Гражданский кодекс часть 1

по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Томской области (ОГРН <***>, 634041, <...>)

о привлечении закрытого акционерного общества «Телерадиокомпания ТВ-2» (ИНН <***>, ОГРН <***>) к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, - открытое акционерное общество «Ростелеком» (630009, <...>, <...>)

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Е.Н. Чащиной, с использованием аудиозаписи

при участии в заседании:

от административного органа: ФИО1 (служебное удостоверение, доверенность от 17.02.2015 № 16-Д, выдана сроком по 31.12.2015), ФИО2 (паспорт, доверенность от 17.02.2015 № 30-Д, выдана сроком по 31.12.2015);

от лица, в отношении которого ведётся производство по делу об административном правонарушении: ФИО3 (паспорт, доверенность от 10.11.2014, выдана сроком на 1 год);

от третьего лица – ФИО4 (паспорт, доверенность от 27.05.2014 № 0703/29/229-14, выдана сроком по 27.03.2017); ФИО5 (паспорт, доверенность от 03.04.2014 № 1, выдана сроком по 27.03.2017);

УСТАНОВИЛ:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Томской области (далее – Управление Роскомнадзора по Томской области, административный орган) обратилось в Арбитражный суд Томской области с заявлением о привлечении закрытого акционерного общества «Телерадиокомпания ТВ-2» (далее – ЗАО «Телерадиокомпания ТВ-2», ответчик) к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

В судебном заседании представители административного органа поддержали заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении, дополнительных пояснениях, в частности, указали, что ЗАО «Телерадиокомпания ТВ-2» вменяется осуществление предпринимательской деятельности по оказанию телевизионного вещания в соответствии с лицензией от 11.04.2013 серия ТВ № 23296 с нарушением лицензионных условий, выразившееся в осуществлении вещания за пределами территории распространения телеканала, указанной в лицензии. Проверочное мероприятие в отношении ответчика проведено в соответствии с требованиями действующего законодательства.

Представитель ЗАО «Телерадиокомпания ТВ-2» заявленные требования не признал и просил отказать в их удовлетворении по основаниям, изложенным в отзыве на заявление, в частности, указал, что ЗАО «Телерадиокомпания ТВ-2», являясь редакцией телеканала «Телерадиокомпания ТВ-2» и держателем универсальной лицензии, вправе распространять СМИ любыми доступными способами (в любой сфере вещания – кабельное вещание, интернет – вещание или иной способ доставки сигнала) на территории Российской Федерации. Вина ЗАО «Телерадиокомпания ТВ-2» в совершении вменяемого правонарушения не доказана. Проверка обращения гражданина ФИО6 была проведена не в рамках проведения внеплановой проверки, как того требует закон, а в рамках систематического наблюдения.

Представители третьего лица – ОАО «Ростелеком» - пояснили, что в договоре от 29.03.2011 № 08-01-12/10 «территория» определена как IPTV-сеть оператора на территории Томской области, в том числе территория Колпашевского района и г. Колпашево, то есть условие о территории вещания согласовано сторонами при заключении договора. В рамках договора от 29.03.2011 № 08-01-12/10 ОАО «Ростелеком» выполнило все обязательства должным образом в соответствии с условиями заключенного договора и действующего законодательства.

Заслушав представителей участвующих в деле лиц, изучив материалы дела, арбитражный суд считает установленными следующие обстоятельства.

ЗАО «Телерадиокомпания ТВ-2» зарегистрировано в качестве юридического лица муниципальным учреждением «Томская регистрационная палата» 27.07.1993 за регистрационным номером 3484Р/1938 (ОГРН <***>).

11.04.2013 Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций ЗАО «Телерадиокомпания ТВ-2» была выдана лицензия серия ТВ № 23296 на телевизионное вещание телеканала «Телерадиокомпания ТВ-2». Срок действия лицензии установлен до 08.02.2015. В соответствии со свидетельством от 25.01.2013 ЭЛ № ТУ70-00282 телеканал «Телерадиокомпания ТВ-2» зарегистрирован в качестве средства массовой информации.

20.10.2014 в Управление Роскомнадзора по Томской области поступило обращение гражданина ФИО6, содержащее указание на нарушение территории вещания телеканала «Телерадиокомпания ТВ-2».

22.10.2014 врио руководителя Управления Роскомнадзора по Томской области издан приказ № 349 о проведении в период с 06.11.2014 по 26.11.2014 внепланового систематического наблюдения в отношении ЗАО «Телерадиокомпания ТВ-2» в сфере телевизионного вещания в целях проверки соблюдения лицензионных требований в сфере телевизионного вещания и обязательных требований нормативных правовых актов, непосредственно связанных с осуществлением телевизионного вещания, в ходе которого осуществить запись вещания и анализ документов, отражающих выполнение лицензиатом лицензионных требований и обязательных требований, установленных нормативно-правовыми актами.

14.11.2014 осуществлена техническая запись программ телевизионного вещания телеканала «Телерадиокомпания ТВ-2» в сети кабельного оператора ОАО «Ростелеком», о чем составлен акт мероприятия по радиоконтролю № 70-1492-00.

26.11.2014 составлен акт № А-132 внепланового систематического наблюдения в отношении ЗАО «Телерадиокомпания ТВ-2», согласно которому в ходе проведения систематического наблюдения выявлено нарушение лицензионных требований (ст. 31 Закона Российской Федерации от 27.12.1991 № 2124-1 «О средствах массовой информации», п.п. «а» п. 4 Положения о лицензировании телевизионного вещания и радиовещания, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 08.12.2011 № 1025) в части нарушения территории распространения телеканала. В частности, согласно справке о результатах внепланового систематического наблюдения по лицензии ТВ № 23296 от 11.04.2013, являющейся приложением № 2 к акту от 26.11.2014 № А-132, установлено, что в кабельной сети оператора ОАО «Ростелеком» в г. Колпашево Томской области осуществляется вещание телеканала «Телерадиокомпания ТВ-2», в то время как в лицензии от 11.04.2013 серия ТВ № 23296 территория вещания телеканала «Телерадиокомпания ТВ-2» определена как г. Томск и г. Северск Томской области.

18.12.2014 ведущим специалистом – экспертом отдела контроля (надзора) в сфере массовых коммуникаций Управления Роскомнадзора по Томской области ФИО7 по результатам рассмотрения материалов внепланового систематического наблюдения в отношении ЗАО «Телерадиокомпания ТВ-2» составлен протокол № 03-81 об административном правонарушении, предусмотренном частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ – осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

22.12.2014 материалы дела об административном правонарушении в соответствии с пунктом 3 части 3 статьи 23.1, статьей 28.8 КоАП РФ представлены Управлением Роскомнадзора по Томской области в Арбитражный суд Томской области для решения вопроса о привлечении ЗАО «Телерадиокомпания ТВ-2» к административной ответственности.

Исследовав и оценив в соответствии со статьей 71 АПК РФ имеющиеся в деле доказательства и доводы участвующих в деле лиц, арбитражный суд считает заявление не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

Частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

В силу подп. 37 п. 1 ст. 12 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» телевизионное вещание и радиовещание подлежит обязательному лицензированию.

Согласно п. 7 ст. 4 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» лицензионные требования – совокупность требований, которые установлены положениями о лицензировании конкретных видов деятельности, основаны на соответствующих требованиях законодательства РФ и направлены на обеспечение достижения целей лицензирования.

В соответствии с п. 1 ч. 4 ст. 1 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» федеральными законами, регулирующими осуществление деятельности по оказанию услуг связи, телевизионному вещанию и (или) радиовещанию, могут устанавливаться особенности лицензирования, в том числе в части, касающейся порядка принятия решения о предоставлении лицензии, срока действия лицензии и порядка продления срока ее действия, приостановления и возобновления действия лицензии.

Статьей 31 Закона Российской Федерации от 27.12.1991 № 2124-1 «О средствах массовой информации» (далее – Закон о средствах массовой информации) установлено, что телевизионное вещание, радиовещание (далее также - вещание) осуществляются вещателем на основании лицензии на вещание, выданной федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации (далее - лицензирующий орган). К отношениям, связанным с осуществлением лицензирования телевизионного вещания, радиовещания, применяются положения законодательства Российской Федерации о лицензировании отдельных видов деятельности с учетом особенностей, установленных настоящим Законом.

Вещатель, являющийся редакцией телеканала или радиоканала, в соответствии с лицензией на вещание вправе осуществлять распространение телеканала или радиоканала на всей территории Российской Федерации в любых средах вещания, в том числе осуществлять наземное эфирное вещание, спутниковое вещание, кабельное вещание (универсальная лицензия).

Из положений статьи 31 Закона о средствах массовой информации также следует, что в лицензии на телевизионное вещание, радиовещание указывается, в частности, территория распространения телеканала или радиоканала.

Перечень лицензионных требований устанавливается Правительством Российской Федерации с учетом положений законодательства Российской Федерации о лицензировании отдельных видов деятельности. Лицензионными требованиями при осуществлении телевизионного вещания, радиовещания являются также:

1) выполнение лицензиатом условий осуществления эфирного вещания с использованием радиочастот, определенных по результатам торгов (конкурса, аукциона);

2) соблюдение лицензиатом параметров вещания, указанных в лицензии на вещание;

3) предоставление лицензиатом сведений, предусмотренных статьей 31.9 настоящего Закона.

Перечень лицензионных требований осуществления деятельности в области телевизионного вещания и радиовещания утвержден постановлением Правительства Российской Федерации от 08.12.2011 № 1025 «О лицензировании телевизионного вещания и радиовещания».

Согласно подп. «а» п. 4 Положения о лицензировании телевизионного вещания и радиовещания, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 08.12.2011 № 1025, к числу лицензионных требований, предъявляемых к лицензиату, относится, в частности, соблюдение лицензиатом такого параметра вещания, указанного в лицензии, как вещание в пределах территории распространения телеканала или радиоканала, указанной в лицензии.

Из положений статьи 31.2 Закона о средствах массовой информации следует, что в заявлении о предоставлении лицензии на телевизионное вещание, радиовещание должно содержаться указание на территорию распространения телеканала или радиоканала.

Согласно формам бланков заявлений на предоставление лицензии на вещание, на переоформление лицензии на вещание в качестве территории распространения телеканала подлежат указанию населенные пункты по принадлежности к субъекту Российской Федерации, либо субъект Российской Федерации, либо Российская Федерация с указанием численности проживающего на ней населения.

Таким образом, территория распространения телеканала определяется непосредственно заявителем, которая отражается в выдаваемой лицензии на телевизионное вещание телеканала.

Как следует из материалов дела, 11.04.2013 ЗАО «Телерадиокомпания ТВ-2» в порядке переоформления лицензий № 15832 от 08.02.2010, № 16079 от 01.04.2010 выдана лицензия серия ТВ 23296 на телевизионное вещание телеканала «Телерадиокомпания ТВ-2». В соответствии с приложениями № 2/1 и 2/2 к указанной лицензии, являющимися её неотъемлемой частью, территория вещания телеканала определена как г. Томск и г. Северск Томской области. Среда вещания универсальная.

Таким образом, исходя из положений действующего законодательства Российской Федерации в области лицензирования деятельности по телевизионному вещанию и содержания лицензии серия ТВ 23296 от 11.04.2013, следует, что телеканал «Телерадиокомпания ТВ-2» может распространяться только на территории двух населенных пунктов Томской области: г. Томск и г. Северск, которые определены непосредственно ЗАО «Телерадиокомпания ТВ-2» при переоформлении лицензии.

В тоже время, в ходе проведения внепланового систематического наблюдения административным органом было установлено, что в сети оператора ОАО «Ростелеком» в г. Колпашево Томской области осуществляется вещание телеканала «Телерадиокомпания ТВ-2», что не соответствует требованиям лицензии серия ТВ 23296 от 11.04.2013 о территории распространения телеканала.

Доводы ЗАО «Телерадиокомпания ТВ-2» о том, что заявитель, являясь редакцией телеканала «Телерадиокомпания ТВ-2» и держателем универсальной лицензии (универсальная среда вещания), вправе распространять СМИ любыми доступными способами (в любой сфере вещания – кабельное вещание, интернет вещание или иной способ доставки сигнала) на территории Российской Федерации, подлежат отклонению как необоснованные.

Действительно, статьей 31 Закона о средствах массовой информации предусмотрено, что вещатель, являющийся редакцией телеканала или радиоканала, в соответствии с лицензией на вещание вправе осуществлять распространение телеканала или радиоканала на всей территории Российской Федерации в любых средах вещания, в том числе осуществлять наземное эфирное вещание, спутниковое вещание, кабельное вещание (универсальная лицензия). Вместе с тем, указанное заявителем положение закона устанавливает лишь возможность для вещателя, являющегося редакцией телеканала или радиоканала, осуществлять распространение телеканала или радиоканала на всей территории Российской Федерации, которая может быть реализована только в случае, если вещателем при оформлении (переоформлении) лицензии на телевизионное вещание будет избрана соответствующая территория распространения телеканала, а именно - в лицензии на телевизионное вещание на основании соответствующего заявления должно быть указано в качестве территории распространения телеканала – Российская Федерация.

Кроме того, невозможность осуществления вещания на всю территорию Российской Федерации также следует из следующих положений Закона о средствах массовой информации.

В соответствии со ст. 2 Закона о средствах массовой информации под телеканалом, радиоканалом понимается сформированная в соответствии с сеткой вещания (программой передач) и выходящая в свет (эфир) под постоянным наименованием (названием) и с установленной периодичностью совокупность теле-, радиопрограмм и (или) соответственно иных аудиовизуальных, звуковых сообщений и материалов. При этом телеканал признается средством массовой информации.

Согласно абз. 1 ст. 8 Закона о средствах массовой информации редакция средства массовой информации осуществляет свою деятельность после его регистрации, за исключением случаев освобождения от регистрации, предусмотренных настоящим Законом.

При этом, заявление о регистрации средства массовой информации, продукция которого предназначена для распространения преимущественно:

1) на всей территории Российской Федерации, за ее пределами, на территориях нескольких субъектов Российской Федерации, подается учредителем в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации;

2) на территории субъекта Российской Федерации, территории муниципального образования, подается учредителем в территориальный орган федерального органа исполнительной власти, уполномоченного Правительством Российской Федерации (ст. 8 Закона о средствах массовой информации).

Статьей 10 Закона о средствах массовой информации установлено, что в заявлении о регистрации средства массовой информации должна быть указана, в частности, предполагаемая территория распространения продукции.

Согласно ст. 11 Закона о средствах массовой информации смена учредителя, изменение состава соучредителей, а равно наименования (названия), языка, формы периодического распространения массовой информации, территории распространения его продукции допускается лишь при условии перерегистрации средства массовой информации.

Соответственно, возможность распространения продукции средства массовой информации также зависит от территории распространения, определенной при регистрации средства массовой информации.

Из свидетельства о регистрации средства массовой информации от 25.01.2013 № ЭЛ № ТУ70-00282, выданного Управлением Роскомнадзора по Томской области, следует, что территорией распространения телеканала является г. Томск и Томская область. Следовательно, продукция телеканала «Телерадиокомпания ТВ-2» не может распространяться на всей территории Российской Федерации без перерегистрации средства массовой информации.

То обстоятельство, что в приложении № 2/1 к лицензии от 11.04.2013 в графе «территория вещания» имеется указание на Томскую область, на что также ссылался заявитель, не дает права ЗАО «Телерадиокомпания ТВ-2» на трансляцию телеканала на территорию всего указанного субъекта Российской Федерации, поскольку для этого в лицензии на телевизионное вещание в качестве территории распространения телеканала должен быть указан только субъект Российской Федерации без относимости к конкретным населенным пунктам. Вместе с тем, лицензия серия ТВ 23296 от 11.04.2013 содержит наименование субъекта Российской Федерации в качестве определения принадлежности указанных в лицензии населенных пунктов – г. Томск и г. Северск. Осуществление вещания в иных населенных пунктах Томской области, не указанных в лицензии серия ТВ 23296 от 11.04.2013, является нарушением установленных лицензионных требований.

Осуществление вещания в иных населенных пунктах Томской области возможно только в случае переоформления лицензия в связи с изменением территории распространения телеканала. При этом, лицензиат обязан представить в лицензирующий орган заявление о переоформлении лицензии с указанием соответствующих изменений до начала фактического осуществления соответствующих изменений (ст. 31.3 Закона о средствах массовой информации).

Вместе с тем, с заявлением о переоформлении лицензии в связи изменением территории распространения телеканала заявитель не обращался.

Таким образом, арбитражный суд считает, что ЗАО «Телерадиокомпания ТВ-2» допустило распространение средства массовой информации на территории, не указанной в лицензии от 11.04.2014 серия ТВ № 23296, чем нарушило требования п. 4 Положения о лицензировании телевизионного вещания и радиовещания, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 08.12.2011 № 1025.

В п. 17 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.10.2006 № 18 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» указано, что при квалификации действий лица по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ следует иметь в виду, что под осуществлением предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением или лицензией, понимается занятие определенным видом предпринимательской деятельности на основании специального разрешения (лицензии) лицом, не выполняющим лицензионные требования и условия, установленные положениями о лицензировании конкретных видов деятельности, выполнение которых лицензиатом обязательно при ее осуществлении.

В силу ст. 2 Гражданского кодекса Российской Федерации предпринимательской является деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, которая осуществляется самостоятельно на свой риск лицом, зарегистрированным в установленном законом порядке в качестве индивидуального предпринимателя.

ЗАО «Телерадиокомпания ТВ-2» является коммерческой организацией, одним из видов деятельности которой является деятельность в области радиовещания и телевидения, рекламная деятельность. На основании лицензии ото 11.04.2013 серия ТВ № 23296 ЗАО «Телерадиокомпания ТВ-2» осуществляет, в том числе, распространение рекламных сообщений и материалов на платной основе, что указывает на коммерческий характер телевещания.

Согласно п. 13 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.10.2006 № 18 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» само по себе отсутствие прибыли не влияет на квалификацию правонарушений, предусмотренных статьей 14.1 КоАП РФ, поскольку извлечение прибыли является целью предпринимательской деятельности, а не ее обязательным результатом.

Соответственно, не получение ЗАО «Телерадиокомпания ТВ-2» прибыли в рамках исполнения конкретного договора от 29.03.2011 № 08-01-12/10 не свидетельствует об отсутствии предпринимательского характера всей осуществляемой деятельности, подлежащей лицензированию, - осуществление телевизионного вещания телеканала.

В силу ч. 1 ст. 1.5, ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина; юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых установлена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению. По смыслу ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ оценка виновности юридического лица должна осуществляться с учетом его реальных возможностей и разумности (адекватности) мер, которые принимаются юридическим лицом в целях соблюдения правил и норм, предусмотренных административным законодательством.

Согласно пункту 16.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 №10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» в тех случаях, когда в соответствующих статьях Особенной части КоАП РФ возможность привлечения к административной ответственности за административное правонарушение ставится в зависимость от формы вины, в отношении юридических лиц требуется лишь установление того, что у соответствующего лица имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Исходя из постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 27.04.2001 № 7-П для освобождения от ответственности лица, привлекаемого к административной ответственности за административное правонарушение, правонарушение должно быть вызвано чрезвычайными, объективно непредотвратимыми обстоятельствами и другими непредвиденными, непреодолимыми препятствиями, находящимися вне контроля этого лица, при соблюдении им той степени заботливости и осмотрительности, какая требовалась от него в целях надлежащего исполнения публично-правовой обязанности, и с его стороны к этому были предприняты все необходимые меры.

Арбитражный суд приходит к выводу о виновности ЗАО «Телерадиокомпания ТВ-2» в совершении правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ, как не принявшего всех зависящих от него мер по соблюдению законодательства в области лицензирования деятельности по телевизионному радиовещанию и предотвращению правонарушения. Обстоятельства, свидетельствующие об отсутствии у ответчика объективной возможности для соблюдения установленных требований в сфере осуществления указанной деятельности, из материалов дела не следуют.

Доводы ЗАО «Телерадиокомпания ТВ-2» об отсутствии его вины в совершении правонарушения в связи с тем, что распространение телеканала на территории г. Колпашево осуществляется оператором ОАО «Ростелеком» на основании договора от 29.03.2011 № 08-01-12/10, на котором лежала обязанность следовать условиям лицензии вещателя ЗАО «Телерадиокомпания ТВ-2», не могут быть приняты арбитражным судом по следующим основаниям.

19.03.2011 между ЗАО «Телерадиокомпания ТВ-2» (Телекомапния) и ОАО «Сибирьтелеком» (Оператор) (в дальнейшем реорганизовано путем присоединения к ОАО «Ростелеком») заключен договор № 08-01-12/10, предметом которого является организация и улучшение качества распространения Телепрограммы на Территории, а именно: оказание Оператором услуг по доведению Телепрограммы до Абонентов сети Оператора на Территории с использованием Технологии IPTV; оказание Телекомпанией услуг по предоставлению информации о программе передач Телерадиокомпании ТВ-2 в том виде, в котором она доводится до Абонентов на Территории вещания Телерадиокомпании ТВ-2 в соответствии с настоящим договором.

В силу п. 1.2 договора от 19.03.2011 № 08-01-12/10 Телепрограммой является составное аудиовизуальное произведение, рекламно-информационной тематики, зарегистрированное как электронное средство массовой информации «Телерадиокомпания ТВ-2». «Территорий» для целей договора признается IPTV-сеть оператора на территории Томской области. IPTV-сеть Оператора – локальная (закрытая), защищенная высокоскоростная сеть кабельного телевидения Оператора, используемая для передачи данных без выход в глобальную сеть Интернет, по которой осуществляется передача сигнала Телепрограммы по интернет-протоколу (IP-протокол) (п.п. 1.5, 1.7 договора).

В силу п. 3.3.2 договора от 29.03.2011 Оператор обязан осуществлять ежедневный, круглосуточный прием сигнала Телепрограммы и доведение до Абонентов на Территории Телепрограммы в полном объеме в режиме реального времени Согласованным способом.

Таким образом, по условиям договора распространение телеканала «Телерадиокомпания ТВ-2» осуществляется во всей IPTV-сети оператора на территории Томской области без какого-либо ограничения.

В тоже время, заключая договор на распространение телеканала в кабельной сети оператора связи, ЗАО «Телерадиокомпания ТВ-2», как обладатель лицензии на телевизионное вещание с определенной территорией распространения, должно было изначально обеспечить возможность передачи телеканала только в пределах территории его распространения, определенной условиями лицензии на телевизионное вещание. Однако, заключая договор, предусматривающий передачу Телепрограммы во всей IPTV-сети оператора на территории Томской области, а значит и на территории г. Колпашево, ЗАО «Телерадиокомпания ТВ-2» не приняло каких-либо мер по уточнению территории зоны вещания телепрограммы с учетом установленной в лицензии на вещание территории распространения телеканала. В частности, каких-либо протоколов разногласий по заключенному договору применительно к определению конкретной территории вещания, преддоговорной переписки с ОАО «Сибирьтелеком» по данному вопросу ЗАО «Телерадиокомпания ТВ-2» арбитражному суду не представлено. Факт передачи ОАО «Сибирьтелеком» копии лицензии на осуществление телевизионного вещания ЗАО «Телерадиокомпания ТВ-2» не подтвержден.

Таким образом, осуществление передачи сигнала Телепрограммы на технические средства сети связи ОАО «Сибирьтелеком» для его последующего доведения до Абонентов IPTV-сети Оператора на территории Томской области, при отсутствии доказательств принятия ЗАО «Телерадиокомпания ТВ-2» мер по ограничению территории распространения телеканала при заключении договора от 29.03.2011 № 08-01-12/10 или по внесению изменений в лицензию в части территории распространения, свидетельствует о наличии вины ЗАО «Телерадиокомпания ТВ-2» в нарушении лицензионных требований при осуществлении деятельности по телевизионному вещанию телеканала.

Ссылки заявителя на то, что ему не было известно о распространении телепрограммы на территории г. Колпашево, не исключает вину ЗАО «Телерадиокомпания ТВ-2», поскольку заключая договор, предусматривающий возможность распространения телепрограммы во всей IPTV-сети оператора на территории Томской области, ЗАО «Телерадиокомпания ТВ-2» должно было предвидеть возможность распространения телепрограммы вне установленной лицензией на вещание территории её распространения.

С учетом изложенного, наличие события правонарушения, вина лица, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, в его совершении, подтверждены материалами дела об административном правонарушении; обстоятельств, исключающих производство по делу, не установлено.

Содержание протокола об административном правонарушении от 18.12.2014 соответствует требованиям, предусмотренным ст. 28.2 КоАП РФ; протокол содержит сведения, перечисленные в ч. 2 ст. 28.2 КоАП РФ, в том числе о времени и месте события правонарушения и составления протокола, сведения о лице, его составившем, о лице, совершившем правонарушение, о статье КоАП РФ, предусматривающей ответственность за данное правонарушение, и др. Протокол составлен в присутствии представителя ЗАО «Телерадиокомпания ТВ-2». Нарушений процессуальных требований КоАП РФ, имеющих существенный характер и не позволивших всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело, при производстве по делу об административном правонарушении в отношении ЗАО «Телерадиокомпания» не установлено.

Доводы заявителя о допущенных Управлением Роскомнадзора по Томской области при проведении проверки нарушениях подлежат отклонению по следующим основаниям.

В соответствии с п. 5.1.1.1 Положения о Федеральной службе по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций Постановление Правительства РФ от 16.03.2009 № 228, Федеральная служба по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций осуществляет государственный контроль и надзор за соблюдением законодательства Российской Федерации в сфере средств массовой информации и массовых коммуникаций, телевизионного вещания и радиовещания.

В соответствии со ст. 31.6 Закона о средствах массовой информации к отношениям, связанным с осуществлением лицензионного контроля, применяются положения Федерального закона от 26.12.2008 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» с учетом особенностей организации и проведения проверок, предусмотренных Федеральным законом от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» и настоящей статьей.

Предметом проверок лицензиата являются содержащиеся в документах сведения о его деятельности, состояние используемых при осуществлении лицензируемого вида деятельности технических средств, распространяемые телеканалы или радиоканалы, принимаемые лицензиатом меры по соблюдению лицензионных требований, исполнению предписаний об устранении выявленных нарушений лицензионных требований.

Внеплановая проверка лицензиата проводится по следующим основаниям:

1) основания, предусмотренные Федеральным законом от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»;

2) выявление нарушений в результате проводимого должностными лицами лицензирующего органа без взаимодействия с лицензиатом систематического наблюдения за исполнением требований законодательства Российской Федерации о средствах массовой информации.

Таким образом, нормами Закона о средствах массовой информации предусмотрена возможность проведения должностными лицами лицензирующего органа без взаимодействия с лицензиатом систематического наблюдения за исполнением требований законодательства Российской Федерации о средствах массовой информации.

Из материалов дела следует, что нарушение лицензионных требований установлено в ходе проведения должностными лицами Управления Роскомнадзора по Томской области внепланового систематического наблюдения в сфере телевизионного вещания в отношении ЗАО «Телерадиокомпания ТВ-2», осуществленного на основании приказа от 22.10.2014 № 349, вынесенного в связи с поступлением обращения гр. ФИО6 по факту нарушения требований законодательства Российской Федерации в сфере телевизионного вещания.

Распоряжением Роскомнадзора от 15.02.2012 № 4 утверждены Методические рекомендации по организации и проведению систематического наблюдения при исполнении государственной функции контроля за соблюдением лицензиатами лицензионных требований в сфере телевизионного вещания и радиовещания (далее – Методические рекомендации).

Согласно п. 4 Методических рекомендаций предметом систематического наблюдения является проверка соблюдения организациями, осуществляющими формирование телеканала или радиоканала и его распространение в установленном порядке на основании лицензии на телевизионное вещание, радиовещание (далее - лицензиаты), лицензионных требований и правил распространения телеканалов и радиоканалов.

Систематическое наблюдение проводится в форме плановых и внеплановых мероприятий по контролю без взаимодействия с лицензиатом (п. 5 Методических рекомендаций).

В силу п. 22 Методических рекомендаций внеплановое систематическое наблюдение лицензиата проводится по следующим основаниям:

а) поступление обращений, заявлений граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, юридических лиц, информации от органов государственной власти, органов местного самоуправления, средств массовой информации о фактах нарушений лицензиатом лицензионных требований;

б) истечение срока исполнения лицензиатом ранее выданного предписания об устранении выявленного нарушения лицензионных требований;

в) истечение срока, на который было приостановлено действие лицензии;

г) по поручению центрального аппарата Роскомнадзора.

Внеплановое систематическое наблюдение проводится в том же порядке, как и плановое систематическое наблюдение (п. 22 Методических рекомендаций).

В соответствии с п. 6 Методических рекомендаций систематическое наблюдение осуществляется уполномоченными должностными лицами Территориального органа по месту нахождения Территориального органа на основании приказа (распоряжения) Территориального органа о проведении систематического наблюдения.

Пунктом 18 Методических рекомендаций установлено, что при проведении планового систематического наблюдения должностное лицо (лица) территориального органа, уполномоченного на его проведение:

а) осуществляет сбор и анализ документов и материалов, касающихся предмета систематического наблюдения;

б) осуществляет запись эфира телеканала или радиоканала (эфирного вещания лицензиата) с помощью телевизионного многоканального демодулятора (срок записи не менее 7 календарных дней), а в случае вещания лицензиатом на удаленной территории обращается с запросом в соответствующее территориальное подразделение предприятия радиочастотной службы для осуществления записи эфира лицензиата (срок записи не менее 7 календарных дней) в целях подтверждения соблюдения лицензиатом лицензионных требований.

После изучения полученной записи делаются выводы о соблюдении или несоблюдении лицензиатом лицензионных требований. Кроме того, подтверждением соблюдения или несоблюдения лицензиатом лицензионных требований могут также быть размещенные в средствах массовой информации программы телепередач или радиопередач;

в) в случае необходимости обращается в государственные или иные органы в целях проверки соблюдения лицензиатом лицензионных требований.

Из положений п. 32 Методических рекомендаций следует, что по результатам мероприятия систематического наблюдения должностным лицом, осуществляющим мероприятие систематического наблюдения, составляется акт по форме, установленной Приказом Роскомнадзора № 291 от 04.05.2011, в двух экземплярах, который представляется руководителю территориального органа или его заместителю.

Все действия должностных лиц Управления Роскомнадзора по Томской области в рамках осуществления внепланового систематического наблюдения соответствует требованиям, установленным Методическими рекомендациями: осуществлены на основании приказа; осуществлена запись эфира территориальном подразделением предприятия радиочастотной службы по заявке лицензирующего органа; составлен акт.

Пунктом 37 Методических рекомендаций установлено, что в случае выявления в ходе систематического наблюдения фактов, указывающих на событие административного правонарушения, уполномоченное должностное лицо территориального органа составляет протокол об административном правонарушении.

Указанное положение Методических рекомендаций основано на норме п. 1 ч. 1 ст. 28.1 КоАП РФ, согласно которой поводом к возбуждению дела об административном правонарушении является непосредственное обнаружение должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения.

Аналогичное положение также содержится в п. 55 Административного регламента исполнения Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций государственной функции по осуществлению государственного контроля и надзора за соблюдением законодательства Российской Федерации о средствах массовой информации, утвержденного приказом Минкомсвязи России от 13.08.2012 № 196, на нормы которого ссылается заявитель. В частности, п. 55 Административного регламента предусмотрено, что в случае выявления в ходе или по результатам мероприятия по контролю административного правонарушения, предусмотренного КоАП РФ, должностные лица надзорного органа или его территориального органа, уполномоченные составлять протоколы об административных правонарушениях, составляют такой протокол в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Следовательно, составление протокола об административном правонарушении по результатам внепланового систематического наблюдения без проведения внеплановой проверки ЗАО «Телерадиокомпания ТВ-2» с учетом положений Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» и Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» не является нарушением требований действующего законодательства Российской Федерации. Составление протокола об административном правонарушении не поставлено в зависимость от проведения или не проведения последующих проверочных мероприятий.

Следовательно, нарушения порядка проведения проверки административным органом не допущено.

Вместе с тем, согласно пункту 6 статьи 24.5 КоАП РФ одним из обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении, является истечение сроков давности привлечения к административной ответственности.

В силу разъяснений Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенных в п. 18 сохранившего силу постановления от 27.01.2003 № 2 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», при принятии решения по делу о привлечении к административной ответственности, а также рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности суд должен проверять, не истекли ли сроки, установленные частями 1 и 3 статьи 4.5 КоАП РФ.

Согласно ст. 4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев (по делу об административном правонарушении, рассматриваемому судьей, - по истечении трех месяцев) со дня совершения административного правонарушения. При длящемся административном правонарушении сроки начинают исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения.

В силу п. 19 сохранившего силу постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 № 2 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» при проверке соблюдения давностного срока в целях применения административной ответственности за длящееся правонарушение суду необходимо исходить из того, что днем обнаружения административного правонарушения считается день, когда должностное лицо, уполномоченное составлять протокол о данном административном правонарушении, выявило факт совершения этого правонарушения. Указанный день определяется исходя из характера конкретного правонарушения, а также обстоятельств его совершения и выявления.

При этом под длящимся административным правонарушением следует понимать действие (бездействие), выражающееся в длительном непрекращающемся невыполнении или ненадлежащем выполнении возложенных на лицо обязанностей и характеризующееся непрерывным осуществлением противоправного деяния, за исключением случаев, охватываемых абзацем третьим настоящего пункта.

Административное правонарушение, выразившееся в осуществлении предпринимательской деятельности с нарушением лицензионных требований, то есть в длительном непрекращающемся ненадлежащем выполнении возложенных на лицо обязанностей, считается оконченным с момента обнаружения уполномоченным органом указанного факта.

Как следует из материалов дела, факт осуществления ЗАО «Телерадиокомпания ТВ-2» предпринимательской деятельности с нарушением лицензионных требований был обнаружен уполномоченным органом 26.11.2014. Соответственно, трехмесячный срок давности привлечения ЗАО «Телерадиокомпания ТВ-2» к административной ответственности, истек 26.02.2015.

Таким образом, на день рассмотрения дела в суде первой инстанции – 07.04.2015 - трехмесячный срок давности привлечения к административной ответственности истек. Данный факт в ходе судебного заседания представителем административного органа не оспаривался.

Пленумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в п. 18 постановления от 27.01.2003 № 2 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» разъяснено, что поскольку сроки давности не подлежат восстановлению, суд в случае их пропуска принимает решение об отказе в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности (ч. 2 ст. 206 АПК РФ).

Таким образом, поскольку истек срок давности привлечения к административной ответственности, установленный ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ, требование Управления Роскомнадзора по Томской области о привлечении ЗАО «Телерадиокомпания ТВ-2» к административной ответственности, предусмотренной ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ, удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь ст. ст. 167 - 170, 205, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Томской области о привлечении закрытого акционерного общества «Телерадиокомпания ТВ-2» к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, отказать.

На решение суда может быть подана апелляционная жалоба в Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение 10 дней со дня принятия.

Судья И.Н. Сенникова