Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием средств аудиозаписи дело о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом Кудровский» (ИНН <***>, ОГРН <***>, зарегистрировано: 27.11.2015, адрес: 634537, <...>),

(рассмотрение отчета временного управляющего по итогам процедуры наблюдения, ходатайства о введении в отношении должника процедуры финансового оздоровления),

при участии в судебном заседании:

от заявителей по делу – без участия,

от должника – ФИО1 по доверенности от 01.11.2019,

временного управляющего ФИО2, паспорт,

от ООО «Терминал» - ФИО3 по доверенности от 21.10.2021,

от ООО «АЗС Нефтьмаркет» - ФИО4 по доверенности от 05.04.2022,

УСТАНОВИЛ:

Федеральная налоговая служба в лице Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №7 по Томской области (далее – ФНС России, уполномоченный орган) 24.08.2021 обратилась в Арбитражный суд Томской области с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом Кудровский» (далее – ООО «ТД Кудровский», должник) несостоятельным банкротом.

Определением суда от 31.08.2021 заявление судом принято, возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве), назначено судебное заседание по рассмотрению обоснованности заявления ФНС России.

08.11.2021 ФИО5, ФИО6, ФИО7 (далее – ФИО5, ФИО6, ФИО7) обратились с заявлением о признании ООО «ТД Кудровский» несостоятельным (банкротом).

Определением от 15.11.2021 заявление ФИО5, ФИО6, ФИО7 принято к производству в качестве заявления о вступлении в дело №А67–7236/2021 о несостоятельности (банкротстве) ООО «ТД Кудровский» и признано подлежащим рассмотрению после судебного заседания по проверке обоснованности требований к должнику ФНС России.

Определением от 07.12.2021 в удовлетворении заявления уполномоченного органа о признании должника несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре отсутствующего должника отказано, заявление оставлено без рассмотрения.

Определением от 17.02.2022 заявление ФИО5, ФИО6, ФИО7 признано обоснованным, в отношении ООО «ТД Кудровский» введена процедура несостоятельности – наблюдение, судебное заседание по рассмотрению отчета временного управляющего о результатах проведения процедуры наблюдения и решения вопроса о введении следующей процедуры назначено на 15.06.2022.

Определением от 15.06.2022 судебное заседание отложено на 16.08.2022.

К судебному заседанию в материалы дела представлены материалы собрания работников должника от 22.06.2022, материалы первого собрания кредиторов от 26.07.2022 с приложением документов о проведении процедуры наблюдения, а также ходатайство о введении в отношении должника процедуры банкротства – финансовое оздоровление.

В обоснование ходатайства временный управляющий указывает на то, что первым собранием кредиторов рассмотрен производственный план деятельности должника и план погашения долгов, который позволяет в ходе процедуры финансового оздоровления за счет текущей деятельности должника удовлетворить требования как кредиторов, включенных в реестр, так и предъявленных и подлежащих рассмотрению в следующей процедуре, принято решение обратиться в суд с ходатайством о введении в отношении должника процедуры финансового оздоровления, и об утверждении графика погашения задолженности сроком на 23 месяца, назначении административным управляющим ФИО2

В соответствии с положениями статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) в судебном заседании объявлялись перерывы до 23.08.2022, 30.08.2022.

Конкурсный кредитор общество с ограниченной ответственностью «Терминал» (далее – ООО «Терминал»), возражая на заявленное ходатайство, указывает, что какой либо информации о том, что на собрании кредиторов будет рассматриваться план финансового оздоровления должника, от временного управляющего не поступало. Повестка дня собрания кредиторов содержит обобщенные вопросы, из которых нельзя установить, что от должника поступил план финансового оздоровления. Исходя из приобщенных в материалы дела временным управляющим документов, плана от руководителя должника ему также не поступало. Документы, указанные в статье 77 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) в материалах дела отсутствуют. В разделе 6 на странице 32 заключения по результатам анализа финансового состояния указано, что временному управляющему представлено заявление от руководителя ООО «ТД Кудровский» с планом погашения обязательств должника в ходе процедуры финансовое оздоровление в период с августа 2022г по июнь 2024г (23 месяца). ООО «Терминал» считает, что заявление руководителя должника нельзя рассматривать как план финансового оздоровления должника, данное заявление не соответствует требованиям статьи 77 Закона о банкротстве. Исходя из выводов временного управляющего, для обеспечения нормальной хозяйственной деятельности должнику потребуются дополнительные инвестиции, привлечение дополнительных материальных ресурсов. Должником не представлено каких-либо доказательств, что дополнительные ресурсы могут быть привлечены. Не представлено каких-либо договоров с третьими лицами, готовыми обеспечить деятельность должника на время исполнения предполагаемого плана. В отчете временного управляющего указано, что права собственности на движимое имущество у должника не зарегистрированы, соответственно, не понятно каким образом планируется осуществлять деятельность в ходе процедуры финансового оздоровления. Руководителем должника не приведен анализ рынка ресурсов, которые планируется добывать, нет сведений о месторождении, на котором планируется осуществлять деятельность. Неясно, какой объем ресурсов имеется на месторождении, какой объем ресурсов востребован в настоящее время в регионе, какое количество конкурентов может быть у должника, есть ли у должника контрагенты, готовые приобрести необходимое количество ресурсов. Также нет сведений об объемах добычи должника за предыдущие периоды. Не раскрыто, какие расходы будут у должника на обслуживание техники, на переработку ресурсов, на их доставку. Кроме того, график погашения задолженности предусматривает выплаты кредиторам только в июне 2023 года, то есть с отсрочкой около года. В тоже время погашение задолженности перед уполномоченным органом планируется сразу. Данное условие не отвечает интересам ООО «Терминал». Указывает, что погашение задолженности перед ООО «Терминал» прекратилось должником более года назад. Считает возможным ввести в отношении должника процедуру банкротства – конкурсное производство.

Должником представлены пояснения на возражения ООО «Терминал» и отзыв на ходатайство, в которых отмечает, что собранием участников должника от 10.06.2022 было единогласно принято решение ходатайствовать перед собранием кредиторов о введении финансового оздоровления должника ООО «ТД Кудровский» на срок до 30.06.2024, утвердить план финансового оздоровления (график погашения задолженности). План финансового оздоровления (график погашения задолженности) присутствовал в составе документов, подлежащих рассмотрению собранием кредиторов, по адресу проведения собрания кредиторов. Кредиторы, включенные в реестр (имеющие право голосования на первом собрании кредиторов), имели возможность своевременно ознакомиться с указанными документами, в том числе по вопросу принятия решения о введении следующей процедуры и об обращении в Арбитражный суд с соответствующим ходатайством. Кредиторы не были ограничены в ознакомлении, а соответственно не могут ссылаться на обстоятельства, которые им не были известны по причине их недолжной осмотрительности, нереализации своих прав и обязанностей. Ни общие нормы о порядке созыва собрания кредиторов, ни особенная норма применительно к первому собранию кредиторов (статья 72 Закона) не содержит требования об уведомлении кредиторов о том, что на собрании будет рассматриваться план финансового оздоровления. Все заинтересованные лица явились для ознакомления с материалами, представленными временным управляющим, за исключением ООО «Терминал». ООО «Терминал» не отрицает, что кредитору было известно о созыве первого собрания кредиторов и о возможности ознакомления с документами ООО «Терминал», однако от участия в нем кредитор уклонился, в виду чего, по мнению должника, доводы об отсутствии информации о том, что на собрании будет рассматриваться план финансового оздоровления, являются злоупотреблением правом, направленным на нарушение интересов должника и иных кредиторов. Единственным документом, который должен быть представлен в Арбитражный суд с ходатайством о введении в отношении должника финансового оздоровления и об утверждении графика погашения задолженности - решение участников должника об обращении к первому собранию кредиторов с ходатайством о введении финансового оздоровления. Предоставление обеспечения является правом, а не обязанностью учредителей (участников) должника. График погашения задолженности составлен с учетом требований очередности и пропорциональности погашения задолженности и предусматривает прежде погашение текущей задолженности перед налоговым органом, возникшей в период наблюдения, а затем пропорциональное удовлетворение требований кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов. Указывает, что возможность исполнения плана подтверждена выводами временного управляющего в разделе «6. Анализ возможной безубыточной деятельности должника», в котором приведены расчеты объема производства, выручки, себестоимости с указанием статей затрат и прибыли, за счет которой возможно удовлетворение требований кредиторов. ООО «ТД Кудровский» обладает лицензией на разведку и добычу песка, объемы разведанных запасов достаточны для ведения безубыточной деятельности. Должник входит в группу компаний «ТИСК» совместно с обществом с ограниченной ответственностью «ТИСК-Торг» (далее – ООО «ТИСК-Торг»), которое заключило и планирует еще заключить ряд контрактов, обеспечивающих стабильный рынок сбыта инертных материалов. ООО «ТИСК-Торг» осуществляет деятельность по оказанию услуг (должнику), связанных с добычей инертных материалов, доставкой их до конечного потребителя и дальнейшей продажей (договор подряда №35/06 от 13.06.2022), для указанных целей ООО «ТИСК-Торг» приобрело в собственность технику, необходимую для обеспечения всего комплекса необходимых работ. Данные обстоятельства минимизируют затратную часть должника, что повлечет за собой образование «чистой» прибыли, за счет которой возможно погашение задолженности перед всеми кредиторами.

Конкурсным кредитором обществом с ограниченной ответственностью «Торговый дом Сибирь» (далее – ООО «Торговый дом Сибирь») представлен отзыв на ходатайство, в котором указывает, что о времени и месте собрания кредитор был извещен заблаговременно, участвовал в собрании. На собрании был представлен план финансового оздоровления, в котором содержался график погашения задолженности. В силу того, что кредитор до собрания ознакомился с документами, в том числе заключением, согласно которому должник имеет возможность расчетов с кредиторами только в ходе процедуры финансового оздоровления, ООО «Торговый дом Сибирь» проголосовало за введение процедуры финансового оздоровления.

Конкурсным кредитором обществом с ограниченной ответственностью «Леспроект» (далее – ООО «Леспроект») также представлен отзыв, в котором указывает, что о дате и месте проведения собрания, порядке ознакомления с документами, которые будут предоставлены первому собранию кредиторов, уведомлено своевременно. До собрания кредитор ознакомился с предоставленной документацией, в том числе с заключением по результатам анализа финансового состояния, планом финансового оздоровления с графиком погашения задолженности, протоколом собрания должника и пр., из которых сделал вывод о необходимости введения финансового оздоровления. На собрании от имени ООО «ТД Кудровский» выступил директор с обращением о необходимости введения финансового оздоровления, в соответствии с планом финансового оздоровления, в котором содержался перечень платежей и сроков, в течение которых будет произведено погашение кредиторской задолженности. В силу того, что согласно заключению временного управляющего по результатам анализа финансового состояния должника, имущества для погашения всей имеющейся задолженности недостаточно, ООО «Леспроект» посчитал целесообразным проголосовать за введение финансового оздоровления ООО «ТД Кудровский».

ООО «Терминал» в дополнение к своей позиции указывает на то, что из протокола первого собрания кредиторов от 26.07.2022 не усматривается, что кредиторы утверждали план финансового оздоровления. В пункте 1 протокола указано: «обратиться в Арбитражный суд с ходатайством о введении в отношение должника процедуры банкротства финансовое оздоровление, утвердить график погашения задолженности на 23 месяца». Данное обстоятельство, по мнению ООО «Терминал» подтверждает, что какой-либо план на собрании кредиторов в надлежащем виде представлен не был, решение, принятое на собрании кредиторов по первому вопросу повестки дня, принято с нарушением Закона о банкротстве. Представленный план не содержит достаточного обоснования возможности вывода должника из кризисной ситуации и возможности удовлетворения требований кредиторов в процедуре финансового оздоровления. Решение собрания кредиторов по вопросу утверждения финансового оздоровления не соответствует требованиям Закона о банкротстве в виду непредставления достаточных доказательств в обоснование возможности исполнения обязательств должника в случае введения в отношении него финансового оздоровления. Представленный план не содержит достаточного обоснования возможности вывода должника из кризисной ситуации и возможности удовлетворения требований кредиторов в процедуре финансового оздоровления, не учитывает погашение суммы задолженности перед кредиторами, требования которых приняты к производству, но подлежат рассмотрению в процедуре, следующей за процедурой наблюдения. В представленном договоре подряда между должником и ООО «ТИСК-Торг» от 13.06.2022 не содержится объема работ, которые планируется выполнить, отсутствуют санкции за нарушение обязанностей из договора. Из договора непонятно, какие обязанности закреплены за должником, в чем выражается содействие в выполнении работ. По сути, договор предусматривает выполнение работ третьим лицом и перечисление части денежных средств от реализации должнику. Кроме того, оплата должнику полагается только после соблюдения условий пункта 2.3 (уплата обязательных платежей). Финансовая отчетность ООО «ТИСК-Торг» за предшествующие периоды показывает, что деятельность данной организации убыточная. Данные обстоятельства не свидетельствуют о возможности ООО «ТИСК-Торг» гарантировать исполнение плана должником.

ООО «ТИСК-Торг» представлены пояснения, указывает, что в силу того, что входит в одну группу компаний с должником, ООО «ТИСК-Торг» известно о намерении ООО «ТД Кудровский» рассчитаться с имеющейся задолженностью в рамках процедуры финансового оздоровления, ООО «ТИСК-Торг» ознакомлено с заключением по результатам анализа финансового состояния должника, известен план финансового оздоровления с графиком погашения задолженности. Считает введение процедуры финансового оздоровления единственно возможной процедурой, позволяющей рассчитаться с задолженностью, план финансового оздоровления считает возможным к исполнению в ходе реализации договорных обязательств с должником.

ФИО5, ФИО6, ФИО7, о месте и времени настоящего судебного заседания извещенные надлежащим образом, в арбитражный суд не явились, явку представителей не обеспечили.

В соответствии с положениями статьи 156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствии неявившихся лиц.

В судебном заседании представители поддержали письменно изложенные позиции.

В соответствии с положениями статьи 223 АПК РФ и статьи 32 Закона о банкротстве дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Рассмотрев представленные доказательства, суд установил следующие обстоятельства, имеющие значение для дела:

ООО «ТД Кудровский» зарегистрировано при создании 27.11.2015 за основным государственным регистрационным номером <***>. Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц (далее – ЕГРЮЛ), уставный капитал общества составляет 10 000 руб., лицом, имеющим право без доверенности действовать от имени юридического лица, является общество с ограниченной ответственностью «Управляющая компания ТИСК» (далее – ООО «УК ТИСК»), учредителями общества являются ФИО8 (ИНН <***>, размер доли - 50%, номинальная стоимость – 5 000 руб.), ФИО9 (ИНН <***>, размер доли - 25%, номинальная стоимость 2 500 руб.), ФИО10 (ИНН <***>, размер доли - 25%, номинальная стоимость 2 500 руб.), основным видом деятельности должника является разработка гравийных и песчаных карьеров (ОКВЭД 08.12.1).

Определением от 17.02.2022 заявление ФИО5, ФИО6, ФИО7 признано обоснованным, в отношении ООО «ТД Кудровский» введена процедура несостоятельности – наблюдение.

По итогам процедуры наблюдения временным управляющим представлены в материалы дела: отчет временного управляющего о проведении наблюдения в ООО «ТД Кудровский» от 26.07.2022, заключение по результатам анализа финансового состояния организации, заключение по результатам определения признаков преднамеренного и фиктивного банкротства, анализа сделок должника, заключение о наличии оснований для привлечения контролирующих лиц должника к субсидиарной ответственности.

По результатам проведения процедуры временным управляющим должника сделаны следующие выводы:

1. Причиной сокращения хозяйственной деятельности и появления признаков неплатежеспособности в 2020 являются пандемийные последствия и ухудшение общей экономической ситуации в отрасли: полная приостановка деятельности, снижение спроса на производимую продукцию вследствие приостановки деятельности предприятий строительной отрасли и колебания на рынке ипотечного кредитования, увеличение объема кредиторской задолженности за счет взысканных санкций.

2. Предприятие является неплатежеспособным.

3. Должник имеет достаточно активов для покрытия судебных расходов, а также расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему.

4. Должник обладает необходимыми ресурсами для восстановления платежеспособности в ходе процедуры банкротства – финансовое оздоровление в течение 24 месяцев.

5. Восстановление платежеспособности должника в ходе процедуры финансового оздоровления является наиболее экономически целесообразным для кредиторов. В ходе конкурсного производства удовлетворение требований кредиторов в полном объеме невозможно.

По состоянию на дату составления отчета, в реестр требований кредиторов включены требования 8 кредиторов на общую сумму в размере 29 523 651,26 руб. (21 958 650,56 руб. основной долг; 7 565 000,70 руб. пени и санкции: в составе третей очереди.).

Признаки преднамеренного банкротства, решения органов управления или сделки, в результате которых необоснованно либо на нерыночных условиях отчуждено имущество должника либо совершенные с намерением причинения вреда интересам кредиторов, как и признаки фиктивного банкротства не установлены.

Права собственности на движимое имущество не зарегистрированы.

Инвентаризация имущества должника не производилась.

Балансовая стоимость имущества составляет 79 517 000. руб.

Установлены основания для привлечения руководителя должника к субсидиарной ответственности в связи с неисполнением обязанности по обращению в суд с заявлением о собственном банкротстве должника в период после 01.04.2020.

Проанализировав внутренние условия деятельности должника, временный управляющий пришел к выводу о том, что наличие лицензии на добычу песка, производственного оборудования, персонала на фоне улучшения экономического прогноза в строительной отрасли дают возможность предприятию выйти из состояния неплатежеспособности в ходе процедуры финансового оздоровления при условии достаточного объема продаж и привлечения дополнительного финансирования для возобновления производственных процессов в полном объеме.

Временным управляющим проведен финансовый анализ, по результатам которого сделаны выводы, в том числе о том, что финансовое положение должника неустойчиво, для осуществления хозяйственной деятельности в настоящее время оборотных средств недостаточно. Оборотные активы для продолжения деятельности недостаточны. Восстановление платежеспособности возможно при наличии достаточного объема заказов покупателей, введении жесткого контроля над затратами, сокращении сроков расчетов для покупателей за полученную продукцию. Стоимости имеющихся активов недостаточно для погашения обязательств должника в полном объеме. Анализ показателей деловой активности должника показал, что деятельность должника нельзя назвать эффективной, т.к. организация заморозила значительную активов часть в дебиторской задолженности, материальных запасах, эффективность использования внеоборотного капитала также крайне низка, в связи с недостаточным объемом производственной деятельности. На протяжении периода 2020-2021 у предприятия стремительно рос накопленный убыток. По состоянию на 01.01.2022 величина накопленного убытка составила 27 098 тыс. руб. Сумма заявленных требований ниже балансовой стоимости активов должника, но балансовая величина обязательств ООО «ТД Кудровский» превышает реальную стоимость имеющихся активов.

Анализируя возможность безубыточной деятельности должника, временный управляющий пришел к выводу о том, что в связи с наличием у должника материальной и производственной базы, технологического оборудования (собственного и арендованного), трудовых ресурсов, лицензии на добычу полезных ископаемых ТОМ 02183 ТЭ, должник обладает необходимыми ресурсами для восстановления платежеспособности в ходе процедуры банкротства – финансовое оздоровление.

Определяя достаточность (недостаточность) ликвидного имущества ООО «ТД Кудровский» для погашения требований кредиторов, временный управляющий установил, что для удовлетворения требований всех кредиторов (согласно сведений должника о размере кредиторской задолженности по состоянию на 31.12.2021) должнику необходимо располагать на дату составления отчета ликвидным имуществом на сумму 106 605 тыс.руб. (размер требований, включенных в реестр на дату проведения настоящего анализа –29 523,7 тыс.руб.).

Сумма всех активов предприятия по состоянию на 30.12.2021 равна 79 517 тыс.руб.

Согласно ответам, полученным из государственных регистрирующих органов, должник не обладает имуществом, за счет которого возможно погашение требований кредиторов в полном объеме, но имеет перспективы погашения обязательств, в связи с улучшением инвестиционного климата в строительной отрасли (снижение процентной ставки по ипотечному кредитованию), в случае продолжения производственной деятельности и выхода на процедуру финансового оздоровления. Должник в состоянии удовлетворить требования кредиторов частично, если ориентироваться на их объем, заявленный в бухгалтерской отчетности по состоянию на 01.01.2022. Для погашения обязательств, включенных в реестр требований кредиторов, и заявленных к рассмотрению в следующей процедуре банкротства в настоящее время, имущества достаточно. Уровень удовлетворения требований кредиторов невозможно оценить в полной мере без проведения оценки рыночной стоимости имущества должника.

Таким образом, временный управляющий пришел к заключению, что изучение хозяйственной деятельности должника ООО «ТД Кудровский» позволяет сделать вывод о том, что предприятие не способно самостоятельно выйти из финансового кризиса без привлечения дополнительных инвестиций. С 2020 года должник сократил хозяйственную деятельность вследствие пандемийных и экономических последствий. В настоящее время должник вошел в обычный график деятельности.

В соответствии с пунктом 2 статьи 12 Закона о банкротстве решение вопроса о введении в отношении должника той или иной процедуры банкротства, в том числе об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий, относится к исключительной компетенции собрания кредиторов.

В процедуре наблюдения данные вопросы в силу статьи 73 Закона о банкротстве рассматриваются на первом собрании кредиторов.

Арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве (пункт 1 статьи 75 Закона о банкротстве).

В случае если первым собранием кредиторов не принято решение о применении одной из процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный суд откладывает рассмотрение дела в пределах срока, установленного статьей 51 Закона о банкротстве, и обязывает кредиторов принять соответствующее решение к установленному арбитражным судом сроку; при отсутствии возможности отложить рассмотрение дела в пределах срока, установленного статьей 51 Закона о банкротстве, арбитражный суд при наличии признаков банкротства и при отсутствии оснований для введения финансового оздоровления и внешнего управления принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства (абзацы 1 и 5 пункта 2 статьи 75 Закона о банкротстве).

По смыслу приведенных норм Закона о банкротстве арбитражный суд может в исключительных случаях самостоятельно решить вопрос о введении процедуры банкротства, следующей за процедурой наблюдения.

26.07.2022 временным управляющим проведено первое собрание кредиторов ООО «ТД Кудровский», на котором присутствовало 53,28% от общего числа кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, по результатам первого собрания кредиторов должника приняты следующие решения:

1. Обратиться в Арбитражный суд с ходатайством о введении в отношение должника процедуры банкротства финансовое оздоровление, утвердить график погашения задолженности на 23 месяц (за- 97,34% (51,86% голосов от голосов кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов с правом голоса), против-0,001%, воздержался -0%).

2. Обратиться в Арбитражный суд с ходатайством о назначении административным управляющим Тарима О.Ю.

3. Саморегулируемая организация для представления кандидатуры конкурсного управляющего не определена.

4. Представитель собрания кредиторов не избран.

5. Дополнительные вопросы в повестку дня собранием кредиторов не включены.

В материалы дела к судебному заседанию представлен протокол внеочередного общего собрания участников ООО «ТД Кудровский», план финансового оздоровления должника - ООО «ТД Кудровский» на срок до 30.06.2024, график погашения задолженности.

Кроме того, после перерыва в материалы дела представлены:

- договор подряда №35/06 от 13.06.2022, заключенный должником (Заказчик) с ООО «ТИСК-Торг» (Подрядчик), в соответствии с которым Подрядчик обязуется по условиям договора выполнить на месторождении «1 Кудровское» в окрестностях села Копылово, Томского района Томской области (имеющего лицензию на право пользования недрами с целью добычи Песчано-гравийного материала (далее ПГМ) (лицензия ТОМ 02183 ТЭ принадлежит Заказчику) весь комплекс организационных, горных и прочих работ, связанных с добычей ПГМ (вскрышные работы, добыча, отгрузка и пр.), а Заказчик обязуется создать Подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную настоящим договором цену.

- договоры поставок, заключенные ООО «ТИСК-Торг» с покупателями (АО «СУ ТДСК»», ОГУП «Кожевниковское ДРСУ», ООО ТД «Новолес», ООО «СЗ «Карьероуправление»)

- договоры лизинга ООО «ТИСК-Торг» на спецтехнику.

Согласно пояснениям, изложенным в представленном в материалы дела в к судебному заседанию плане финансового оздоровления, ООО «ТД Кудровский» имеет возможность получения прибыли в хозяйственной деятельности, осуществляет добычу инертных материалов на Кудровском 1 месторождении полезных ископаемых в соответствии с лицензией ТОМ 02183 ТЭ. Из представленного производственно-финансового графика за период с августа 2022 по июнь 2024 совокупная прибыль при реализации инертных материалов составит 47 613 190 руб., что является достаточным для погашения задолженности.

Проанализировав представленные в материалы дела доказательства и доводы участвующих в деле лиц, суд не усматривает оснований для введения в отношении должника процедуры финансового оздоровления, при этом исходит из следующего.

Из содержания статьи 84 Закона о банкротстве следует, что план финансового оздоровления должен содержать обоснование возможности удовлетворения требований кредиторов в соответствии с графиком погашения задолженности.

Представленный в материалы дела 18.08.2022 (дата поступления в КАД через сервис «Мой Арбитр») вместе с пояснениями должника план финансового оздоровления ООО «ТД Кудровский» документального подтверждения возможности реализации планируемых мероприятий финансового оздоровления не содержит. Фактически сам план представляет собой таблицу производственных показателей должника на период с августа 2022 года по 30.06.2022.

Содержащиеся в производственном плане и графике погашения предположения о возможности осуществления расчетов с кредиторами за счет доходов, полученных от деятельности должника, не подтверждены соответствующими расчетами со ссылкой на конкретные договоры поставки в рамках заключенного с ООО «ТИСК-Торг» договора подряда. Представленные в материалы дела договоры поставки, учитывая, в том числе, указанные в них сроки (периоды) поставки, не могут являться безусловным доказательством реальности реализации запланированных производственных мероприятий и не позволяют суду сделать вывод об обеспеченности рынка сбыта реализуемых инертных материалов по состоянию на текущую дату. Плана развития горных работ на соответствующий период, которым устанавливаются основные мероприятия и показатели добывочных работ, не представлено. Иных доказательств того, что деятельность в рамках данных договоров обеспечит реализацию представленного плана производства в срок вплоть до 30.06.2024, как и документов, подтверждающих фактическую возможность добычи и гарантирующих возможность реализации покупателям заявленных в плане производства объемов, в материалы дела не представлено.

В отсутствие таких обоснованных расчетов и гарантий у суда отсутствует возможность оценить план производства (прибыли), план получения чистой прибыли, а соответственно и график погашения задолженности на предмет их реальной исполнимости.

Также, по мнению суда, график погашения задолженности, план финансового оздоровления, и иные представленные документы свидетельствуют о том, что процедура финансового оздоровления ставиться в зависимость от хозяйственной и иной коммерческой деятельности третьего лица, каких либо своих хозяйственных мощностей и имущества для осуществления таковой деятельности у должника не имеется.

Таким образом, документы, свидетельствующие о том, что план финансового оздоровления будет исполнен в установленный срок, какие-либо доказательства, объективно свидетельствующие о том, что в процедуре финансового оздоровления кредиторы получат реальное удовлетворение требований, суду не представлены.

Из содержания заключения по итогам финансового анализа усматривается, что должник рассчитывает на рост объемов продаж и восстановление платежеспособности в связи с выходом строительной отрасли из коронавирусных ограничений и снижением ставки ипотечного кредитования.

Вместе с тем, по смыслу абзаца четырнадцатого статьи 2 Закона о банкротстве финансовое оздоровление представляет собой реабилитирующую процедуру, применяемую в деле о банкротстве к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком. Данная процедура должна служить не только интересам кредиторов, требования которых удовлетворяются в полном объеме, но и интересам самого должника, поскольку она направлена на стабилизацию его финансового положения. Именно активные экономические мероприятия должника могут привести к восстановлению платежеспособности, то есть к финансовому оздоровлению.

В рассматриваемом случае в материалах дела отсутствуют доказательства того, что после введения в отношении должника процедуры наблюдения были предприняты какие-либо меры по восстановлению платежеспособности должника, которые принесли положительный экономический эффект. Документально не подтверждено, что должником действительно ведется хозяйственная деятельность, доход от которой позволил бы погасить кредиторскую задолженность в соответствии с графиком погашения задолженности, при том, что представленный в дело договор подряда №35/06 заключен с ООО «ТИСК-Торг» еще 13.06.2022 при наличии упомянутых выше заключенных договоров поставок ООО «ТИСК-Торг» с контрагентами. Из представленных в дело документов по результатам процедуры наблюдения следует, что должник хозяйственную деятельность ведет. Пояснений относительно того, почему возобновление деятельности на указанных в производственном плане показателях возможно именно и только с августа 2022 года не представлено.

Кроме того, представленный график погашения задолженности, противоречит требованиям пункта 3 статьи 84 Закона о банкротстве, предусматривающей погашение всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, не позднее, чем за месяц до даты окончания срока финансового оздоровления, а также погашение требований кредиторов первой и второй очереди не позднее чем через шесть месяцев с даты введения финансового оздоровления.

Конкурсные кредиторы, голосующие на собрании, вправе определять график погашения задолженности, в том числе вопросы отсрочки или рассрочки платежей в отношении требований первой и второй очереди в пределах, установленных шести месяцев с даты введения финансового оздоровления.

В силу пункта 4 статьи 84 Закона о банкротстве графиком погашения задолженности должно быть предусмотрено пропорциональное погашение требований кредиторов в очередности, установленной статьей 134 названного Федерального закона.

В силу пункта 1 статьи 134 Закона о банкротстве вне очереди за счет конкурсной массы погашаются требования кредиторов по текущим платежам преимущественно перед кредиторами, требования которых возникли до принятия заявления о признании должника банкротом. Кредиторы по текущим обязательствам, как и кредиторы второй очереди реестра требований кредиторов в силу статьи 12 Закона о банкротстве не имеют права голоса при принятии решений на собрания кредиторов, однако, их имущественные интересы защищены приоритетным удовлетворением требований по отношению к голосующим кредиторам.

Законодатель установил предельный срок, в течение которого должник, находящийся в реабилитационной процедуре финансового оздоровления, обязан произвести расчет с кредиторами, которые не могут самостоятельно определять, изменять срок и порядок их исполнения. Несоблюдение названных требований не может быть нивелировано соответствующим решением конкурсных кредиторов. Голосующие кредиторы вправе определять порядок и сроки исполнения обязательств должника по отношению к кредиторам, включенным в третью очередь реестра требований кредиторов при условии, что в течение первых шести месяцев финансового оздоровления должник в полном объеме исполнит обязательства перед кредиторами первой и второй очередей, а также текущими кредиторами (с учетом очередности, установленной статьей 134 Закона о банкротстве) (Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 06.06.2022 №Ф04-4345/2018 по делу №А46-19146/2017).

Представленным графиком погашение текущей задолженности перед ФНС России запланировано в течение 10 месяцев – с августа 2022 по май 2023 года, что не соответствует требованиям статьи 84 Закона о банкротстве и нарушает права и законные интересы текущего кредитора.

Кроме того, согласно представленному графику последний платеж в погашение задолженности перед кредиторами запланирован до 30.06.2024, согласно принятому собранием решению график погашения задолженности утверждался на 23 месяца (как следует из самого графика – с августа 2022 по июнь 2024 года), иных сроков процедуры финансового оздоровления ни в одном из представленных документов не указано. Погашение задолженности до 30.06.2024 с учетом того, что срок процедуры финансового оздоровления также определяется должником «до 30 июня 2024 г.» (пояснения от 18.08.2022 (дата поступления в КАД через сервис «Мой Арбитр»)) также противоречит пункту 3 статьи 84 Закона о банкротстве, прямо указывающим на необходимость погашения всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, не позднее, чем за месяц до даты окончания срока финансового оздоровления.

Кроме того, ООО «Терминал» указывает, что решение по первому вопросу повестки дня собрания принято с нарушением Закона о банкротстве.

Согласно пункту 1 статьи 76 Закона о банкротстве в ходе наблюдения должник на основании решения своих учредителей (участников), органа, уполномоченного собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредители (участники) должника, орган, уполномоченный собственником имущества должника - унитарного предприятия, третье лицо или третьи лица в установленном настоящим Федеральным законом порядке вправе обратиться к первому собранию кредиторов, а в случаях, установленных настоящим Федеральным законом, - к арбитражному суду с ходатайством о введении финансового оздоровления.

Пунктом 2 указанной статьи Закона о банкротстве предусмотрено, что при обращении к собранию кредиторов с ходатайством о введении финансового оздоровления лица, принявшие решение об обращении с таким ходатайством, обязаны представить указанное ходатайство и прилагаемые к нему документы временному управляющему и в арбитражный суд не позднее чем за пятнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов. Временный управляющий обязан предоставить кредиторам возможность ознакомления с указанными документами.

В соответствии с пунктом 5 статьи 77 Закона о банкротстве, к решению об обращении к первому собранию кредиторов с ходатайством о введении финансового оздоровления прилагаются, в том числе: план финансового оздоровления; график погашения задолженности; сведения о предлагаемом учредителями (участниками) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия обеспечении исполнения должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности (при наличии такого обеспечения).

При этом, согласно разъяснениям, изложенным в пункте 34 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.12.2004 №29 «О некоторых вопросах практики применения Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», рассматривая вопрос о введении финансового оздоровления, арбитражным судам следует учитывать, что пропуск установленного в пункте 2 статьи 76 Закона о банкротстве 15-дневного срока для представления ходатайства о введении финансового оздоровления первому собранию кредиторов сам по себе не является препятствием для принятия первым собранием кредиторов решения о введении финансового оздоровления.

Из пояснений в судебном заседании 16.08.2022 представителя должника следует, что план финансового оздоровления временному управляющему не представлялся, в конце июня временному управляющему был представлен график возможных поступлений денежных средств. Данное обстоятельство косвенно подтверждается тем, что к ходатайству временного управляющего о введении в отношении должника процедуры финансового оздоровления от 11.08.2022 (дата поступления в КАД через сервис «Мой Арбитр») приложен именно представленный управляющему график погашения финансовых санкций и основного долга.

Исполнение обязанности по представлению ходатайства о введении финансового оздоровления с приложением указанных в пункте 5 статьи 77 Закона о банкротстве документов в суд материалами дела также не подтверждается.

В силу пункта 1 статьи 84 Закона о банкротстве план финансового оздоровления, подготовленный учредителями (участниками) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия, утверждается собранием кредиторов.

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 74 Закона о банкротстве, решение первого собрания кредиторов о введении финансового оздоровления должно содержать предлагаемый срок финансового оздоровления, утвержденные план финансового оздоровления и график погашения задолженности.

Вместе с тем, из протокола первого собрания кредиторов от 26.07.2022 усматривается, что вопрос об утверждении плана финансового оздоровления ООО «ТД Кудровский» собранием не разрешался.

К указанию в протоколе на то, что на собрании выступил директор должника с обоснованием плана финансового оздоровления в отсутствие самого плана, суд относится критически.

Ссылка должника на то, что обоснование возможности исполнения графика погашения задолженности приведено в заключении временного управляющего по результатам анализа финансового состояния организации, судом отклоняется.

Согласно пункту 1 статьи 84 Закона о банкротстве, план финансового оздоровления разрабатывается в случае отсутствия обеспечения исполнения должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности. План финансового оздоровления, подготовленный учредителями (участниками) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия, утверждается собранием кредиторов. План финансового оздоровления должен содержать обоснование возможности удовлетворения требований кредиторов в соответствии с графиком погашения задолженности.

Доказательства того, что план финансового оздоровления участниками должника разрабатывался и действительно представлялся временному управляющему и собранию в материалах дела отсутствуют. Как уже отмечалось, в суд ходатайство о введении финансового оздоровления с приложением плана финансового оздоровления; графика погашения задолженности до проведения собрания не поступало.

Документ, поименованный планом финансового оздоровления, представлен в материалы дела в перерыве в судебном заседании по результатам процедуры наблюдения.

То обстоятельство, что собранием кредиторов не утверждался план финансового оздоровления, является препятствием для введения судом процедуры финансового оздоровления в соответствии с решением первого собрания кредиторов в соответствии с пунктом 1 статьи 75 Закона о банкротстве.

В отсутствие возможности руководствоваться решением первого собрания кредиторов, выбор следующей процедуры банкротства в отношении должника, решается с учетом положений пункта 2 статьи 75 Закона о банкротстве.

Учитывая, что семимесячный срок рассмотрения настоящего дела истек (дело возбуждено 31.08.2021), у суда отсутствует возможность дальнейшего отложения рассмотрения итогов наблюдения, в связи с чем, решение о введении в отношении должника следующей процедуры банкротства, принимается судом в порядке пункта 2 статьи 75 Закона о банкротстве.

Пункты 2 и 3 статьи 75 Закона о банкротстве допускают возможность введения в отношении должника процедуры финансового оздоровления в случае, если первым собранием кредиторов не принято соответствующее решение, но при наличии двух условий:

1) имеется соответствующее ходатайство, в частности, учредителей (участников) должника о введении финансового оздоровления;

2) предоставлено достаточное обеспечение исполнения обязательств должника в соответствии с графиком погашения задолженности, размер которого должен превышать размер обязательств должника, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения первого собрания кредиторов, не менее чем на двадцать процентов (абзац 3 пункта 2) или предоставлена банковская гарантия в качестве обеспечения исполнения обязательств должника в соответствии с графиком погашения задолженности (пункт 3).

Доказательства предоставления обеспечения исполнения обязательств должника в соответствии с графиком погашения задолженности, являющиеся основанием для введения в отношении должника финансового оздоровления, в материалах дела отсутствуют.

Оснований полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена в ходе процедуры внешнего управления, судом также не установлено.

Согласно абзацу 5 пункта 2 статьи 75 Закона о банкротстве, при наличии признаков банкротства, установленных настоящим Федеральным законом, и при отсутствии оснований для введения финансового оздоровления и внешнего управления, предусмотренных настоящей статьей, принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Пунктом 1 статьи 53 Закона о банкротстве предусмотрено, что решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 Закона о банкротстве, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

Имеющимися в деле доказательствами подтверждено наличие у должника признаков банкротства.

Согласно представленным в материалы дела временным управляющим сведениям, в реестр требований кредиторов должника включены кредиторы с общей суммой требований в размере 29 523 651,26 руб. Задолженность за период наблюдения не погашена, доказательства погашения задолженности должником не представлены.

В связи с тем, что должник имеет просроченную свыше трех месяцев задолженность по денежным обязательствам в размере, превышающем 300 000 руб., суд приходит к выводу о наличии у должника признаков банкротства.

Доказательства наличия условий, предусмотренных пунктом 2 статьи 75 Закона о банкротстве для введения финансового оздоровления или внешнего управления, суду не представлены. При указанных обстоятельствах арбитражный суд принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Пунктом 1 статьи 127 Закона о банкротстве установлено, что при принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего в порядке, предусмотренном статьей 45 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 1 статьи 45 Закона о банкротстве при получении определения арбитражного суда о принятии заявления о признании должника банкротом, в котором указана кандидатура арбитражного управляющего, или протокола собрания кредиторов о выборе кандидатуры арбитражного управляющего, заявленная саморегулируемая организация арбитражных управляющих, членом которой является выбранный арбитражный управляющий, представляет в арбитражный суд информацию о соответствии указанной кандидатуры требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 Закона о банкротстве.

Заявленная саморегулируемая организация несет ответственность за предоставление недостоверных сведений об арбитражных управляющих (пункт 4 статьи 45 Закона о банкротстве).

Пунктом 5 статьи 45 Закона о банкротстве предусмотрено, что по результатам рассмотрения представленной саморегулируемой организацией арбитражных управляющих информации о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 Закона о банкротстве, или кандидатуры арбитражного управляющего, арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, соответствующего таким требованиям.

Как следует из материалов дела, первым собранием кредиторов ООО «ТД Кудровский» принято решение об избрании управляющим должника ФИО2, из числа членов Ассоциации «МСРО АУ».

К судебному заседанию Ассоциацией «МСРО АУ» представлена информация о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего ФИО2 требованиям законодательства о банкротстве.

Доказательств, препятствующих утверждению ФИО2 применительно статьи 20.2 Закона о банкротстве, в материалы дела не представлено.

Рассмотрев представленную информацию, суд приходит к выводу о соответствии арбитражного управляющего Тариму О.Ю. требованиям статей 20, 20.2 Закона о банкротстве, в связи с чем, считает возможным утвердить её в качестве конкурсного управляющего ООО «ТД Кудровский».

В соответствии с положениями статьи 20.6 Закона о банкротстве, вознаграждение в деле о банкротстве выплачивается арбитражному управляющему за счет средств должника, если иное не предусмотрено Законом о банкротстве. Вознаграждение, выплачиваемое арбитражному управляющему в деле о банкротстве, состоит из фиксированной суммы и суммы процентов. Размер фиксированной суммы такого вознаграждения составляет для конкурсного управляющего – 30 000 руб. в месяц.

Таким образом, конкурсному управляющему ООО «ТД Кудровский» за каждый месяц осуществления им своих полномочий подлежит утверждению фиксированная часть вознаграждения в размере 30 000 руб. за счет имущества должника.

При этом суд считает необходимым отметить, что переход в одну из реабилитационных процедур банкротства допустим и в ходе конкурсного производства при наличии соответствующих оснований.

Руководствуясь статьями 3, 6, 20, 20.6, 45, 51-53, 59, 74-77, 84 124 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», статьями 102, 110, 167-170, 223-224 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

в удовлетворении ходатайства о введении в отношении общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом Кудровский» процедуры финансового оздоровления отказать.

Признать общество с ограниченной ответственностью «Торговый дом Кудровский» (ИНН <***>, ОГРН <***>, зарегистрировано: 27.11.2015, адрес: 634537, <...>) несостоятельным (банкротом) и открыть в отношении него конкурсное производство сроком на шесть месяцев.

Утвердить конкурсным управляющим общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом Кудровский» ФИО2 (ИНН <***>, регистрационный номер в сводном государственном реестре арбитражных управляющих – 4717, адрес для направления корреспонденции: 634029, <...>), члена Ассоциации «Межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих» (344011, <...>) с вознаграждением в составе фиксированной суммы 30 000 руб. за каждый месяц осуществления им своих полномочий.

Конкурсному управляющему не позднее чем через десять дней с даты своего утверждения направить для опубликования сведения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, сведения о публикации представить в материалы дела.

Назначить судебное заседание по рассмотрению отчета конкурсного управляющего по результатам проведения процедуры конкурсного производства, рассмотрению вопроса о завершении (продлении) процедуры конкурсного производства на «27» февраля 2023 года в 09 часов 30 минут, которое состоится в помещении Арбитражного суда Томской области по адресу: 634050, <...>, зал судебных заседаний №4.

Предложить конкурсному управляющему представить к судебному заседанию отчет о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства с приложением ходатайства о завершении либо продлении срока конкурсного производства в отношении должника.

Решение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение одного месяца со дня принятия.

Судья Ю.В. Сомов