Гражданский кодекс часть 1

26 ноября 2012 г. Федеральное государственное унитарное предприятие "Почта России" в лице Управления федеральной почтовой связи Томской области – филиала ФГУП «Почта России» (далее по тексту – ФГУП «Почта России», заявитель) обратилось в Арбитражный суд Томской области с заявлением к Департаменту труда и занятости населения Томской области (далее по тексту – департамент) о признании незаконными действий в виде размещения заказа путем запроса котировок только для субъектов малого предпринимательства.

Определением Арбитражного суда Томской области от 07.02.2013 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне Департамента труда и занятости населения Томской области привлечено общество с ограниченной ответственностью «Урал-Пресс Кузбасс» (далее по тексту - ООО «Урал-Пресс Кузбасс», третье лицо).

ООО «Урал-Пресс Кузбасс» надлежащим образом извещенное о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание явку представителей не обеспечило. На основании ч.5 ст.156 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие представителей ООО «Урал-Пресс Кузбасс».

Представитель заявителяв судебном заседании поддержала заявленное требование по основаниям, изложенным в заявлении и в дополнительно представленных письменных пояснениях. Согласно заявлению и представленным в ходе производства по делу письменным пояснениям требование заявителя мотивировано тем, что в извещении о проведении запроса котировок указан код классификации товаров, работ, услуг 2212000, который по (ОКДП) ОК 004-93 расшифровывается как издание газет, журналов и периодических публикаций. Эта подгруппа включает виды деятельности, связанные с изданием газет, журналов и др. периодических публикаций технического или общего содержания, торговых каталогов, бюллетеней и прочих. Код 2212000 входит в группу кодов 2200000 - Издательское дело. Эта группа включает предприятия, занимающиеся издательской деятельностью, непосредственно связанной или не связанной с полиграфическим исполнением. В извещении о проведении запроса котировок №0365200012812000008 наименованием запроса котировок является поставка периодических изданий (газет, журналов), что не соответствует указанному коду 2212000.Таким образом, в извещении № 0365200012812000008 предмет запроса котировок не соответствует коду классификации товаров, работ и услуг, что является нарушением Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд». При буквальном прочтении кода 2212000 установлено, что заказчик грубо нарушил действующее законодательство, отождествив издательскую деятельность с поставкой периодических изданий. Следовательно, проведение заказчиком запроса котировок на право заключить договор на поставку периодических изданий (газет, журналов) на первое полугодие 2013 года исключительно у субъектов малого предпринимательства является нарушением законодательства о размещении заказов (ст. 15, ст. 43 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд»), что повлекло за собой ущемление прав и законных интересов ФГУП «Почта России», в части невозможности принять участие в запросе котировок на право заключить указанный договор.

Представители Департамента труда и занятости населения Томской области в судебном заседании против удовлетворения требований возражали по основаниям, изложенным в отзыве на заявление, дополнительных пояснениях. Возражения департамента и третьего лица мотивированы тем, что в соответствии с пунктом 3.2 статьи 34 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» заказчик имеет право на заключение контракта на поставку печатных изданий. Учитывая структуру и принцип построения ОК 004-93, такая продукция как газеты, журналы и периодические публикации (предмет запроса котировок), имеет код 2212000 ОК 004-93 и относится к общему классу продукции - 2200000 «Полиграфическая и печатная продукция», включенному в Перечень. Газеты и журналы относятся к печатной продукции. А предметом Государственного контракта на поставку периодических изданий (газет, журналов) на первое полугодие 2013 года для нужд Департамента труда и занятости населения Томской области от «08» ноября 2012г является поставка периодических изданий. В извещении №0365200012812000008, сформированном на официальном сайте, имеется вся информация, предусмотренная статьей 43 Закона № 94-ФЗ, а также указана иная информация, не предусмотренная статьей 43 Закона № 94-ФЗ, но имеющая отношение к размещению заказов. Так часть 3 статьи 42 Закона № 94-ФЗ предусматривает, что заказчик не вправе осуществлять путем запроса котировок размещение заказа на поставку одноименных товаров, выполнение одноименных работ, оказание одноименных услуг на сумму более чем пятьсот тысяч рублей в течение квартала. Под одноименными товарами, одноименными работами, одноименными услугами понимаются товары, работы, услуги, относящиеся к группе товаров, работ, услуг в соответствии с Номенклатурой товаров, работ, услуг для нужд заказчиков, утвержденной приказом Минэкономразвития России от 07.06.2011 №273.В номенклату-ре позиции определены с указанием кодов по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности, продукции и услуг ОК 004-93. В этом документе говорится, что товары, относящиеся к коду ОКДП 2210000, в том числе включенные в группу 2112000, являются одноименными и сумма контракта на их приобретение не должна превышать установленного предельного размера. Графа «Классификация товаров, работ, услуг» в извещении № 0365200012812000008 эта и есть та иная информация, не предусмотренная статьей 43 Закона № 94-ФЗ, но имеющая отношение к размещению заказов. Данная информация (т.е указание кода ОКДП) не может привести к ущемлению прав и законных интересов ФГУП «Почта России», а лишь служит формой контроля за соблюдением заказчиком норм Закона № 94-ФЗ.

Заслушав представителей участвующих в деле лиц, исследовав материалы дела, арбитражный суд не усматривает оснований для удовлетворения заявленных требований в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, Федеральное государственное унитарное предприятие "Почта России" зарегистрировано 13.02.2003, ОГРН <***>, ИНН <***>.

23.10.2012 на официальном сайте www.zakupki.gov.ru Департаментом труда и занятости населения Томской области размещён заказ для субъектов малого предпринимательства на заключение Государственного контракта на поставку периодических изданий (газет, журналов) на первое полугодие 2013 года для нужд Департамента труда и занятости населения Томской области путем проведения запроса котировок.

Заявитель, полагая, что в извещении № 0365200012812000008 о проведении запроса котировок заказчиком (Департаментом труда и занятости населения Томской области) ограничен круг лиц, которые могут принять участие в запросе котировок, в связи с размещением заказа с пометкой: для субъектов малого предпринимательства; предметом запроса котировок является поставка периодических изданий (газет, журналов), не соответствует коду, имеющемуся в общероссийском классификаторе видов экономической деятельности, продукции и услуг (ОКДП) ОК 004-93, что является нарушением норм Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», 26.11.2012 обратился в арбитражный суд с заявлением о признании незаконными действий в виде размещения заказа путем запроса котировок только для субъектов малого предпринимательства.

Частью 1 статьи 15 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" установлено, что государственные заказчики обязаны осуществлять размещение заказов у субъектов малого предпринимательства в размере не менее чем десять и не более чем двадцать процентов общего годового объема поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг в соответствии с перечнем товаров, работ, услуг, установленным Правительством Российской Федерации, путем проведения торгов, запроса котировок, в которых участниками размещения заказа являются такие субъекты.

Перечень товаров, работ, услуг для государственных и муниципальных нужд, размещение заказов на которые осуществляется у субъектов малого предпринимательства, утвержден постановлением Правительства Российской Федерации от 04.11.2006 N 642.

Из указанных норм права с учетом разъяснений, изложенных в письме от 29.04.2008 N5684-АП/Д05, АЦ/10329 Министерства экономического развития и торговли Российской Федерации и Федеральной антимонопольной службы, следует, что государственный заказчик самостоятельно выбирает одну или несколько позиций из Перечня N642, способ размещения заказа (конкурс, аукцион или запрос котировок) и устанавливает начальные (максимальные) цены контрактов (цены лотов), которые не должны превышать значений, установленных частью 1.1 статьи 15 Закона о размещении заказов, для начальных (максимальных) цен контракта (цен лотов). При размещении заказа должны быть соблюдены следующие требования: в извещении о проведении открытого конкурса, открытого аукциона или в извещении о проведении запроса котировок, конкурсной документации, документации об аукционе должна содержаться информация о том, что участниками таких торгов, запроса котировок могут являться только субъекты малого предпринимательства. Участник размещения заказов должен соответствовать требованиям, установленным статьей 4 Федерального закона от 24.07.2007 N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации".

Согласно материалам дела размещение заказа путем проведения запроса котировок на официальном сайте www.zakupki.gov.ru Департаментом труда и занятости населения Томской области на поставку периодических изданий (газет, журналов) на первое полугодие 2013 года предусмотрено среди субъектов малого предпринимательства, в частности, в извещении о проведении запроса котировок от 23.10.2012 (т.1 л.д.83-84) и заявке на размещение государственного заказа путем проведения запроса котировок цен (т.1 л.д.107) прямо указано о размещении заказа среди субъектов малого предпринимательства.

При размещении заказа применен подкласс 2212000 "Газеты, журналы и периодические публикации".

В соответствии с ОКПД ОК 004-93 подкласс 2212000 "Газеты, журналы и периодические публикации" относится к коду 2200000 "Полиграфическая и печатная продукция", который, в свою очередь, включен в Перечень N642, предусматривающий размещение заказа среди субъектов малого предпринимательства.

В связи с изложенным, при проведении запроса котировок на поставку периодических изданий (газет, журналов) на первое полугодие 2013 года (извещение №0365200012812000008) имелись правовые основания для размещения заказа среди субъектов малого предпринимательства.

Исходя из статьи 2 Закон Российской Федерации от 27.12.1991 N 2124-1 "О средствах массовой информации" под средством массовой информации понимается периодическое печатное издание, радио-, теле-, видеопрограмма, кинохроникальная программа, иная форма периодического распространения массовой информации. Под периодическим печатным изданием понимается газета, журнал, альманах, бюллетень, иное издание, имеющее постоянное название, текущий номер и выходящее в свет не реже одного раза в год. Под распространением продукции средства массовой информации понимается продажа (подписка, доставка, раздача) периодических печатных изданий, аудио- или видеозаписей программ, трансляция радио-, телепрограмм (вещание), демонстрация кинохроникальных программ.

В силу пункта 2 Правил распространения периодических печатных изданий по подписке, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 01.11.2001 N759, подписка на периодические печатные издания - это форма распространения периодических печатных изданий, включающая в себя ряд технологических операций, в том числе прием подписки на указанные издания и, если это предусмотрено в договоре подписки, их доставку;

"подписчик" - гражданин, имеющий намерение приобрести или приобретающий периодическое печатное издание по договору подписки исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности;

"распространитель периодических печатных изданий по договору подписки" - редакция или издатель, выполняющие функции по распространению периодических печатных изданий, другая организация или индивидуальный предприниматель, выполняющие функции по распространению указанных изданий на основании договора с редакцией, издателем или на иных законных основаниях.

Договор подписки на периодическое печатное издание (далее именуется - договор подписки) заключается подписчиком с распространителем. В договор подписки может быть включено условие доставки периодического печатного издания подписчику (пункт 3).

Подписка на периодическое печатное издание определяет только форму распространения изданий, но не сам предмет договора или контракта, связанного с поставкой периодических печатных изданий.

В соответствии со статьей 2 Закон Российской Федерации от 27.12.1991 N 2124-1 "О средствах массовой информации" продажа, подписка, доставка, раздача периодических печатных изданий являются формами распространения такой продукции.

В данном случае потребность заказчика фактически заключалась в получении (поставке) периодических печатных изданий (в товарах, входящих в Перечень), а не в услугах по оформлению подписки.

Применение при проведении запроса котировок цен кодов и классов ОКПД ОК 004-93 с учетом положений Перечня N642 позволяет осуществить размещение заказа среди субъектов малого предпринимательства, что и предусматривалось в извещении о проведении запроса котировок цен и заявке на размещение государственного заказа путем проведения запроса котировок цен.

Ссылка заявителя на размещение департаментом государственного заказа путем запроса котировок цен на оказание услуг по подписке или розничную куплю-продажу, отклоняется арбитражным судом на основании следующего.

По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (статья 506 ГК РФ).

Исходя из разъяснений, содержащихся в Постановлении Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 N 18"О некоторых вопросах, связанных с применением Положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки", квалифицируя правоотношения участников спора, судам необходимо исходить из признаков договора поставки, предусмотренных статьей 506 Кодекса, независимо от наименования договора, названия его сторон либо обозначения способа передачи товара в тексте документа.

При этом под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать в том числе приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя (оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ и т.п.).

С учетом разъяснений Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенных в пункте 5 постановления от 22.10.1997 N 18 особый статус покупателей по договорам - бюджетных учреждений, которые являются некоммерческими организациями, созданными согласно статье 120 Гражданского кодекса Российской Федерации для определенной деятельности некоммерческого характера, не свидетельствует об осуществлении розничной торговли, поскольку в данном случае товары приобретены для обеспечения их уставной деятельности, что исключает признак договора розничной купли-продажи - использование товара для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Розничная торговля характеризуется приобретением товара именно в торговой точке по розничной цене с применением контрольно-кассовой техники. Реализация товаров не через объекты стационарной торговой сети, а по договору поставки путем доставки этого товара до покупателя не относится к розничной торговле (Постановление Президиума ВАС РФ от 04.10.2011 N 5566/11 по делу N А33-9145/2010).

Имеющийся в материалах дела государственный контракт не содержит существенных условий договора подписки: муниципальный заказчик не является гражданином, поэтому не может выступать стороной договора подписки; не указаны подписные периоды; не предусмотрен порядок аннуляции изданий; не указана подписная цена и порядок ее формирования (каталожная, редакционная стоимость).

Из представленного государственного контракта следует, что поставщик принимает на себя обязательство по поставке периодических изданий на первое полугодие 2013 г., а заказчик обязуется принять и оплатить товар. Срок поставки установлен с 01.01.2013 по 30.06.2013. В цену товара включены: стоимость товара; стоимость доставки товара, расходы по упаковке товара; расходы на перевозку, страхование, уплату таможенных пошлин, налогов, сборов и других обязательных платежей; все затраты, связанные с приобретением товара (пункты 1.1, 1.2, 2.2).

С учетом изложенного, принимая во внимание, что в указанном государственном контракте отражены все существенные условия договора поставки, арбитражный суд приходит к выводу, что данный государственный контракт заключен на поставку товаров для нужд департамента, а не розничной купли-продажи, в связи с чем такая продажа товаров не является розничной торговлей, и не включает предоставление услуг по подписке периодических изданий.

Позиция арбитражного суда согласуется с судебной практикой (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 26.10.2011 по делу №А70-1058/2011, постановления Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа по делу от 27.09.2011 №А66-1353/2011, от 18.12.2012 по делу NА42-274/2012, постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 16.10.2012 по делу N А40-34271/12-152-81).

На основании изложенного, руководствуясь статьями 168-170, 176, 197 - 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

в удовлетворении требования Федерального государственного унитарного предприятия "Почта России" к Департаменту труда и занятости населения Томской области о признании незаконными действий в виде размещения заказа путем запроса котировок только для субъектов малого предпринимательства, проверенных на соответствие Федеральному закону от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», отказать.

Решение суда может быть обжаловано в порядке и сроки, установленные Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.

Судья С.З. Идрисова