Гражданский кодекс часть 1

ОАО «Тульская кондитерская фабрика «Ясная Поляна» (далее – ОАО «ТКФ «Ясная Поляна») обратилось к ФИО1 с иском о взыскании с ФИО1 в пользу истца убытков в размере 1 662 920 руб.

К участию в деле в качестве третьих лиц привлечены ЗАО «КФ «Старая Тула» ( на момент выкупа акций ОАО «КФ «Старая Тула»), ЗАО «Фирма «Оценщик».

Истец пояснил, что до 25.12.09г. он являлся владельцем 62420 обыкновенных акций ОАО «КФ «Старая Тула» государственного регистрационного номера выпуска 1-01-06277-А номинальной стоимостью по 1 руб. 30.10.09г. в адрес ОАО «КФ «Старая Тула» поступило требование ответчика, владеющего 98.2% акций общества, о выкупе оставшихся акций. К требованию о выкупе акций был приложен отчет № 1008 от 28.09.09г. об оценке рыночной стоимости акций ОАО «КФ «Старая Тула», составленный ЗАО «Фирма «Оценщик», в котором стоимость одной обыкновенной акции была оценена в 13 руб. 13 коп. 25.12.09г. со счета истца были списаны 62420 акций, уведомление об указанной операции по лицевому счету истца поступило к истцу 11.01.2010г. Истец обратился в НП «Саморегулируемая организация ассоциации Российских магистров оценки» с вопросом о соответствии составленного ЗАО «Фирма «Оценщик» отчета № 1008 от 28.09.09г. требованиям действующего законодательства к содержанию отчета об оценке. В соответствии с экспертным заключением НП «Саморегулируемая организация ассоциации Российских магистров оценки» отчет № 1008 от 28.09.09г. не отвечает требованиям действующего законодательства и не является документом, подтверждающим рыночную стоимость акций. Для определения справедливой рыночной стоимости одной акции ОАО «КФ «Старая Тула» истец обратился в оценочную компанию ООО «ГУТА-ФИНАНС», являющуюся членом НП «Партнерство РОО». В соответствии с заключением ООО «ГУТА-ФИНАНС» рыночная стоимость одной акции ОАО «КФ «Старая Тула» составляет 26 руб. Следовательно, рыночная стоимость списанных с лицевого счета истца акций составляет 1 622 920 руб., которые истец просит взыскать в его пользу с ответчика.

Ответчик исковые требования истца не признал, пояснив, что выкуп акций истца производился в порядке, установленном законом «Об акционерных обществах». Выполненный ЗАО «Фирма «Оценщик» отчет об определении рыночной стоимости одной обыкновенной акции ОАО «КФ «Старая Тула» соответствует требованиям действующего законодательства.

Третье лицо ЗАО «Фирма «Оценщик» считает исковые требования истца не подлежащими удовлетворению, пояснив, что отчет № 1008 от 28.09.10 г. выполнен в соответствии с требованиями действующего законодательства, регулирующего оценочную деятельность. Представленные истцом экспертное заключение НП «Саморегулируемая организация ассоциации Российских магистров оценки» и экспертное заключение ООО «ГУТА-ФИНАНС» не могут служить доказательством необоснованности установленной ЗАО «Фирма «Оценщик» рыночной стоимости одной акции, поскольку ни одно из этих заключений не соответствует законодательству об оценочной деятельности.

Третье лицо ЗАО «КФ «Старая Тула» в судебные заседания не являлось, отзыв по делу не представило.

Судом установлено следующее :

Ответчик по настоящему делу ФИО1, как владелец 98.2% обыкновенных акций ОАО «КФ «Старая Тула», обратился 30.10.09г. в указанное общество с требованием о выкупе ценных бумаг, указав в качестве предлагаемой цены выкупа 13 руб. 13 коп за 1 акцию. В качестве обоснования предлагаемой цены ответчик сослался на составленный ЗАО «Фирма «Оценщик» отчет № 1008 от 28.09.09г. об оценке рыночной стоимости акций ОАО «КФ «Старая Тула» по состоянию на 30.06.09г. Ответчик указал, что определенная оценщиком цена не ниже цены, по которой ценные бумаги приобретались на основании добровольного предложения, в результате которого ответчик стал владельцем более 95% акций. После истечения срока принятия добровольного предложения акции общества ответчиком не приобретались.

Совет директоров на заседании от 9.11.09г. (протокол № 11) принял решение принять рекомендации в отношении полученного 30.10.09г. требования ФИО1 о выкупе ценных бумаг общества.

В соответствии с рекомендациями совета директоров (приложение № 1 к протоколу № 11 от 9.11.09г.) совет директоров оценивает предложенную ФИО1 цену выкупа акций как обоснованную и рекомендует владельцам акций ОАО «КФ «Старая Тула» продать принадлежащие им акции согласно требованию о приобретении ценных бумаг по цене 13 руб. 13 коп.

Уведомлением об операции № 806 от 25.12.09г., проведенной по счету, подтверждается списание с лицевого счета ОАО «ТКФ «Ясная Поляна» 62420 обыкновенных акций государственного регистрационного номера 1-01-06277-А номинальной стоимостью по 1 руб. на лицевой счет ФИО1 на основании требования ФИО1 как владельца более 95% акций. В уведомлении указано, что составляющие стоимость выкупаемых акций денежные средства в сумме 819574 руб. 60 коп., переведены в депозит нотариуса ФИО6

В соответствии с составленным ЗАО «Фирма «Оценщик» Отчетом № 1008 от 28.09.09г. об оценке рыночной стоимости обыкновенных акций ОАО «КФ «Старая Тула», рыночная стоимость 1 обыкновенной акции указанного общества по состоянию на 30.06.09г. составляет 13 руб. 13 коп.

В отчете указано, что при проведении оценки оценщиком не применялся сравнительный подход по причине отсутствия документально подтвержденной информации о совершенных сделках по продаже аналогичных предприятий или их акций, оцениваемые акции не котируются на биржевом рынке.

При применении доходного подхода оценщик применил метод дисконтирования денежных потоков, сославшись на то, что деятельность оцениваемого предприятия на момент оценки рентабельна, денежный поток положительный, но неравномерный по годам. Прогнозный период оценщик выбрал длительностью 5 лет, указав, что это обычно используемый срок в мировой практике. Поскольку в условиях Российской экономики сделать однозначный вывод относительно темпов инфляции не представляется возможным, для определения рыночной стоимости оценщиком принят реальный денежный поток, приносимый собственным капиталом после выплаты налогов. Вследствие риска, связанного с получением будущих доходов, ставка дисконта должна превышать безрисковую ставку и обеспечивать премию за все виды рисков, сопряженные с инвестированием в оцениваемое предприятие. В качестве безрисковой оценщиком используется текущая доходность по облигациям федерального займа (ОФЗ). Текущая доходность на дату оценки составляет по данным журнала «Эксперт» № 22 за 2009г. 10.53%. С учетом вышеуказанных значений ставка дисконтирования для собственного капитала на дату оценки составляет 16.53%., расчетная стоимость 100%-ого пакета акций по методу дисконтирования денежных потоков составляет 84 539 000 руб., стоимость одной обыкновенной акции составляет 11 руб. 21 коп., а с учетом скидки на низкую ликвидность (20%) – 8 руб. 97 коп.

При применении затратного подхода оценщик использовал метод чистой стоимости активов, при котором все активы общества оценивают по рыночной стоимости и из полученной суммы вычитают рыночную стоимость обязательств, итоговая величина показывает рыночную стоимость всего собственного капитала (100% акций). В активах баланса корректировке подверглась балансовая стоимость недвижимости, иные статьи активов и пассивов баланса не корректировались, поскольку оценщик пришел к выводу о том, что их балансовая стоимость соответствует рыночной. В соответствии с затратным подходом рыночная стоимость одной акции составляет 21 руб. 60 коп., а с применением скидки на низкую ликвидность акций, которую оценщик определил в 20% ( сославшись на то, что по данным фондового рынка развитых стран скидка на низкую ликвидность колеблется в пределах 20-30%), рыночная стоимость одной акции составляет 17 руб. 29 коп.

При согласовании стоимости, определенной обеими подходами, оценщик присвоил им одинаковые весовые коэффициенты, указав, что оба подхода имеют важное значение, поскольку доходный подход учитывает инвестиционную мотивацию, а затратный подход учитывает стоимость имущественного комплекса, необходимого для производства. Рыночная цена одной акции, с учетом обоих подходов, составляет 13 руб. 13 коп.

НП «Саморегулируемая организация ассоциации Российских магистров оценки» (далее – НП «СРО АРМО») по заказу ООО «Объединенные кондитеры» - управляющей организации истца составило экспертное заключение № 13 от 11.03.10г. на выполненный ЗАО «Фирма «Оценщик» отчет № 1008 от 28.09.09г. об оценке рыночной стоимости обыкновенных акций ОАО «КФ «Старая Тула». НП «СРО АРМО» указало, что оценка выполнена ЗАО «Фирма «Оценщик» с нарушением требований закона «Об оценочной деятельности» и Федеральных стандартов оценки. Итоговая величина рыночной стоимости не может быть признана достоверной и рекомендуемой для целей совершения сделки с объектами оценки.

В числе недостатков исследуемого отчета НП «СРО АРМО» отметило, что в отчете отсутствует описание объекта оценки, не ясно в рамках какого пакета акций рассматривается одна обыкновенная акция, что допускает неоднозначное толкование; отсутствует анализ рынка объекта оценки, а анализ экономического развития России не соответствует стандартам оценки; недостаточно обоснован выбор скидки на низкую ликвидность; выявленные в рамках затратного и доходного подходов нарушения требований стандартов оценки не позволяют признать результаты оценки достоверными. При применении затратного подхода отсутствуют описание машин, оборудования, земельного участка, анализ их соответствия балансовой стоимости рыночной, отсутствует описание долгосрочных финансовых вложений и анализ их соответствия балансовой стоимости рыночной; отсутствует описание незавершенного строительства, запасов, прочих оборотных активов и анализ соответствия их балансовой стоимости рыночной. В рамках расчета рыночной стоимости объектов недвижимости не обоснован отказ от использования затратного и доходного подходов. При применении доходного подхода отсутствует обоснование изменения прибыли в прогнозный и постпрогнозный период, а также анализ соответствия принятых значений состоянию отрасли.

НП «СРО АРМО» не производило собственный расчет рыночной стоимости 1 обыкновенной акции ОАО «КФ «Старая Тула».

В соответствии с представленным истцом экспертным заключением о расчете справедливой стоимости 1 обыкновенной акции ОАО «КФ «Старая Тула», составленным ООО «ГУТА-ФИНАНС», справедливая стоимость 1 обыкновенной акции «КФ «Старая Тула» по состоянию на 1.07.09г. составляет 26 руб.

В заключении указано, что ООО «ГУТА-ФИНАНС» визуальное освидетельствование объекта расчета не проводило, расчет основан на документах, полученных из открытых источников.

Проанализировав документы, относящиеся к финансово-хозяйственной деятельности ОАО «КФ «Старая Тула», ООО «ГУТА-ФИНАНС» пришло к выводу, что исследуемое общество рассматривается как жизнеспособная функционирующая хозяйственная единица, имеющая значительные собственные активы, с абсолютно устойчивым финансовым состоянием и минимальными микроэкономическими рисками.

При применении затратного подхода ООО «ГУТА-ФИНАНС» использовало метод чистых активов. При расчете статей активов ООО «ГУТА-ФИНАНС» скорректировало ряд статей баланса, при этом наибольшей корректировке подверглись основные средства, в качестве справедливой стоимости которых (при балансовой стоимости 9229 тыс. руб.) указано 137456 тыс. руб. По мнению ООО «ГУТА-ФИНАНС» стоимость ОАО «КФ «Старая Тула» по затратному подходу составляет 212883 тыс. руб.

При применении доходного подхода применялся метод дисконтирования денежных потоков. Был выбран прогнозный период равный трем годам, со ссылкой на то, что высокий уровень риска, характеризующий Российский рынок инвестиций, делает неоправданным рассмотрение длительного периода в качестве прогнозного, т.к. суммы прироста стоимости с течением времени стремятся к нулю. За безрисковую ставку при расчете ставки дисконтирования принято значение кривой бескупонной доходности, равной 11%, расчеты которой осуществляются ММВБ на основании результатов торгов ОФЗ по методике, разработанной совместно с Банком России. Ставка дисконта, полученная методом кумулятивного построения, составила 17%. Справедливая стоимость по доходному подходу составила 202817 тыс. руб.

Сравнительный подход при расчете справедливой стоимости объекта расчета не применялся, со ссылкой на то, что акции ОАО «КФ «Старая Тула» не котируются на фондовой бирже и не выявлено сделок купли-продажи компаний, функционирующих в аналогичных отраслях промышленности.

При присвоении весовых коэффициентов затратному походу был присвоен коэффициент 0.8, а доходному 0.2, со ссылкой на то, что доходный подход не учитывает будущую прибыль или уровень отдачи на имеющиеся активы, что является существенным недостатком. Кроме того, применена скидка на недостаточный контроль в размере 7%. В итоге ООО «ГУТА-ФИНАНС» определило справедливую стоимость одной обыкновенной акции ОАО «ТФ «Старая Тула» в сумме 26 руб.

По ходатайству истца определением арбитражного суда Тульской области от 23.08.10г. назначена судебная экспертиза, производство которой поручено ООО «Независимые бизнес-консультанты», эксперту ФИО8

На разрешение эксперта были поставлены вопросы:

1. Достоверна ли рыночная стоимость одной обыкновенной акции ОАО «КФ «Старая Тула» государственного регистрационного номера выпуска 1-01-06277-А по состоянию на 30.06.09г., указанная в Отчете № 1008 от 28.09.09г. об оценке рыночной стоимости обыкновенных акций ОАО «КФ «Старая Тула», выполненном ЗАО «Фирма «Оценщик» применительно к п. 4 ст. 84.8 закона «Об акционерных обществах» в связи с выкупом акций ОАО КФ «Старая Тула» по требованию лица, которое приобрело более 95% акций открытого акционерного общества?

2. Если рыночная стоимость одной обыкновенной акции ОАО «КФ «Старая Тула» государственного регистрационного номера выпуска 1-01-06277-А по состоянию на 30.06.09г., указанная в Отчете № 1008 от 28.09.09г. об оценке рыночной стоимости обыкновенных акций ОАО «КФ «Старая Тула», выполненном ЗАО «Фирма «Оценщик», недостоверна, то какова рыночная стоимость одной обыкновенной акции ОАО «КФ «Старая Тула» регистрационного номера выпуска 1-01-06277-А по состоянию на 30.06.09г. применительно к п. 4 ст. 84.8 закона «Об акционерных обществах» в связи с выкупом акций ОАО КФ «Старая Тула» по требованию лица, которое приобрело более 95% акций открытого акционерного общества?

В соответствии с заключением эксперта рыночная стоимость одной обыкновенной акции ОАО «КФ «Старая Тула» государственного регистрационного номера выпуска 1-01-06277-А по состоянию на 30.06.09г., указанная в Отчете № 1008 от 28.09.09г. об оценке рыночной стоимости обыкновенных акций ОАО «КФ «Старая Тула», выполненном ЗАО «Фирма «Оценщик» применительно к п. 4 ст. 84.8 закона «Об акционерных обществах» в связи с выкупом акций ОАО КФ «Старая Тула» по требованию лица, которое приобрело более 95% акций открытого акционерного общества, не достоверна.

Рыночная стоимость одной обыкновенной акции ОАО «КФ «Старая Тула» регистрационного номера выпуска 1-01-06277-А по состоянию на 30.06.09г. применительно к п. 4 ст. 84.8 закона «Об акционерных обществах» в связи с выкупом акций ОАО КФ «Старая Тула» по требованию лица, которое приобрело более 95% акций открытого акционерного общества, составляет 8.41 руб.

Анализируя отчет, выполненный ЗАО «Фирма «Оценщик», эксперт указал, что расчеты, проведенные с использованием затратного подхода, являются недостоверными, т.к. оценщик, без проведения анализа соответствия текущей рыночной стоимости имущества и обязательств их балансовым оценкам и без обоснования, принял в качестве рыночной стоимости имущества и обязательств их балансовую стоимость. Оценщик недостоверно определил величину ставки дисконтирования в рамках доходного подхода, некорректно определив величины ряда поправок, учитывающих риски, связанные с инвестициями в оцениваемое предприятие. В частности, при определении поправки на производственную диверсифицированность предприятия, оценщик, продекларировав невысокую возможность предприятия переориентироваться на осуществление новых услуг, установил поправку на уровне 1%, в то время как следовало принять 3-4%. Поправка на величину рентабельности принята на уровне 1%, в то время как, учитывая невысокую рентабельность деятельности предприятия, следовало определить на уровне 3-4%. Оценщик применил только скидку на низкую ликвидность, игнорируя явную необходимость применения в данном случае также скидки на неконтрольный характер оцениваемого пакета акций. А скидку на низкую ликвидность необоснованно принял в размере 20% как среднюю величину, в то время как следовало принять в размере 25%. Оценщик необоснованно произвел согласование результатов, присвоив равные удельные веса затратному и доходному подходам, в то время как для действующего предприятия удельный вес результата, полученного с использованием доходного подхода должен быть выше результата, полученного с использованием затратного подхода.

Проводя собственную оценку, оценщик указал, что он использовал затратный и доходный подходы.

Эксперт вначале представил суду экспертное заключение на 1 странице, в котором указал выводы по поставленным судом вопросам, к которому приложил отчет № 379-10 об определении рыночной стоимости одной обыкновенной акции ОАО «КФ «Старая Тула» государственного регистрационного номера выпуска 1-01-06277-А, затем представил заключения на 6 и 10 страницах, в которых изложил основания, по которым он пришел к выводам, изложенным в заключении.

Ознакомившись с содержанием представленных экспертом материалов, истец представил письменное пояснение, в котором указал, что ни по форме, ни по содержанию представленные суду материалы не могут оцениваться в качестве экспертного заключения. Определением суда производство экспертизы было поручено эксперту ФИО8, однако экспертное заключение подписано экспертами ФИО8 и ФИО7 На стр. 11 отчета в разделе «сведения об оценщиках» отражено, что оценку осуществляла ФИО7, которой производство экспертизы судом не поручалось. В заключении не мотивирован ответ на вопрос о достоверности рыночной стоимости акции, указанный в отчете № 1008 от 28.09.09г., выполненной ЗАО «Фирма «Оценщик». При определении рыночной стоимости акций необоснованно применена скидка на низкую ликвидность, хотя в отчете отмечено, что общество финансово устойчиво и независимо. Эксперт не вправе был направлять доработанное экспертное заключение, поскольку судом ему не поручалось проведение дополние6льной экспертизы.

По ходатайству истца в судебное заседание, состоявшееся 26.11.10г., были вызваны эксперт ФИО8 и генеральный директор ООО «Незвисимые бизнес-консультанты» ФИО7 которые дали суду и сторонам пояснения.

ФИО8 и ФИО7 пояснили, что экспертизу выполнял ФИО8, которому производство экспертизы было поручено судом. Заключение экспертизы подписал ФИО8, как эксперт, а ФИО7 поставила свою подпись, как генеральный директор. На странице 11 отчета в разделе «сведения об оценщиках» действительно содержатся сведения о ФИО7 и указана степень участия в подготовке отчета, как «общее руководство проектом, проведение оценочных расчетов, согласование результатов оценки, формулирование выводов и заключений» однако указанный раздел не отражает действительного положения дел, указанные сведения изначально заложены в проекте отчета, который при подготовке каждого отчета наполняется конкретным содержанием и при подготовке прилагаемого к заключению эксперта отчета по небрежности не был исключен из проекта. Первоначально экспертное заключение было выполнено на 1 странице, в котором изложены выводы и к заключению приложен отчет, в котором описаны мотивы, по которым эксперт пришел к выводу о том, что итоговая рыночная стоимость 1 обыкновенной акции ОАО «КФ «Старая Тула» составляет по состоянию на 30.06.09 г. 8 руб. 41 коп. Впоследствии эксперт изготовил и представил в суд экспертное заключение, в котором, с учетом требований законодательства, были отражены содержание и результаты исследований, с указанием примененных методов.

Выслушав пояснения истца, эксперта ФИО8 и генерального директора ФИО7, суд не усматривает оснований для исключения представленного ООО «Независимые бизнес-консультанты» заключения эксперта (как, отражающего только выводы, так и подробного), с приложенным к этому заключению отчетом, из числа доказательств по делу. Заключение экспертизы подписано ФИО8 как экспертом и ФИО7 как генеральным директором. К заключению представлена подписка эксперта ФИО8 об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения. Об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения он был предупрежден судом и перед началом его опроса в судебном заседании. Доводы ФИО8 и ФИО7 о том, что сведения на странице 11 отчета не были удалены из проекта отчета, используемого в качестве основы для составления конкретных отчетов, суд считает убедительными. Составление и представление экспертом суду нескольких вариантов (кратких и расширенных) экспертного заключения до судебного заседания не противоречит закону и не влечет вывода об их недостоверности или ничтожности. Представленные экспертом варианты заключения не противоречат друг другу и подлежат оценке наряду с иными доказательствами по делу.

Исследовав материалы дела, выслушав в прениях стороны, суд не находит оснований для удовлетворения исковых требований истца.

В соответствии со ст. 84.8 закона «Об акционерных обществах» лицо, ставшее владельцем более 95 процентов общего количества акций открытого общества, вправе выкупить принадлежащие иным лицам остальные акции этого общества.

Для реализации указанного права владелец более 95% акций направляет владельцам выкупаемых ценных бумаг через открытое общество требование о выкупе ценных бумаг, к которому прилагается копия отчета независимого оценщика о рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг.

П. 4. Ст. 84.8 закона «Об акционерных обществах» предусмотрено, что выкуп ценных бумаг осуществляется по цене не ниже рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг, которая должна быть определена независимым оценщиком. При этом указанная цена не может быть ниже:

цены, по которой ценные бумаги приобретались на основании добровольного или обязательного предложения, в результате которого лицо, указанное в пункте 1 статьи 84.7 закона, стало владельцем более 95 процентов общего количества акций открытого общества;

наибольшей цены, по которой лицо, ставшее владельцем более 95% общего количества акций открытого общества или его аффилированные лица приобрели либо обязались приобрести эти ценные бумаги после истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения, в результате которого лицо стало владельцем более 95 процентов общего количества акций открытого общества

Владелец ценных бумаг, не согласившийся с ценой выкупаемых ценных бумаг, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг. Указанный иск может быть предъявлен в течение шести месяцев со дня, когда такой владелец ценных бумаг узнал о списании с его лицевого счета (счета депо) выкупаемых ценных бумаг. Предъявление владельцем ценных бумаг указанного иска в арбитражный суд не является основанием для приостановления выкупа ценных бумаг или признания его недействительным.

Не оспаривая соблюдения ответчиком установленной ст. 84.8 закона «Об акционерных обществах» процедуры выкупа, истец считает, что цена, по которой производился выкуп принадлежащих ему акций ОАО «КФ «Старая Тула», была определена недостоверно. Однако суд не находит оснований для такого вывода.

Экспертное заключение НП «СРО АРМО» не может служить достаточным основанием для вывода о недостоверности определенной в отчете №1008 от 28.09.09г. ЗАО «Фирма «Оценщик» рыночной стоимости объекта оценки – одной обыкновенной акции ООО «КФ «Старая Тула», т.к. к замечаниям, указанным в этом заключении, суд относится критически.

В частности, заявление о том, что в отчете отсутствует описание объекта оценки опровергается разделом 1 «Задание на оценку», в котором в графе «Объекты оценки» указано: 1 обыкновенная именная бездокументарная акция ОАО «КФ Старая Тула».

Суд не согласен с заявленной НП «СРО АРМО» позицией о том, что не ясно, в рамках какого пакета акций рассматривается одна обыкновенная акция. Из отчета об оценке очевидно, что стоимость одной акции обоснованно оценивалась в рамках 100%-ого пакета, с учетом цели определения рыночной цены одной акции в рассматриваемом случае (выкуп акций в соответствии со ст. 84.8 закона «Об акционерных обществах»).

НП «СРО АРМО» не конкретизировано, чем анализ экономического развития России не соответствует стандартам оценки.

Замечание НП «СРО АРМО» о нелогичности заявления оценщика о выборе показателя 20%; скидки на низкую ликвидность, как средней величины при интервале 20-30%, справедливо. Аналогичное замечание содержалось и в экспертном заключении ООО «Независимые бизнес-консультанты». Генеральный директор ЗАО «Фирма «Оценщик» в судебном заседании 26.11.10г. пояснил, что, в отчете была допущена опечатка. На самом деле имелась в виду не средняя величина, а нижний показатель. Суд указанные пояснения оценщика принимает и отмечает, что в том случае, если бы оценщиком применялась средняя величина показателя скидки на низкую ликвидность (25%), рыночная стоимость одной акции, с применением указанного показателя уменьшилась бы, т.е. допущенная оценщиком опечатка не ухудшает положение акционеров, акции которых подлежали выкупу, в т.ч. истца.

НП «СРО АРМО» указало, что при применении затратного подхода отсутствуют описание активов, за исключением недвижимости, и анализ соответствия их балансовой стоимости рыночной.

Соглашаясь с замечанием НП «СРО АРМО» об отсутствии в отчете № 1008 от 28.09.09г развернутого описания объектов, расположенных в разделе I бухгалтерского баланса, за исключением объектов недвижимости, суд в то же время отмечает, что в п.п. 8.3.1 - 8.3.4 оценщик обосновал причину отсутствия корректировки по активам, за исключением объектов недвижимости.

НП «СРО АРМО» указало, что в рамках расчета рыночной стоимости объектов недвижимости не обоснован отказ от использования затратного и доходного подходов.

ЗАО «Фирма «Оценщик» по вышеуказанному замечанию пояснил, что доходный поход к оценке недвижимости не применялся, с учетом того, что недвижимость является производственной, а не коммерческой. Затратный подход не применялся в связи в связи с заведомым наличием большой погрешности расчетов физического износа старых зданий. Оценщиком рассчитывалась средняя рыночная стоимость объектов недвижимости, принадлежащих ОАО «КФ «Старая Тула», как производственной недвижимости, состав которой сильно разнороден (капитальные, деревянные, металлические объекты). Расчет каждого объекта на основе таких же по конструктивному исполнению аналогов не целесообразен, т.к. все объекты принадлежат одному собственнику и их распродажа россыпью в рамках оценки действующего предприятия не предполагается. В таком случае средняя стоимость наилучшим образом характеризует имущественный комплекс. Суд считает объяснение оценщика логичным и не противоречащим действующему законодательству.

Подготовленное ООО «ГУТА-ФИНАНС» экспертное заключение о расчете справедливой стоимости 1 обыкновенной акции ОАО «КФ «Старая Тула», в соответствии с которым справедливая стоимость одной обыкновенной акции составляет 26 руб., суд не считает доказательством, подтверждающим обоснованность вышеназванной суммы, поскольку, как следует из текста этого заключения, оно основывалось на ограниченном круге документов (на документах, полученных из открытых источников), в качестве назначения оценки указывало неопределенное понятие «для принятия управленческих решений» и ставило целью расчета определение справедливой стоимости, законодательное определение которой отсутствует, в то время как закон «Об оценочной деятельности» и ст. 84.8 закона «Об акционерных обществах» предусматривают обязанность установления рыночной стоимости подлежащих выкупу акций.

В экспертном заключении ООО «Независимые бизнес-консультанты» в качестве недостатков отчета № 1008 от 28.09.09г., выполненного ЗАО «Фирма «Оценщик», указано об отсутствии анализа соответствия текущей рыночной стоимости имущества и обязательств их балансовым оценкам. Однако, как указывалось выше, в п.п. 8.3.1 - 8.3.4 отчета оценщик обосновал причину отказа от корректировки по активам, за исключением объектов недвижимости, а оценка рыночной стоимости объектов недвижимости приведена в приложении № 1 к отчету.

Кроме того, эксперт в качестве недостатков отчета указал на неприменение оценщиком скидки на неконтрольный пакет подлежащих выкупу акций, необоснованно установление поправки на производственную диверсифицированность предприятия на уровне 1%, в то время как следовало принять 3-4%, необоснованное применение поправки на величину рентабельности на уровне 1%, в то время как, учитывая невысокую рентабельность деятельности предприятия, следовало определить на уровне 3-4%, а также необоснованное согласование результатов, с присвоением равных удельных весов затратному и доходному подходам, в то время как для действующего предприятия удельный вес результата, полученного с использованием доходного подхода, должен быть выше результата, полученного с использованием затратного подхода.

Анализируя вышеуказанные замечания и оценивая различные результаты, к которым пришли различные оценщики при расчете рыночной стоимости одной обыкновенной акции общества, суд учитывает, что в соответствии со ст. 3 закона «Об оценочной деятельности» для целей этого закона под рыночной стоимостью объекта оценки понимается наиболее вероятная цена, по которой данный объект оценки может быть отчужден на открытом рынке в условиях конкуренции, когда стороны действуют разумно, располагая всей необходимой информацией а на величине сделки не отражаются какие-либо чрезвычайные обстоятельства. Ст. 14 вышеназванного закона установлено, что оценщик имеет право применять самостоятельно методы проведения объекта оценки в соответствии со Стандартами оценки. П. 20 ФСО № 1 «Общие понятия, подходы и требования к проведению оценки» установлено, что оценщик при проведении оценки обязан использовать (или обосновать отказ от использования) затратный сравнительный и доходный подходы к оценке. Оценщик вправе самостоятельно определять в рамках каждого из подходов к оценке конкретные методы оценки, которые п. 7 ФСО № 1 определяет как способ расчета стоимости объекта оценки в рамках одного из подходов к оценке.

Таким образом, определенная различными оценщиками рыночная стоимость одного и того же объекта оценки по состоянию на одну и ту же дату, поскольку она представляет собой не рыночную, а наиболее вероятную стоимость, и, с учетом предоставленного оценщику права на самостоятельный выбор метода оценки, со значительной степенью вероятности, будет различной. В законодательстве не установлено, при какой разнице между двумя не совпадающими итогами оценок одного и того же объекта можно говорить о допущенной существенной ошибке, влекущей признание недействительной одной из оценок. Законодатель не установил интервал в пределах которого разница в итогах нескольких оценок, произведенных различными оценщиками, является допустимой. При оценке разницы между результатами оценками суд должен исходить из общих начал и смысла гражданского законодательства и требований добросовестности, разумности и справедливости.

В рассматриваемом случае ЗАО «Фирма «Оценщик» и ООО «Независимые бизнес-консультанты», оценивая один и тот же объект в одних и тех же целях по состоянию на одну и ту же дату пришли к различным показателям. По мнению ЗАО «Фирма «Оценщик» стоимость одной обыкновенной акции общества по состоянию по состоянию на 30.06.09г. составляет 13 руб. 13 коп. за одну акцию, по мнению ООО «Независимые бизнес-консультанты» - 8 руб. 41 коп. При этом обе организации проводившие оценку использовали доходный и затратный подходы, отказавшись от сравнительного, но используя в рамках каждого из используемых подходов конкретные методы оценки, при этом ООО «Независимые бизнес-консультанты» применило скидку на миноритарный пакет акций, от применения которого ЗАО «Фирма «Оценщик» отказалось, руководствуясь тем, что оценке подлежит 1 акция общества в 100%-ом пакетк акций, а не 1 акция в составе выкупаемого пакета, а также каждая из организаций, проводивших оценку, использовало собственный подход к определению весовых значений каждого из подходов, что и обусловило разницу в определении рыночной цены одной акции. Вопрос о законности применения в тех или иных случаях скидок на неконтрольный пакет акций, или определения весовых значений при согласовании результатов каждого из подходов законодательством не установлен, в практике независимых оценщиков, профессионально занимающихся оценочной деятельностью единообразная практика отсутствует.

Отчет ЗАО «Фирма «Оценщик» основан на изучении первичных документов общества, не противоречит требованиям законов «Об акционерных обществах» и «Об оценочной деятельности», а также Федеральным Стандартам Оценки. Не применение оценщиком скидки на неконтрольный пакет акций, даже в том случае, если бы были основания для вывода о том, что такая скидка должна применяться, не нарушает интересов истца, т.к. в случае применения такой скидки итоговая рыночная стоимость подлежавших выкупу акций уменьшилась бы. Поэтому суд не видит оснований для вывода о недостоверности определенной ЗАО «Фирма «Оценщик» рыночной стоимости 1 обыкновенной акции ОАО «КФ «Старая Тула» по состоянию на 30.06.09г. применительно к п. 4 ст. 84.8 закона «Об акционерных обществах» в связи с выкупом акций ОАО КФ «Старая Тула» по требованию лица, которое приобрело более 95% акций открытого акционерного общества. Выкуп акций у истца на основании ст. 84.8 закона «Об акционерных обществах» был произведен по рыночной стоимости, определенной в соответствии с требованиями законодательства. Утверждение истца о наличии у него убытков в связи с произведенным выкупом акций не доказано.

С учетом изложенного, суд отказывает истцу в удовлетворении исковых требований.

Судебные расходы по делу состоят из уплаченной истцом государственной пошлины в сумме 29230 руб. и расходов на экспертизу в сумме 100000 руб., которые исходя из принятого судом решения, подлежат в соответствии со ст. 110 АПК РФ отнесению на истца.

Ответчик также перечислил на депозитный счет суда стоимость экспертизы, составляющую 100000 руб. Указанная сумма подлежит возврату ответчику.

Находящуюся на депозитном счете суда сумму 100000 руб., перечисленную истцом следует перечислить с депозитного счета суда на счет ООО Независимые бизнес-консультанты».

Руководствуясь ст. ст. 102, 110, 167-170, 176 АПК РФ, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Отказать полностью ОАО «Тульская кондитерская фабрика «Ясная Поляна» в удовлетворении исковых требований к ФИО1

Судебные расходы в сумме 129230 руб., в т.ч. судебные расходы по уплате государственной пошлины в сумме 29230 руб. расходы на экспертизу в сумме 100000 руб. отнести на ОАО «Тульская кондитерская фабрика «Ясная Поляна».

Возвратить с депозитного счета арбитражного суда Тульской области ФИО1 100000 руб., перечисленных им платежным поручением № 003 от 9.09.10г.

Перечислить с депозитного счета Арбитражного суда Тульской области денежные средства, поступившие в рамках дела № А68-4713/10 от ОАО «Тульская кондитерская фабрика «Ясная Поляна» за проведение судебной экспертизы в сумме 100000 рублей на счет ООО «НБК-групп».

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Двадцатый арбитражный апелляционный суд, жалоба подается через Арбитражный суд Тульской области.

Судья Л.Д. Тажеева