Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании заявление общества с ограниченной ответственностью «Медиа-Тула» (ОГРН <***>, ИНН <***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тульской области (ИНН <***>, ОГРН<***>) об изменении постановления от 28.12.2018 о назначении административного наказания по делу № АП 02-11/163-2018 об административном правонарушении в части назначения наказания и снижении размера административного штрафа,

при участии в заседании представителей:

от общества с ограниченной ответственностью «Медиа-Тула» – ФИО1 по доверенности №1/2019 от 09.01.2019,

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Тульской области – ФИО2 по доверенности №14 от 11.02.2019,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Медиа-Тула» (далее – ООО «Медиа-Тула», Общество) обратилось в Арбитражный суд Тульской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тульской области (далее – Тульское УФАС России) об изменении постановления от 28.12.2018 о назначении административного наказания по делу № АП 02-11/163-2018 об административном правонарушении в части назначения наказания и снижении размера административного штрафа.

Из материалов дела следует, что в номере за июль 2018 года журнала «Золотой квадрат. Тула», издателем которого является ООО «Медиа-Тула», размещена реклама «Фестиваль семейной рыбалки» (стр. 16-17) и фестиваля «Толстой Weekend» (стр.82-83). Фестиваль семейной рыбалки - это массовое зрелищное мероприятие для всей семьи, организованной медиахолдингом «Комсомольская правда» в Туле, в соответствии с ФЗ «О защите детей от информации, причиняющей вред их здоровью и развитию» подлежащее классификации как информационная продукция для детей не достигших возраста шести лет - 0+. В рекламе фестиваля «Толстой Weekend» ФИО3 презентовано новое приложение для смартфонов «Живые страницы» - это приложение для чтения художественной литературы, также подлежащее классификации как информационная продукция для детей, не достигших возраста шести лет - 0+. Однако в нарушение требований части 6 статьи 6 ФЗ «О защите детей от информации, причиняющей вред их здоровью и развитию» указанная рекламная информация была опубликована без знака информационно продукции 0+.

Усмотрев в действиях (бездействии) ООО «Медиа-Тула» нарушения части 10.1 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе», должностное лицо Тульского УФАС России по данному факту составило протокол № АП 02-11/163-2018 об административном правонарушении по части 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях КоАП РФ (далее - КоАП РФ).

Заместителем руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Тульской области 28.12.2018 вынесено постановление о назначении административного наказания по делу № АП 02-11/163-2018 об административном правонарушении, Названным постановлением ООО «Медиа-Тула» признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, и Обществу назначено наказание в виде административного штрафа в размере 100 000 рублей.

Не согласившись с вышеуказанным постановлением ООО «Медиа-Тула» обратилось в арбитражный суд, указывая, что данное нарушение допущено по вине руководителя журнала «Золотой квадрат. Тула» ФИО4, которая не предприняла мер по дополнительной проверке предоставленной рекламодателем ИП ФИО5 рекламной информации (рекламные макеты были предоставлены в готовом согласованном виде). ФИО4 также привлечена к административной ответственности.

Заявитель считает, что при рассмотрении дела № АП 02-11/163-2018 об административном правонарушении уполномоченным лицом Управления Федеральной антимонопольной службы по Тульской области были выявлены не все смягчающие обстоятельства и назначено излишне суровое административное наказание. ООО «Медиа-Тула добровольно до вынесения постановления по делу об административном правонарушении лицом исполнило предписание об устранении допущенного нарушения. Размещение рекламы «Фестиваль семейной рыбалки» и фестиваля «Толстой Weekend» без указания знака информационной продукции 0+ не повлекло никаких негативных последствий и не причинило вред здоровью детей, т.к. приложение для смартфонов «Живые страницы» - приложения для чтения книг, и сам Фестиваль семейной рыбалки предназначен для посещения всей семьей (с детьми любого возврата), и не имеют ограничения по возрасту. В связи с этим Общество считает, что совершенное правонарушение не несет в себе общественной опасности и не причинило вреда личности, обществу или государству, и его можно считать малозначительным.

ООО «Медиа-Тула» является субъектом малого и среднего предпринимательства, и назначенное наказание в виде штрафа в размере 100 000 рублей является избыточной мерой государственного принуждения и может создать угрозу для дальнейшего нормального осуществления деятельности обществом.

Тульское УФАС России считает оспариваемое постановление законным и обоснованным, возражает против оценки правонарушения как малозначительного, а также возражает против назначения административного наказания менее минимального размера.

Выслушав представителей сторон, исследовав и оценив представленные доказательства, арбитражный суд приходит к следующему выводу.

В соответствии с частью 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Согласно части 7 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

Частью 2 статьи 211 АПК РФ предусмотрено, что в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.

Согласно части 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 4 настоящей статьи, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Правоотношения в сфере распространения рекламы регулируются Федеральным законом от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее - Закон о рекламе), целями которого являются, в том числе реализация права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждение нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, пресечение фактов ненадлежащей рекламы.

Согласно статье 3 Закона № 38-ФЗ в целях настоящего Федерального закона используются, в том числе, следующие основные понятия:

1) реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке;

2) объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама;

7) рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Подпунктом 4 статьи 3 Закона о рекламе установлено, что ненадлежащей рекламой является реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

Исходя из части 10.1 статьи 5 Закона о рекламе, не допускается размещение рекламы информационной продукции, подлежащей классификации в соответствии с требованиями Федерального закона от 29.12.2010 года № 436-ФЗ «О защите детей от информации, причиняющей вред их здоровью и развитию» (далее - Закон № 436-ФЗ), без указания категории данной информационной продукции.

Статьей 1 Закона № 436-ФЗ определено, что настоящий Федеральный закон регулирует отношения, связанные с защитой детей от информации, причиняющей вред их здоровью и (или) развитию, в том числе от такой информации, содержащейся в информационной продукции.

Как следует из статьи 2 Закона № 436-ФЗ, в настоящем Федеральном законе используются, в том числе, следующие основные понятия:

3) зрелищное мероприятие - демонстрация информационной продукции в месте, доступном для детей, и в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, в том числе посредством проведения театрально-зрелищных, культурно-просветительных и зрелищно-развлекательных мероприятий;

5) информационная продукция - предназначенные для оборота на территории Российской Федерации продукция средств массовой информации, печатная продукция, аудиовизуальная продукция на любых видах носителей, программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ) и базы данных, а также информация, распространяемая посредством зрелищных мероприятий, посредством информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", и сетей подвижной радиотелефонной связи;

9) классификация информационной продукции - распределение информационной продукции в зависимости от ее тематики, жанра, содержания и художественного оформления по возрастным категориям детей в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

Согласно части 3 статьи 6 Закона № 436-ФЗ классификация информационной продукции осуществляется в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона по следующим категориям информационной продукции:

1) информационная продукция для детей, не достигших возраста шести лет;

2) информационная продукция для детей, достигших возраста шести лет;

3) информационная продукция для детей, достигших возраста двенадцати лет;

4) информационная продукция для детей, достигших возраста шестнадцати лет;

5) информационная продукция, запрещенная для детей (информационная продукция, содержащая информацию, предусмотренную частью 2 статьи 5 настоящего Федерального закона).

В силу части 6 этой статьи сведения, полученные в результате классификации информационной продукции, указываются ее производителем или распространителем в сопроводительных документах на информационную продукцию и являются основанием для размещения на ней знака информационной продукции и для ее оборота на территории Российской Федерации.

Согласно пункту 5 части 4 статьи 11 Закона № 436-ФЗ оборот информационной продукции, содержащей информацию, причиняющую вред здоровью и (или) развитию детей, без знака информационной продукции не допускается, за исключением периодических печатных изданий, специализирующихся на распространении информации общественно-политического или производственно-практического характера.

В силу части 6 статьи 11 данного Закона до начала демонстрации посредством зрелищного мероприятия информационной продукции ей присваивается знак информационной продукции. В случае демонстрации нескольких видов информационной продукции для детей разных возрастных категорий указанный знак должен соответствовать информационной продукции для детей старшей возрастной категории. Указанный знак размещается на афишах и иных объявлениях о проведении зрелищного мероприятия, а также на входных билетах, приглашениях и иных документах, предоставляющих право его посещения.

В соответствии с частью 1 статьи 12 Федерального закона № 436-ФЗ обозначение категории информационной продукции знаком информационной продукции и (или) текстовым предупреждением об ограничении распространения информационной продукции среди детей осуществляется с соблюдением требований данного Закона ее производителем и (или) распространителем с указанием цифры и знака «плюс» или соответствующего текстового предупреждения.

В силу части 7 статьей 38 Закона о рекламе ответственность за нарушение требований части 10.1 статьи 5 Закона о рекламе несет рекламораспространитель, т.е. лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

В соответствии с частью 1 статьи 36 Закона о рекламе антимонопольный орган в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, принимает по результатам рассмотрения таких дел решения и выдает предписания, предусмотренные настоящим Федеральным законом.

Из материалов дела следует, что в журнале «Золотой квадрат» (июль 2018), учредителем которого является ООО «Медиа-Тула», размещена реклама, следующего содержания:

- на страницах 16-17:«14 июля 07 00-18 00 Фестиваль семейной рыбалки на Гамовском пруду поселка Красный Яр вас ждут: море рыбы, горы призов, анимация для малышей, мастер-классы, веселые розыгрыши и состязания для мам и пап, атмосфера семейного праздника, а главное - заряд отличного настроения до конца лета гарантирован! Правда, клюет! kp.ru Рыбалка! Конкурс шашлыка Ярмарка фудкорт Турнир по пляжному волейболу Пляж Тест-драйв Мастер-классы конкурсы, квесты Развлекательная программа Ценные призы подробности и регистрация: fish.kp/ru (4872)50-12-64»,

- на страницах 82-83: Толстой Wekend: «ЖИВЫЕ СТРАНИЦЫ» Искусство все больше уходит в digital. С художниками знакомимся на мультимедиа-выставках, книги читаем с экрана телефона. В рамках фестиваля «Толстой Wekend» праправнучка великого писателя ФИО3 презентовала новое приложение для смартфонов «Живые страницы», которое поможет разобраться в хитросплетениях классической литературы в цифровую эпоху. «Живые страницы» - это интерактивное приложение для смартфонов, созданное компанией Samsung...».

Указанная информация адресована неопределенному кругу лиц, направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке, и в силу статьи 3 Федерального закона «О рекламе» является рекламой.

В рассматриваемом случае объектами рекламирования являются: фестиваль семейной рыбалки, интерактивное приложение для смартфонов «Живые страницы».

При этом реклама информационной продукции не содержит категорию данной информационной продукции, и является ненадлежащей.

Копии макетов, акта сдачи-приемки выполненных работ № ЗК-МТ-000197 от 29.06.2018, счет на оплату № ЗК-764 от 15.06.2018 свидетельствуют о том, что ООО «Медиа-Тула» согласилось с предоставленной индивидуальным предпринимателем ФИО5 информацией, без внесения требуемых Федеральным законом «О рекламе» изменений, тем самым полностью возложило на себя ответственность за соблюдение рекламного законодательства РФ.

Таким образом, действия ООО «Медиа-Тула» образуют событие административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ (нарушение рекламопроизводителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 4 настоящей статьи, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса).

Состав и событие административного правонарушения ООО «Медиа-Тула» подтверждаются протоколом об административном правонарушении по делу № АП 02-11/163-2018 от 18.12.2018 и другими материалами административного дела.

Согласно статье 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) юридического лица, за которое Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность. Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Указанное правонарушение допущено по вине ООО «Медиа-Тула». Доказательства, свидетельствующие о том, что ООО «Медиа-Тула» предприняло все зависящие от него меры по соблюдению требований законодательства о рекламе, либо невозможность принятия этих мер вызвана чрезвычайными или иными непреодолимыми обстоятельствами, в материалы дела не представлены.

Процессуальных нарушений при производстве по делу об административном правонарушении административным органом не допущено. Срок давности привлечения к административной ответственности, установленный статьей 4.5 КоАП РФ, административным органом не нарушен.

Довод заявителя о малозначительности совершенного правонарушения судом отклоняется ввиду следующего.

В соответствии со статьей 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

При этом оценка малозначительности деяния должна соотноситься с характером и степенью общественной опасности, причинением либо угрозой причинения вреда личности, обществу или государству. Понятие малозначительности административного правонарушения является категорией оценочной и определяется судом в каждом конкретном случае с учетом выявленных обстоятельств.

Квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится с учетом положений пункта 18 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния.

Малозначительным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но, с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий, не представляющее существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений.

В данном случае (по вмененному составу правонарушения) существенная угроза охраняемым общественным отношениям заключается не в наступлении каких-либо материальных последствий правонарушения, а в пренебрежительном отношении заявителя к исполнению своих обязанностей, предусмотренных требованиями Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе», что посягает на установленный порядок в области распространения рекламы.

Федеральный закон о рекламе, регулируя отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы, ставит своей целью защиту от недобросовестной конкуренции в области рекламы, предотвращение и пресечение ненадлежащей рекламы, способной ввести потребителей рекламы в заблуждение.

С учетом фактических обстоятельств дела, характера совершенного ООО «Медиа-Тула» деяния, суд не усматривает оснований для признания допущенного ООО «Медиа-Тула» административного правонарушения малозначительным.

Оценивая доводы ООО «Медиа-Тула» о возможности смягчения наказания за вменяемые в вину правонарушения, суд учитывает следующее.

В силу части 1 статьи 4.1 КоАП РФадминистративное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с настоящим Кодексом.

В соответствии с частью 3 этой статьи при назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

Частью 3.2 статьи 4.1 КоАП РФпредусмотрено, чтопри наличии исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного административного правонарушения и его последствиями, имущественным и финансовым положением привлекаемого к административной ответственности юридического лица, судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дела об административных правонарушениях либо жалобы, протесты на постановления и (или) решения по делам об административных правонарушениях, могут назначить наказание в виде административного штрафа в размере менее минимального размера административного штрафа, предусмотренного соответствующей статьей или частью статьи раздела II настоящего Кодекса, в случае, если минимальный размер административного штрафа для юридических лиц составляет не менее ста тысяч рублей.

В силу части 3.3 статьи 4.1 КоАП РФКоАП РФпри назначении административного наказания в соответствии с частью 3.2 настоящей статьи размер административного штрафа не может составлять менее половины минимального размера административного штрафа, предусмотренного для юридических лиц соответствующей статьей или частью статьи раздела II настоящего Кодекса.

Оснований для применения статьи 4.1.1 КоАП РФ и замены административного штрафа на предупреждение не имеется, поскольку ООО «Медиа-Тула» не является субъектом малого и среднего предпринимательства.

В данном случае суд усматривает основания для применения положений частей 3.2, 3.3 статьи 4.1 КоАП РФ и назначения ООО «Медиа-Тула» административного наказания в размере, менее минимального размера штрафа, предусмотренного санкцией части 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

В постановления о назначении административного наказания по делу №АП 02-11/163-2018 от 28.12.2018 указано о наличии обстоятельств, смягчающих ответственность лица, привлекаемого к ответственности: добровольное исполнение до вынесения постановления по делу об административном правонарушении лицом, совершившим административное правонарушение, предписания об устранении допущенного нарушения, выданного ему органом, осуществляющим государственный контроль (надзор) и муниципальный контроль (пункт 7 части 1 статьи 4.2. КоАП РФ) - 25.12.2018 поступило письмо от ООО «Медиа-Тула» об исполнении предписания Управления от 12.11.2018 по делу №02-03/91-2018.

Суд учитывает то обстоятельство, что в рассматриваемом случае размещение рекламы «Фестиваль семейной рыбалки» и фестиваля «Толстой Weekend» без указания знака информационной продукции 0+ не повлекло негативных последствий и не причинило вред здоровью детей, т.к. фактически приложение для смартфонов «Живые страницы» - это приложения для чтения книг, а Фестиваль семейной рыбалки предназначен для посещения всей семьей (с детьми любого возврата), и не имеют ограничения по возрасту. В связи с изложенным совершенное правонарушение не несет в себе общественной опасности и не причинило вреда личности, обществу или государству.

Журнал «Золотой квадрат. Тула» распространяется бесплатно. ООО «Медиа-Тула» является субъектом малого и среднего предпринимательства, и назначенное наказание в виде штрафа в размере 100 000 рублей будет представлять собой избыточную меру государственного принуждения, может создать угрозу для дальнейшего осуществления деятельности Обществом.

При изложенных обстоятельствах суд приходит к выводу о возможности назначения административного наказания в виде штрафа в размере 50 000 рублей (половину минимального размера административного штрафа, предусмотренного санкцией части 1 статьи 14.3 КоАП РФ).

Как следует из пункта 19 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях», суд, установив отсутствие оснований для применения конкретной меры ответственности и руководствуясь частью 2 статьи 211 АПК РФ, принимает решение о признании незаконным и об изменении оспариваемого постановления в части назначения наказания. В данном случае в резолютивной части решения указывается мера ответственности, назначенная судом с учетом названных обстоятельств.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 207 - 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Изменить постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Тульской области от 28.12.2018 о назначении административного наказания по делу № АП 02-11/163-2018 об административном правонарушении в части назначения обществу с ограниченной ответственностью «Медиа-Тула» (ОГРН <***>, ИНН <***>) административного наказания, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде штрафа в размере 100 000 рублей, определив административное наказание в виде штрафа в размере 50 000 рублей.

Решение может быть обжаловано в десятидневный срок со дня его принятия в Двадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Тульской области.

Судья Н.И. Чубарова