Гражданский кодекс часть 1

дело по заявлению Центра по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства Управлении внутренних дел по Томской области

о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Империя Интерактив» к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

при участии:

от заявителя - ФИО1. по дов. от 11.01.2010г.

от ответчика (лицо, привлекаемое к административной ответственности) – ФИО2 по дов. от 1.10.2010г., ФИО3 - директор.

Центр по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства Управлении внутренних дел по Томской области (далее - ЦБПСПР и ИАЗ УВД по Томской области, административный орган) обратился в Арбитражный суд Томской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью « Империя – Интерактив » ( далее – ООО « Империя – Интерактив ») к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного ч 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) в виде административного штрафа с конфискацией орудия административного правонарушения (системных блоков, с помощью которых проводились азартные игры).

В обоснование заявленных требований заявитель указывает, что 13.10.2010 года, сотрудниками ЦБПСПР и ИАЗ УВД по Томской области в ходе работы по пресечению деятельности по организации и проведению деятельности по организации и проведению азартных игр вИнтернет-баре «Алмаз», расположенном по адресу: <...>, что является нарушением статьи 5Федерального закона № 244-ФЗ«О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты», так как деятельность по организации и проведению азартных осуществлялась без специального разрешения и является административным правонарушением в деятельности ООО «Империя-Ингеравктив», поскольку такая деятельность вне игорных зон запрещена, а территория Томской области не относится к игорным зонам.

По результатам проведенных мероприятий в отношении ООО «Империя-Ингеравктив» было возбуждено дело об административном правонарушении по ч. 2ст. 14.1 КоАП РФ по факту осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр без специального разрешения. Осмотром помещения Интернет-бара установлено, что в помещении имеется 13 компьютеров,один из которых администратора, подключенный к сети Интернет. Остальные компьютеры объединены в единую локальную сеть по средством системы Wi-Fi соединения. Данные системные блоки в количестве 13 штук были изъяты и вывезены на склад.

В судебном заседании представитель административного органа ФИО1 поддержала заявленные требования, по основаниям, изложенным в заявлении и письменных пояснениях, просила суд привлечь ООО «Империя-Ингеравктив» к ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, с конфискацией предметов административного правонарушения - системных блоков в количестве 13 штук.

Представители ответчика ФИО2, ФИО3 возражали против заявленного требования по основаниям, изложенным в отзыве на заявление, в частности указав, что отсутствует событие административного правонарушения, так как установленные интернет-терминалы представляют собой обыкновенные персональные компьютеры, в которые вмонтированы системные блоки и мониторы с сенсорной клавиатурой. Пользователи системы конвертируют наличные денежные средства в электронный эквивалент денег и используют полученные электронные деньги для осуществления расчётов и совершения иных действий в рамках системы. ООО ««Империя - интерактив» обеспечивает доступ пользователей в систему при наличии на их балансе электронных денег. При этом, общество лишено возможности каким-либо образом воздействовать на состояние баланса, поскольку его функции, по существу, ограничиваются функциями оператора, обеспечивающего с помощью принадлежащего ему стандартного компьютерного оборудования доступ пользователей в систему, а также ввод наличных денег в систему и выплату денег из системы при их наличии на балансе.

Часть прибыли формируется за счет участия в договоре о сотрудничестве, между ООО «Империя-интерактив» и ИП ФИО4 (платежное поручение №2, договор о сотрудничестве №1) основным видом деятельности которой является продажа- покупка электронной валюты, при заключении с ней соглашения нами проверялись документы на соответствие деятельности Закону, разрешение по ОКВЭД что соответствует видам деятельности 65.2, 65.12 и 65.23 по ОКВЭД, субагентский договору № 158-са-10 между ИП «Ковшикова» и ООО «Пирант» по пользованию электронной платежной системой «GreenMoney»-no которому она получает вознаграждение в размере 15 ООО рублей (субагентский договору№ 158-са-10), что так же соответствует виду ее экономической деятельности.

Ввиду того, что на территории РФ не запрещена пользовательская игра в онлайн казино, нет необходимости в аппаратно-техническом запрете таких сайтов и технически ограничить доступ на запрет посещение таких сайтов нашими клиентами тоже нет. Организация и проведение азартных игр и пари осуществляется в данном случае на вебсайте онлайн казино и в соответствии с законодательством страны, в которой зарегистрировано такое онлайн казино. Как правило, пользовательским соглашением в таком продукте определены условия, по которым осуществляется такая игра. И заключается такое соглашение между онлайн казино и его пользователем, а не моей организацией и посетителем.В случае желания посетителя поиграть в онлайн казино, такая деятельность им осуществляется на свой страх и риск, ответственность возлагается на клиента.

Заслушав пояснения представителей заявителя, ответчика, исследовав и оценив в соответствии со статьей 71 АПК РФ имеющиеся в деле доказательства, арбитражный суд считает заявление о привлечении ООО «Империя – Интерактив» к административной ответственности, предусмотренной ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ, подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

13.10.2010 года, сотрудниками центра по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства УВД по Томской области в соответствии со ст. 28.1 КоАП РФ был выявлен факт осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в Интернет-баре «Алмаз», расположенном по адресу: <...>, что является административным правонарушением в деятельности ООО «Империя-Интеравктив», поскольку такая деятельность вне игорных зон запрещена, а территория Томской области не относится к игорным зонам.

Протокол об административном правонарушении в отношении общества составлен 08.12.2010г., поскольку так как заказная почтовая корреспонденция, направляемая обществу в рамках административного дела по ст. 14.37 КоАП РФ, выявленного также 13.10.2010г., до адресатом по месту юридического адреса не получалась. В итоге в соответствии с КоАП РФ обществу было отправлено уведомления о явке для составления протокола об административном правонарушении по ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ.

В соответствии с пунктом 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ 24 марта 2005 г. № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов прхи применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» разъясняется, что несущественными являются такие недостатки протокола, которые могут быть восполнены при рассмотрении дела по существу, а также нарушение установленных статьями 28.5 и 28.8 КоАП РФ сроков составления протокола об административном правонарушении и направления протокола для рассмотрения судье, поскольку эти сроки не являются пресекательными. По этому нарушение сроков составления и сроков направления протокола об административном правонарушении не влияют на рассмотрение дела в отношении ООО «Империя Интерактив» по существу.

В помещении по адресу <...>, где общество осуществляло деятельность, было установлено 13 компьютеров, один из которых компьютер администратора, связанных в локальную сеть. Администратор принимая денежные средства от посетителей выдавала им чек с паролем, который посетитель должен был ввести для того чтобы начать играть. Использовать электронные денежные средства каким-либо другим способом посетитель не мог, т.е. денежные средства можно использовать для проведения азартной игры.

Администратор с помощью специальной программы на своем компьютере вводит сумму равную количеству денежных средств переданных посетителем, также администратор имеет возможность отслеживать каждый шаг расходования денежных средств, а при выигрыше посетителя администратор в программе обнуляет счет, вводя число равное сумме на счете, только со знаком «минус», после чего выдает денежные средства из кассы. Касса, ящик для хранения денежных средств, в посещении одна.

Довод ответчика о том, что привлечение лица к ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ возможно только при отсутствии требуемой законом лицензии, является необоснованным, с учетом того, что из положений абзаца 3 пункта 1 статьи 49 Гражданского кодекса РФ следует, что отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). При этом из содержания норм ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ и абзаца 3 пункта 1 статьи 49 ГК РФ не следует, что термин «разрешение» используется в указанных статьях исключительно как синоним термина «лицензия». Термин «разрешение» имеет более широкое смысловое содержание и включает в себя разнообразные виды разрешений, в том числе и лицензии.

Доводы ответчика о том, что в принципе нельзя получить специальное разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр, поскольку на территории Томской области не предусмотрено создание игорной зоны, не свидетельствует о неправильной квалификации нарушения. По общему правилу любая деятельность , для осуществления которой законодательством предусмотрено получение специальных разрешений либо лицензий, при отсутствии таковых разрешительных документов деятельность является запрещенной, что само по себе не исключает привлечение к ответственности по ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ, за исключением случаев, когда это образует состав другого правонарушении (либо преступления). Сама по себе невозможность получить специальное разрешение (лицензию) для осуществления какого-то вида деятельности в связи с несоответствием установленным законодательством требованиям к субъекту либо к осуществляемой им деятельности также не свидетельствует ни о возможности осуществления такой деятельности без специального разрешения (лицензии), ни об отсутствии ответственности за такую деятельность. С учетом изложенного, фактическое осуществление лицом вида деятельности, на который в соответствии с действующим законодательством требуется специальное разрешение, на территории субъекта Российской Федерации, в котором не создана игорная зона, не свидетельствует о наличии права на осуществление такой деятельности, для приобретения которого необходимо специальное разрешение, и не свидетельствует об отсутствии состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Также необоснованны доводы общества о проведении сотрудниками Центра по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства УВД по ТО мероприятий оперативно-розыскной деятельности. Сотрудники зайдя в помещение проверяют поступившую к ним информацию (проводятся азартные игры или нет), в случае подтверждения информации проводится проверка в рамках КоАП РФ. Закон «Об оперативно-розыскной деятельности» на сотрудников ЦБПСПР и ИАЗ УВД по ТО не распространяется. Игра которую при проведении проверки проводят сотрудники предназначена лишь для проверки информации и для дальнейшего сбора информации.

В своем отзыве общество указывает об истечении сроков давности правонарушения, предусмотренных ст. 4.5 КоАП РФ. Отметим, что с 4 мая 2010г. вступили в действие изменения, внесенные в КоАП РФ законом от 30 апреля 20 Юг № 69-ФЗ. Изменения коснулись срока давности привлечения к административной ответственности при рассмотрении судьями дела об административном правонарушении и жалобы на постановление по делу об административном правонарушении. В связи с чем срок давности привлечения к административной ответственности истекает 13.01.2011 г.

В рассматриваемом случае, общество имеет доступ к счету пользователя, может отслеживать как расход так и приход средств на счете. Т.е. работник общества самостоятельно вводит и выводит денежные средства, при этом посетителю выдается какой-то чек, подтверждающий лишь факт передачи денежных средств и по сути присваивающий определенный номер пользователю. Причем данный номер не имеет никакого значения для администратора, так как непосредственно администратор проводит операции с денежными средствами и может отследить их движение на счете. Об этом поясняет администратор Глухова М.В.

Частью 2 ст. 14.1 Кодекса установлена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна) и влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на должностных лиц - от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на юридических лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

В силу п. 77 ч. 1 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов), подлежит лицензированию.

Правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации и ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан определяются Федеральным законом № 244-ФЗ.

Государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем:

1) установления порядка осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и соответствующих ограничений, обязательных требований к организаторам азартных игр, игорным заведениям, посетителям игорных заведений, игорных зон;

2) выделения территорий, предназначенных для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, - игорных зон;

3) выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах;

4) выдачи лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах;

5) выявления, запрещения и пресечения деятельности лиц, осуществляющих деятельность по организации и проведению азартных игр с нарушением законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр (пункт 1 статьи 3 Федерального закона № 244-ФЗ).

Согласно пункту 1 статьи 5 Федерального закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами.

В соответствии со ст. 4 Закона N 244-ФЗ азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; выигрыш - денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры; игровой автомат - оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.

Частью 3 ст. 5 Закона 244-ФЗ установлено, что деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена.

Из материалов дела следует, что ответчик фактически предоставлял посетителям Интернет-бара доступ в интернет-казино для осуществления игры. Денежные средства для осуществления игры вводились в интернет-казино через систему расчетов «GreenMoney» на индивидуальные счета терминалов (системных блоков).

Кроме того, прямое использование услуг интернет-казино любым посетителем без знания кода, который вводится с рабочего места администратора (работника общества ) невозможно.

Таким образом, изъятое у ООО «Империя – Интерактив» компьютерное оборудование является специально приспособленным для игорного бизнеса.

Довод ответчика о том, что согласно договора о сотрудничестве, между ООО «Империя-интерактив» и ИП ФИО4 (платежное поручение №2, договор о сотрудничестве №1) основным видом деятельности которой является продажа- покупка электронной валюты, через систему расчетов «GreenMoney». ООО «Империя-интерактив» к интернет-казино через систему расчетов «GreenMoney» отношения не имеет, судом не принимается, поскольку прямое использование услуг интернет-казино любым посетителем без знания кода, который вводится с рабочего места администратора (работника общества ) невозможно. Также посетитель Интернет-бара не может положив денежные средства на счет, использовать их с целью оплаты бытовых услуг, поскольку другие ссылки на странице «GreenMoney» не активны. ООО «Империя-интерактив» отвечает за предоставление тех услуг, которые используются на его компьютерах.

К представленной в судебное заседание копии страницы «GreenMoney», где все ссылки активны, а в день проверки был сбой в компьютерной системе, суд относится критически.

Учитывая изложенное, руководствуясь ст.ст. 167-170, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Привлечь ООО «Империя Интерактив», ( юридический адрес : г.Томск, пр-т.Ленина, д.193; свид-во серии 70 № 001361318 от 23.04.2010г., ОГРН <***> / ИНН <***> ) к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ и назначить наказание в виде взыскания административного штрафа в размере 40000 руб. с конфискацией системных блоков в количестве 13 штук, указанных в протоколе изъятия вещей и документов от 13.10.2010г.

Реквизиты взыскателя:

Получатель: УФК МФ по Томской области

Налоговый орган УВД по ТО

ИНН <***> КПП 701 701 001

Счет: 401 018 109 000 000 1 000 7 в ГРКЦ ГУ ЦБ РФ

БИК 0469 02 001 Код ОКАТО: 69401000000

Наименование платежа:

Административный штраф ЦБПСПР и ИАЗ при УВД по ТО Код бюджетной классификации 188 1 16 90040 04 0000 140

Решение может быть обжаловано в установленном порядке в течение10 дней в Седьмой арбитражный апелляционный суд.

Судья Кузнецов А.С.