы налога, фактически уплаченные налогоплательщиком-векселедателем при приобретении указанных товаров (работ, услуг), исчисляются исходя из сумм, фактически уплаченных им по собственному векселю \ п. 2 \.

Вычеты сумм налога, предусмотренных пунктами 1 - 8 статьи 171 настоящего Кодекса, в отношении операций по реализации товаров (работ, услуг), указанных в пункте 1 статьи 164 настоящего Кодекса, производятся в порядке, установленном настоящей статьей, на момент определения налоговой базы, установленный статьей 167 настоящего Кодекса.

Вычеты сумм налога, указанных в пункте 10 статьи 171 настоящего Кодекса, производятся на дату, соответствующую моменту последующего исчисления налога по налоговой ставке 0 процентов в отношении операций по реализации товаров (работ, услуг), предусмотренных пунктом 1 статьи 164 настоящего Кодекса, при наличии на этот момент документов, предусмотренных статьей 165 настоящего Кодекса \ п. 3 \.

Вычеты сумм налога, указанных в пункте 5 статьи 171 настоящего Кодекса, производятся в полном объеме после отражения в учете соответствующих операций по корректировке в связи с возвратом товаров или отказом от товаров (работ, услуг), но не позднее одного года с момента возврата или отказа \ п. 4 \.

Вычеты сумм налога, указанных в абзацах первом и втором пункта 6 статьи 171 настоящего Кодекса, производятся в порядке, установленном абзацами первым и вторым пункта 1 настоящей статьи.

Вычеты сумм налога, указанных в абзаце третьем пункта 6 статьи 171 настоящего Кодекса, производятся по мере уплаты в бюджет налога, исчисленного налогоплательщиком при выполнении строительно-монтажных работ для собственного потребления, в соответствии со статьей 173 настоящего Кодекса.

В случае реорганизации организации вычет указанных в абзаце третьем пункта 6 статьи 171 настоящего Кодекса сумм налога, которые не были приняты реорганизованной (реорганизуемой) организацией к вычету до момента завершения реорганизации, производится правопреемником (правопреемниками) по мере уплаты в бюджет налога, исчисленного реорганизованной (реорганизуемой) организацией при выполнении строительно-монтажных работ для собственного потребления в соответствии со статьей 173 настоящего Кодекса \ п. 5 \.

Вычеты сумм налога, указанных в пункте 8 статьи 171 настоящего Кодекса, производятся с даты отгрузки соответствующих товаров (выполнения работ, оказания услуг) \ п.6 \.

При определении момента определения налоговой базы в порядке, предусмотренном пунктом 13 статьи 167 настоящего Кодекса, вычеты сумм налога осуществляются в момент определения налоговой базы \ п. 7 \.

Вычеты сумм налога, указанных в пункте 11 статьи 171 настоящего Кодекса, производятся после принятия на учет имущества, в том числе основных средств и нематериальных активов, и имущественных прав, полученных в качестве оплаты вклада (взноса) в уставный (складочный) капитал (фонд) \ п. 8 \.

Как следует из материалов дела, согласно оспариваемого решения ответчиком сделан вывод о неправомерном включении ООО «Глобус 99» в августе и сентябре 2006г. в состав налоговых вычетов суммы НДС в размере 446979 руб. по счетам-фактурам ООО «Аверс»: счёт-фактура №106 от 04.09.2006 на сумму 2200000 руб., в т.ч. НДС - 335593,24 руб. (в подтверждение на проверку представлен счёт-фактура №115 от 04.09.2006 на сумму 2200000 руб., в т.ч. НДС - 335 593,24 руб.) и счёт-фактура №122 от 16.08.2006 на сумму 730200 руб., в т.ч. НДС - 111386,44 руб., что явилось основанием для доначисления к уплате в бюджет НДС в размере 111386 рублей за август 2006 года, НДС в размере 258628 рублей за сентябрь 2006 года и для уменьшения предъявленной к возмещению из бюджета НДС за сентябрь 2006 года в сумме 76965 рублей., начисления соответствующих пеней.

Неправомерность включения ООО «Глобус 99» в состав налоговых вычетов суммы НДС в размере 446979 руб. обосновывается налоговым органом несоответствием счетов-фактур, выставленных от имени ООО «Аверс», требованиям, установленным п.6 ст.169 НК РФ, поскольку они подписаны от имени организации-поставщика неуполномоченным лицом, следовательно, содержат недостоверную информацию.

Арифметический спор по доначисленным и не принятым к возмещению суммам НДС между лицами, участвующими в деле, в целом отсутствует.

По смыслу положений ст.ст.169, 171 и 172 НК РФ необходимыми условиями для применения налоговых вычетов по НДС являются: приобретение товаров в производственных целях либо для перепродажи; оприходование товаров (постановка на учет в соответствии с правилами бухгалтерского учета), а также наличие надлежащим образом оформленных счетов-фактур. Счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного п.п.5 и 6 ст.169 НК РФ, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

С учетом правовой позицией Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 15.02.2005г. №93-О, право на применение налоговых вычетов возникает у налогоплательщика только в случае представления в налоговые органы документов, соответствующих требованиям закона, как по форме, так и по содержанию; применение вычета по налогу на добавленную стоимость по счетам-фактурам, содержащим недостоверную информацию, противоречит нормам НК РФ.

Согласно абз.3 п.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006г. №53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

Налоговый орган вправе признать незаконным применение налоговых вычетов в следующих случаях: налоговые вычеты не подтверждены надлежащими документами, содержащими достоверные сведения; действия налогоплательщика направлены на получение необоснованной налоговой выгоды (недобросовестность налогоплательщика).

При этом выводы налогового органа должны быть основаны на объективной информации, с бесспорностью подтверждающей недостоверность сведений или недобросовестность налогоплательщика.

В соответствии с положениями ч.1 ст.65, ч.5 ст.200 АПК РФ бремя доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственным органом решения, возлагается на этот орган. В силу частей 4 и 5 статьи 71 АПК РФ каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами. Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

Как следует из материалов дела, в 2006г. в адрес ООО «Глобус 99» выставлены ООО «Аверс» вышеназванные счета – фактуры, в котором в качестве руководителя указан Ломаев Е.Ф.

Вывод Инспекции о недостоверности сведений, содержащихся в счетах – фактурах, выставленных заявителю ООО «Аверс», основывается на визуальном отличии подписей Ломаева Е.Ф. в учредительных документах и в счетах - фактурах, а также на информации по полученной по запросам от ИФНС Октябрьскому району Новосибирской области от 10.07.2008 года, объяснении Ломаева Е.Ф., полученном от него начальником ОВД Бирилюсского района Краснояского края, протоколом его допроса Арбитражным судом Крассноярского края, согласно которых Ломаев Е.Ф. пояснял, что руководителем ООО «Аверс» не был, никакие счета – фактуры не подписывал.

При этом по поводу подписания указанных выше спорных по настоящему делу счетов – фактур Ломаев Е.Ф. не допрашивался, почерковедческая экспертиза подписей Ломаева Е.Ф. на спорных счетах – фактурах Инспекцией в порядке статьи 95 НК РФ не проводилась.

В ходе судебного разбирательства представитель ответчика заявлял ходатайство о проведении судебной почерковедческой экспертизы, однако данное ходатайство было отклонено судом по следующим основаниям.

Налоговый орган при проведении выездной налоговой проверки производил выемку подлинников спорных счетов – фактур и имел возможность провести почерковедческую экспертизу.

В настоящее время представитель ответчика заявляет, что подлинные счета - фактуры у налогового органа отсутствуют, так как они возвращены после проверки налогоплательщику.

Представитель ООО «Глобус 99» заявил об отсутствии у организации подлинников этихсчетов – фактур, так как Инспекция не возвратила их налогоплательщику после проверки.

Из представленных материалов дела не следует, что подлинники именно спорных счетов – фактур были возвращены налоговым органом после проверки заявителю, в то время как представитель ответчика не отрицает, что при проведении выезной налоговой проверки они имелись в наличии и изымались у налогоплательщика.

При таких обстоятельствах, в отсутствии в материалах дела подлинных счетов - фактур, суд не считает себя вправе проводить дополнительные мероприятия по проверке подлинности спорных счетов – фактур, подменяя при этом функции налогового органа.

Между тем, по мнению арбитражного суда, факт недостоверности подписи на документе может быть установлен только посредством проведения почерковедческой экспертизы, поскольку для установления такого факта требуется наличие специальных познаний, которыми сотрудники налогового органа не обладают.

Одни лишь указанные выше письма, объяснения и протокол допроса Ломаева Е.Ф. по обстоятельствам не относящимся к спорным счетам – фактурам, по мнению арбитражного суда, не является достаточным и бесспорным доказательством невозможности подписания Ломаевым Е.Ф. указанных выше счетов - фактур ООО «Аверс».

Таким образом, выводы Инспекции о невозможности исполнения подписей на указанных в оспариваемом решении счетах – фактурах Ломаевым Е.Ф. носят предположительный, вероятностный характер, в связи с чем не могут являться основанием для отказа в предоставлении ООО «Глобус 99» права на применение налоговых вычетов и возмещение НДС из бюджета.

На основании изложенного арбитражный суд приходит к выводу о том, что Инспекцией в ходе проверки не добыты и в ходе судебного разбирательства не представлены бесспорные и убедительные доказательства, свидетельствующие о подписании счетов-фактур, выставленных ООО «Аверс», неуполномоченным лицом, следовательно, указанные счета-фактуры являются основанием для использования заявителем права на вычет НДС.

Согласно положениям главы 21 НК РФ право налогоплательщика на налоговый вычет непосредственно связано с наличием хозяйственной операции по реализации поставщиком товаров (работ, услуг) - объекта налогообложения. Исходя из постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006г. №53, налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

По мнению арбитражного суда, основанному на исследовании и оценке представленных в материалы дела доказательств, Инспекцией не доказан факт отсутствия реального осуществления сделок с ООО «Аверс».

Ссылки налогового органа на отсутствие ООО «Аверс» по месту нахождения, отнесение ООО «Аверс» к категории налогоплательщиков, не представляющих бухгалтерскую и налоговую отчетность, невнесение им платежей в бюджет, не могут быть приняты арбитражным судом, так как сами по себе указанные обстоятельства (характеризующие не заявителя, а его контрагентов), с учетом положений, закрепленных в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006г. №53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды», в определении Конституционного Суда Российской Федерации от 16.10.2003г. № 329-О, не могут являться основаниями для признания неправомерности использования ООО «Глобус 99» налоговых вычетов.

На основании изложенного, арбитражный суд считает, что Инспекцией не представлены бесспорные, убедительные доказательства отсутствия реальных хозяйственных взаимоотношений между заявителем и контрагентом, указанным в оспариваемом решении, в частности, доказательства того, что товары не приобретались вообще, либо приобретены ООО «Глобус 99» у других контрагентов, а также доказательства отсутствия у ООО «Глобус 99» фактических расходов по оплате приобретенных товаров с учетом НДС.

Инспекция в ходе рассмотрения дела также не представила доказательств того, что ООО «Глобус 99» действовало без должной осмотрительности и осторожности и ему было известно, или должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом, в частности, в силу отношений взаимозависимости или аффилированности, или что деятельность ООО «Глобус 99» направлена на совершение операций, связанных с налоговой выгодой, преимущественно с контрагентом, не исполняющим своих налоговых обязанностей, что в силу п.10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006г. №53 могло бы свидетельствовать о необоснованной налоговой выгоде.

Заключая сделки с ООО «Аверс», заявитель, по мнению арбитражного суда, проявил должную осмотрительность и осторожность в выборе своего партнера.

В частности, ООО «Глобус 99» при заключении сделки с ООО «Аверс» основывался на данных Единого государственного реестра юридических лиц, содержащих сведения о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени ООО «Аверс».

При заключении договоров данный контрагент заявителя имел все признаки действующего юридического лица - осуществлена государственная регистрация организации, имелись учредительные документы, присвоен ИНН. Данные руководителей в счетах-фактурах соответствуют данным, содержащимся в Едином государственном реестре юридических лиц.

Согласно позиции Министерства финансов Российской Федерации, изложенной в письме от 10.04.2009г. № 03-02-07/1-177, меры, включающие в себя получение налогоплательщиком от контрагента копии свидетельства о постановке на учет в налоговом органе, проверку факта занесения сведений о контрагенте в Единый государственный реестр юридических лиц, получение доверенности или иного документа, уполномочивающего то или иное лицо подписывать документы от лица контрагента, использование официальных источников информации, характеризующих деятельность контрагента, предпринимаемые налогоплательщиком в целях подтверждения добросовестности его контрагента, свидетельствуют о его осмотрительности и осторожности при выборе контрагента.

В ходе рассмотрения настоящего дела Инспекция не указала, какой же возможностью, помимо использованной, обладал и не воспользовался заявитель для проверки своего поставщика, при том, что действующее законодательство не обязывает налогоплательщика контролировать действия юридических лиц, реализовавших ему товар.

Кроме того, налоговым органом не представлены доказательства, подтверждающие, что применительно к сделкам с указанным контрагентом у заявителя отсутствовала разумная экономическая цель, либо указанные организации действовали совместно с целью получения необоснованной налоговой выгоды, либо имеются иные обстоятельства, указанные в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006г. №53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налоговой выгоды», которые позволили бы утверждать о недобросовестности самого налогоплательщика.

С учетом вышеизложенного, а также непредставления Инспекцией доказательств наличия в действиях ООО «Глобус 99» и его контрагента согласованности, направленной на незаконное изъятие из бюджета сумм НДС при совершении сделок, арбитражный суд считает, что обстоятельства, связанные с деятельностью контрагента ООО «Глобус 99», свидетельствуют о недобросовестности самого контрагента, а не заявителя, и не могут являться основанием для отказа в праве на применение налогового вычета по НДС ООО «Глобус 99».

В связи с изложенным, отказ Инспекции в применении ООО «Глобус 99» налоговых вычетов в размере 446979 руб. по счетам-фактурам ООО «Аверс» является неправомерным.

Следовательно, доначисление Инспекцией НДС в размере 111386 руб. за август 2006 года и 258628 рублей за сентябрь 2006 года, пеней в соответствии со ст.75 НК РФ приходящихся на эти суммы недоимки по НДС, уменьшение НДС, предъявленного к возмещению за сентябрь 2006 года в размере 76965 руб., по мнению суда, является незаконным.

В течение текущего месяца издержки обращения формируются в соответствии с настоящей главой. При этом в сумму издержек обращения включаются также расходы налогоплательщика - покупателя товаров на доставку этих товаров, складские расходы и иные расходы текущего месяца, связанные с приобретением, если они не учтены в стоимости приобретения товаров, и реализацией этих товаров. К издержкам обращения не относится стоимость приобретения товаров по цене, установленной условиями договора. При этом налогоплательщик имеет право сформировать стоимость приобретения товаров с учетом расходов, связанных с приобретением этих товаров. Указанная стоимость товаров учитывается при их реализации в соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 268 настоящего Кодекса. Стоимость приобретения товаров, отгруженных, но не реализованных на конец месяца, не включается налогоплательщиком в состав расходов, связанных с производством и реализацией, до момента их реализации. Порядок формирования стоимости приобретения товаров определяется налогоплательщиком в учетной политике для целей налогообложения и применяется в течение не менее двух налоговых периодов.

Расходы текущего месяца разделяются на прямые и косвенные. К прямым расходам относятся стоимость приобретения товаров, реализованных в данном отчетном (налоговом) периоде, и суммы расходов на доставку (транспортные расходы) покупных товаров до склада налогоплательщика - покупателя товаров в случае, если эти расходы не включены в цену приобретения указанных товаров. Все остальные расходы, за исключением внереализационных расходов, определяемых в соответствии со статьей 265 настоящего Кодекса, осуществленные в текущем месяце, признаются косвенными расходами и уменьшают доходы от реализации текущего месяца. Сумма прямых расходов в части транспортных расходов, относящаяся к остаткам нереализованных товаров, определяется по среднему проценту за текущий месяц с учетом переходящего остатка на начало месяца в следующем порядке:

1) определяется сумма прямых расходов, приходящихся на остаток нереализованных товаров на начало месяца и осуществленных в текущем месяце;

2) определяется стоимость приобретения товаров, реализованных в текущем месяце, и стоимость приобретения остатка нереализованных товаров на конец месяца;

3) рассчитывается средний процент как отношение суммы прямых расходов (пункт 1 настоящей части) к стоимости товаров (пункт 2 настоящей части);

4) определяется сумма прямых расходов, относящаяся к остатку нереализованных товаров, как произведение среднего процента и стоимости остатка товаров на конец месяца.

Налоговый орган считает, что в нарушение ст.320 НК РФ, ООО «Глобус-99» сумма расходов, уменьшающих сумму доходов от реализации за 2006 год завышена на 8205068 руб. в связи с превышением суммы транспортных расходов признаваемых для целей налогообложения прибыли, так как ООО «Глобус-99» не произведено распределение транспортных расходов на остаток нереализованных товаров на конец отчетного периода за 2006 год.

Однако, по мнению суда, налоговым органом сделан ошибочный вывод о том, что учитываемые транспортные расходы являются прямыми расходами и должны распределяться на соответствующий остаток нереализованных товаров.

Суд считает, что данная позиция налогового органа в указанной части является ошибочной, поскольку заявитель в рассматриваемый период направлял товар не на свои склады, а товар поступал напрямую покупателю, в цену товара транспортные расходы не включались, следовательно, данные расходы являются косвенными и в соответствии со ст.320 НК РФ уменьшают доходы от реализации текущего месяца.

Особенностью торговой деятельности заявителя является отсутствие каких-либо транспортных расходов, связанных с доставкой товаров от поставщиков до склада заявителя. Все имеющиеся транспортные расходы связаны исключительно с доставкой продукции до ее покупателей (контрагентов заявителя).

Согласно условиям договоров, заключаемых с покупателями продукции, заявитель организует перевозку и доставку товаров, расходы по доставке товара до покупателя осуществляются за счет заявителя.

Во исполнение принятых на себя обязательств по организации перевозки товаров до покупателей заявитель заключал соответствующие договоры с транспортно-экспедиционными организациями и нес по ним расходы, которые впоследствии учитывал в качестве расходов для целей исчисления налога на прибыль.

В соответствии со статьей 247 Налогового кодекса РФ, для российских организаций объектом обложения налогом на прибыль являются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов.

Согласно п.1 ст.252 НК РФ, расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 НК РФ убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком. Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Расходы в зависимости от их характера, а также условий осуществления и направлений деятельности налогоплательщика подразделяются на расходы, связанные с производством и реализацией, и внереализационные расходы (п. 2 ст. 252 НК РФ).

Статья 272 НК РФ устанавливает порядок признания расходов при методе начисления. Согласно пункту 1 указанной статьи расходы, принимаемые для целей налогообложения с учетом положений главы 25 Кодекса, признаются таковыми в том отчетном (налоговом) периоде, к которому они относятся, независимо от времени фактической выплаты денежных средств и (или) иной формы их оплаты и определяются с учетом положений статей 318-320 НК РФ.

В соответствии,с пунктом 1 статьи 318 НК РФ, расходы на производство и реализацию, осуществленные в течение отчетного (налогового) периода, подразделяются на прямые и косвенные.

К прямым расходам относятся:

- материальные затраты, определяемые в соответствии с подпунктами 1 и 4 пункта 1 статьи 254 настоящего Кодекса (затраты на приобретение сырья и (или) материалов, используемых в производстве товаров (выполнении работ, оказании услуг) и (или) образующих их основу либо являющихся необходимым компонентом при производстве товаров (выполнении работ, оказании услуг) и затраты на приобретение комплектующих изделий, подвергающихся монтажу, и (или) полуфабрикатов, подвергающихся дополнительной обработке у налогоплательщика);

- расходы на оплату труда персонала, участвующего в процессе производства товаров, выполнения работ, оказания услуг, а также суммы единого социального налога и расходы на обязательное пенсионное страхование, идущие на финансирование страховой и накопительной части трудовой пенсии, начисленные на указанные суммы расходов на оплату труда;

- суммы начисленной амортизации по основным средствам, используемым при производстве товаров, работ, услуг.

К косвенным расходам относятся все иные суммы расходов, за исключением внереализационных расходов, определяемых в соответствии со статьей 265 НК РФ, осуществляемых налогоплательщиком в течение отчетного (налогового) периода.

При этом сумма косвенных расходов на производство и реализацию, осуществленных в отчетном (налоговом)^периоде, в полном объеме относится к расходам текущего отчетного (налогового) периода с учетом требований, предусмотренных Кодексом.

Сумма прямых расходов, осуществленных в отчетном (налоговом) периоде, также относится к расходам текущего отчетного (налогового) периода, за исключением сумм прямых расходов, распределяемых на остатки незавершенного производства, готовой продукции на складе и отгруженной, но не реализованной в отчетном (налоговом) периоде продукции (пункт 2 статьи 318 НК РФ).

Порядок определения расходов по торговым операциям устанавливает статья 320 НК РФ, в соответствии с которой налогоплательщики, осуществляющие оптовую, мелкооптовую и розничную торговлю, формируют расходы на реализацию (далее в настоящей статье - издержки обращения) с учетом следующих особенностей.

В течение текущего месяца издержки обращения формируются в соответствии с настоящей главой. При этом в сумму издержек включаются также расходы налогоплательщика - покупателя товаров на доставку этих товаров в случае, если такая доставка не включается в цену приобретения товаров по условиям договора, складские расходы и иные расходы текущего месяца, связанные с приобретением и реализацией товаров. К издержкам обращения не относится стоимость покупных товаров, которая учитывается при их реализации в соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 268 НК РФ. Стоимость покупных товаров, отгруженных, но не реализованных на конец месяца, не включается налогоплательщиком в состав расходов, связанных с производством и реализацией, до момента их реализации.

Расходы текущего месяца разделяются на прямые и косвенные. К прямым расходам относятся стоимость покупных товаров, реализованных в данном отчетном (налоговом) периоде и суммы расходов на доставку (транспортные расходы) покупных товаров до склада налогоплательщика - покупателя товаров, в случае, если эти расходы не включены в цену приобретения этих товаров. Все остальные расходы, за включением внереализационных расходов, определяемых в соответствии со статьей 265 настоящего Кодекса, осуществленные в текущем месяце, признаются косвенными Расходами и уменьшают доход от реализации текущего месяца.

Из приведенных норм права следует, что к прямым расходам не относятся транспортные расходы налогоплательщика, связанные с реализацией товара, понесенные в связи с доставкой товара до покупателя.

То есть, в данном случае транспортные расходы являются косвенными, не распределяются между отгруженными товарами и остатками нереализованных товаров. Также транспортные расходы списываются на основании актов выполненных работ на затраты единовременно в том налоговом периоде, в котором они имели место.

Таким образом, все имеющиеся транспортные расходы, отраженные в бухгалтерском учете ООО "Глобус 99" по счету 44.1.1 "Транспортные расходы", связаны исключительно с доставкой продукции до его покупателей, и поэтому были правомерно полностью отнесены ООО "Глобус 99" на уменьшение налоговой базы по налогу на прибыль в текущих налоговых периодах (без распределения на остатки нереализованных товаров).

Инспекцией неправомерно произведен перерасчет расходов, т.к. расходы Общества неправомерно определены как транспортные расходы, связанные с доставкой товаров от поставщиков до складов ООО "Глобус 99", т.е. как прямые, не учитывая того, что расходы учтенные Обществом как транспортные являются расходами по доставке товаров до покупателей, т.е. косвенные расходы.

Инспекция в решении и отзыве ссылается на ст.320 НК РФ, однако в ней прямо предусмотрено, что к прямым расходам относятся транспортные расходы покупных товаров до склада налогоплательщика - покупателя товара и именно прямые расходы в части транспортных расходов определяются по среднему проценту за текущий месяц с учетом переходящего остатка.

Данные положения к Обществу не относятся, т.к. он не является покупателем, а наоборот является продавцом в спорных правоотношениях и транспортные расходы, указанные Обществом являются расходами по доставке товаров до покупателей.

Инспекция проводя выездную проверку не установила характер взаимоотношений Общества с его покупателями, не затребовала договоров заявителя с покупателями, несмотря на то, что Общество в возражениях ссылалось на то, что не несет транспортных расходов, связанных с приобретением товара.

В связи с изложенным суд считает, что решение в оспариваемой части вынесено неправомерно, т.к. налог, пени и налоговые санкции начислены неправомерно и признается судом недействительным в части:

- недоимки по налогу на прибыль организаций за 2006 год, зачисляемому в федеральный бюджет, в сумме 414924 рубля \ подп.1 п.4.1 \;

- недоимки по налогу на прибыль организаций за 2006 год, зачисляемому в бюджет субъектов РФ, в сумме 1117101 рубль \ подп.2 п.4.1 \;

В соответствии с ч.2 ст.201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Исходя из изложенного, суд считает необходимым признать недействительным решение ИФНС России по г.Томску №22\3 – 29В от 07.05.2009 года в части:

- предложения уплатить недоимку по НДС за август 2006 года в сумме 111386 рублей \ подп.3 п.4.1 \;

- предложения уплатить недоимку по НДС за сентябрь 2006 года в сумме 258628 рублей \ подп.4 п.4.1 \;

- уменьшения предъявленного к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС за сентябрь 2006 года в сумме 76965 рублей \ п.5 \.

В удовлетворении остальной части требований суд считает необходимым ООО «Глобус 99» отказать.

При этом суд исходит из того, что при вынесении оспариваемого решения налоговым органом было рассмотрено ходатайство налогоплательщика о снижении размера налоговых санкций, в связи с чем при определении размера штрафа налоговый орган, учитывая принцип справедливости при назначении наказания, соразмерность наказания допущенному правонарушению в части неполной уплаты налога на добавленную стоимость, неправомерно отражённого в иных налоговых периодах уменьшить сумму штрафных санкций в 5 раз за налоговые периоды: за январь 2007 года и июль 2007 года.

При рассмотрении судом данного дела заявитель не представил в материалы дела каких – либо новых доказательств, подтверждающих наличие смягчающих вину обстоятельств, не обосновал, вследствие чего налоговые санкции подлежат снижению в 10 раз.

В соответствии со ст.110 АПК РФ, суд считает необходимым взыскать с ИФНС России по г.Томску в пользу ООО «Глобус 99» судебные расходы в виде уплаты государственной пошлины в сумме 2000 рублей, уплаченной по платежному поручению №48 от 29.06.2009 года.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.110, 167 – 170, 201 АПК РФ, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Признать недействительными решение ИФНС России по г.Томску №22\3 – 29В от 07.05.2009 года в части:

- предложения уплатить недоимку по НДС за август 2006 года в сумме 111386 рублей \ подп.3 п.4.1 \;

- предложения уплатить недоимку по НДС за сентябрь 2006 года в сумме 258628 рублей \ подп.4 п.4.1 \;

- уменьшения предъявленного к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС за сентябрь 2006 года в сумме 76965 рублей \ п.5 \, как не соответствующее в указанной части Налоговому Кодексу РФ, и обязать ИФНС России по г.Томску устранить допущенные нарушения прав и законных интересов ООО «Глобус 99».

В удовлетворении остальной части требований ООО «Глобус 99» отказать.

Взыскать с ИФНС России по г.Томску в пользу ООО «Глобус 99» судебные расходы в виде уплаты государственной пошлины в сумме 2000 рублей, уплаченной по платежному поручению №48 от 29.06.2009 года.

Решение может быть обжаловано в 7 Арбитражный апелляционный суд в течение месяца.

Судья О.В. Захаров.