Гражданский кодекс часть 1

ЦБППР и ИАЗ УВД по Тульской области обратился в Арбитражный суд Тульской области в соответствии со ст. 23.1 КоАП РФ с заявлением о привлечении ООО «Оптимум» к административной ответственности по ч.3 ст.14.1 КоАП РФ за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных лицензией.

Ответчик возражал против удовлетворения заявленных требований, в отзыве на заявление указал, что Общество использует только средства связи. Монтированная емкость сетей электросвязи составляет 25 портов. В данной ситуации средство связи регистрации не подлежит. Также ответчик пояснил, что между ОАО «ЦентрТелеком» и ООО «Оптимум» 26.10.2009г. заключен договор № 149964074747 о предоставлении услуг широкополосного доступа в сеть Интернет по мультисервисной сети, то есть заключен абонентский договор. Поскольку у ОАО «ЦентрТелеком» имеется СОРМ и производятся обязательные неналоговые платежи ООО «Оптимум» не обязано согласовывать с уполномоченными органами требования к сетям и средствам связи для проведения оперативно-розыскных мероприятий и предоставлять сведения о базе расчета обязательных отчислений (неналоговых платежей) в резерв универсального обслуживания.

Рассмотрев материалы дела, выслушав доводы сторон, суд

установил:

ООО «Оптимум» имеет лицензию на оказание телематических услуг связи № 70221, сроком действия с 29.09.2009г. по 29.09.2014г.

На основании зарегистрированного в КУСП заявления Администрации г.Тулы за № 5395 от 11.05.2010г. ЦБППР и ИАЗ УВД по Тульской области проведена проверка Интернет-клуба, принадлежащего ООО «Оптимум», расположенного по адресу: <...>.

В ходе данной проверки установлено, что в Интернет-клубе, принадлежащем ООО «Оптимум» осуществляется оказание телематических услуг связи, в связи с чем в клубе расположено 18 компьютерных терминалов, которые представляют из себя конструкцию из вмонтированного монитора с системным блоком и клавиатурой. На дисплее монитора имеются заставки: «infointsaleinformation – entertainingpatal», «Активируйтесь». При нажатии кнопки «Старт» на клавиатуре появляется окно с надписью «Интернет», «Электронная почта», через которые возможен доступ в сеть Интернет. Данная процедура производится на всех 18 компьютерах.

По результатам проверки составлен протокол осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 11.05.2010г. Протокол осмотра составлен в присутствии руководителя обособленного подразделения ФИО2, о чем последняя расписалась в протоколе осмотра. Замечаний к протоколу не представлено.

Протоколом изъятия вещей и документов от 11.05.2010г. из Интернет-клуба изъят, в том числе прейскурант на услуги Интернет-клуба, из которого следует, что доступ в Интернет, включая стоимость трафика, за 1 минуту составляет 10 рублей, отправка и прием E-Mail – 100 рублей.

Из объяснений операторов-кассиров ФИО3, ФИО4 следует, что в их обязанности входит осуществление денежных расчетов с потребителями за пользование сетью Интернет по вывешенному прейскуранту цен на основании лицензии на оказание телематических услуг связи по договору с ОАО «ЦентрТелеком».

Из объяснений руководителя обособленного подразделения ООО «Оптимум» ФИО2 следует, что Интернет-клуб осуществляет предоставление услуг по доступу в сеть Интернет по цене 10 рублей за минуту. Предоставление услуг осуществляется следующим образом: клиент оплачивает в кассе необходимое количество минут для доступа в Интернет. Оператор на центральном компьютере подключает конкретный терминал к сети Интернет. ООО «Оптимум» имеет лицензию на оказание телематических услуг связи. Сведения о базе расчета, акт согласования с ФСБ, договор о присоединении узла связи на момент проверки отсутствует. О наличии данных документов руководитель не осведомлена.

Кроме того, ЦБППР и ИАЗ УВД по Тульской области отобраны объяснения у посетителя клуба ФИО5, которая пояснила, что 11.05.2010г. находилась в Интернет-клубе ООО «Оптимум» по адресу: <...> заказала услугу предоставления сети Интернет, при этом оплатила 50 рублей. После полного денежного расчета оператор указала на один из терминалов и открыла стартовую страницу поисковой системы «yandex», после чего посетительница начала искать интересующую ее информацию. По окончании оплаченных 5 минут в Интернет-клуб вошел мужчина, предъявил служебное удостоверение и объявил о проведении проверки.

12.05.2010г. ЦБППР и ИАЗ УВД по Тульской области вынесено определение об истребовании сведений, а именно: договора о присоединении оператора связи, документы, подтверждающие реализацию требований к сетям и средствам связи для проведения оперативно-розыскных мероприятий, сведений о базе расчета обязательных отчислений (неналоговых платежей).

12.05.2010г. ЦБППР и ИАЗ УВД по Тульской области вынесено определение о назначении времени и места составления протокола об административном правонарушении в отношении ООО «Оптимум». Составление протокола назначено на 03.06.2010г.

Определение об истребовании сведений и о назначении времени и места составления протокола об административном правонарушении направлены в адрес ООО «Оптимум» 13.05.2010г. и получены последним 31.05.2010г., о чем свидетельствует почтовое уведомление № 03489.

03.06.2010г. ЦБППР и ИАЗ УВД по Тульской области составлен протокол об административном правонарушении № 1061 в отношении ООО «Оптимум» по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ, в котором отражено, что ООО «Оптимум» допустило осуществление предпринимательской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий по оказанию телематических услуг связи, выразившихся в отсутствии: договора о присоединении сетей электросвязи, документов подтверждающих реализацию требований к сетям и средствам связи для проведения оперативно-розыскных мероприятий, сведений о базе расчета обязательных отчислений (неналоговых платежей) в резерв универсального обслуживания. При этом ООО «Оптимум» нарушены: п.8 Постановления Правительства РФ № 161 от 28.03.2005г., ст. 64 ФЗ от 07.07.2003г. № 136-ФЗ «О связи», п.7 Правил взаимодействия операторов связи с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, утвержденными Постановление Правительства РФ от 27.08.2005г. № 538, п.9, п.11 Постановления Правительства РФ от 18.02.2005г. № 87.

Протокол составлен в отсутствие законного представителя ООО «Оптимум», извещенного о времени и месте составления протокола об административном правонарушении, о чем свидетельствует почтовое уведомление № 03489 от 13.05.2010г.

Согласно ч.3 ст. 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от тридцать до сорока тысяч рублей.

Согласно положениям статей 2, 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" под лицензируемым видом деятельности понимается вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Частью 1 статьи 29 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" предусмотрено, что деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи (далее - лицензия).

При этом под услугой связи понимается деятельность по приему, обработке, хранению, передаче, доставке сообщений электросвязи или почтовых отправлений (ст.2 Закона РФ «О связи»).

Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и соответствующие перечни лицензионных условий установлен Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.02.2005 N 87 "Об утверждении перечня наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и перечней лицензионных условий" (далее - Постановление Правительства РФ от 18.02.2005 N 87), в соответствии с которым телематические услуги связи подлежат внесению в лицензию на осуществление деятельности в области оказания услуг связи.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 18.02.2005 N 87 к числу таких условий относится обеспечение предоставления абоненту и (или) пользователю доступа к информационным системам информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе к сети Интернет.

Одним из лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания телематических услуг связи является обеспечение предоставления абоненту и (или) пользователю:

а) передачи факсимильных сообщений;

б) передачи сообщений электронной почтой;

в) доступа к информации мировых и региональных информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе к сети Интернет.

В соответствии с руководящим документом отрасли «Телематические службы», утвержденным приказом Министерства РФ по связи информатизации №175 от 23.07.2001 г. (далее – Руководящий документ) телематические службы - службы электросвязи, за исключением телефонной, телеграфной служб и службы передачи данных, предназначенные для передачи информации через сети электросвязи. Примерами ТМ служб являются: факсимильные службы, службы электронных сообщений, службы голосовых сообщений, службы аудио / видеоконференции, а также службы доступа к информации, хранящейся в электронном виде (п.1.1.1.).

Согласно пункту 5.1 Руководящего документа информационные службы предназначены для предоставления пользователям информации по их инициативе, выраженной в форме запроса.

На сегодняшний день определены и функционируют следующие информационные службы (п.5.2.4 Руководящего документа):

- информационно - справочные службы;

- службы доступа к информационным ресурсам.

Служба доступа к информационным ресурсам - ТМ служба, предназначенная для предоставления услуг получения информационного ресурса пользователем по его инициативе, выраженной в форме запроса, а также предоставления услуг размещения и хранения информационного ресурса, полученного от поставщика (п.5.4.1.1 Руководящего документа.

В реальной практике, в соответствии с п.5.4.1.2 Руководящего документа, могут встречаться разновидности служб доступа к информационным ресурсам, отличающиеся формой представления и видом информации, используемыми стандартами, способами доступа к информации и другими технологическими особенностями. Примерами различных видов служб доступа к информационным ресурсам могут служить:

- служба доступа к информационным ресурсам, размещенным на Web-серверах в сети Интернет;

- служба доступа к группам новостей (News Groups) в сети Интернет;

- служба передачи файлов;

- служба доступа к аудиоинформации, размещаемой на специализированных аудиосерверах;

- служба Видеотекс;

- служба видео по запросу;

- служба электронных досок объявлений (Bulletin Board System, BBS).

Могут быть также организованы и иные виды служб доступа к информационным ресурсам (в зависимости от используемых технологий, вида информации и т.д.).

Таким образом, предоставление доступа к сети Интернет – телематическая услуга связи, что является лицензируемой деятельностью.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 03.03.2007 г. "О связи" оператор связи - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, оказывающие услуги связи на основании соответствующей лицензии.

ООО «Оптимум» имеет лицензию на осуществление телематических услуг связи № 70221 от 29.09.2009г. и оказывает возмездные телематические услуги связи в виде предоставления посетителям клуба доступа к сети Интернет, что подтверждается объяснениями руководителя обособленного подразделения ФИО2, операторов-кассиров ФИО3, ФИО4 и посетителя клуба ФИО5, протоколом осмотра принадлежащих юридическому лицу помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 11.05.2010г., Правилами пользования услугами Интернет-клуба и прейскурантом цен, изъятыми протоколом изъятия вещей и документов от 11.05.2010г.

При таких обстоятельствах суд приходит к выводу о том, что ООО «Оптимум» является оператором связи.

Пунктами 6, 9 и 11 лицензии N 70221, выданной ООО «Оптимум» установлено, что лицензиат обязан при оказании услуг связи соблюдать правила присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, реализовать устанавливаемые федеральным органом исполнительной власти в области связи по согласованию с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, требования к сетям и средствам связи для проведения оперативно-розыскных мероприятий, предоставлять сведения о базе расчета обязательных отчислений (неналоговых платежей) в резерв универсального обслуживания.

Обязанность операторов связи по согласованию требований к сетям и средствам связи с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, определена в статье 64 Федерального закона N 126-ФЗ, а порядок взаимодействия с уполномоченными государственными органами регламентирован Правилами, утвержденными Постановление Правительства РФ № 538 от 27.08.2005г.

В соответствии с п. 2 Правил взаимодействия операторов связи с уполномоченными государственными органами уполномоченными государственными органами, осуществляющими взаимодействие с операторами связи при проведении в рамках оперативно-розыскной деятельности оперативно-розыскных мероприятий, связанных с использованием технических средств, являются органы Федеральной службы безопасности.

Пунктом 5 Правил установлено, что оператор связи не позднее 60 дней с даты получения им лицензии на оказание услуг связи подает соответствующее заявление руководителю органа федеральной службы безопасности.

На основании п. 7 Правил ввод в эксплуатацию технических средств в сети связи производится в соответствии с разработанным органом федеральной службы безопасности совместно с оператором связи планом мероприятий по внедрению технических средств (далее - план), в котором указывается, в частности, срок ввода в эксплуатацию технических средств.

План разрабатывается в срок до 3 месяцев с даты подачи оператором связи заявления в орган федеральной службы безопасности.

В соответствии с п. 10 ч. 1 Требований к сетям электросвязи для проведения оперативно-розыскных мероприятий, утвержденных Приказом Министерства информационных технологий и связи РФ от 16 января 2008 г. № 6 технические средства ОРМ размещаются на узлах связи сети связи оператора связи в соответствии с Планом мероприятий по внедрению технических средств для проведения оперативно-розыскных мероприятий.

Статьей 2 Закона «О связи» установлено, что сеть связи - технологическая система, включающая в себя средства и линии связи и предназначенная для электросвязи или почтовой связи.

Сеть связи включает в себя средства связи с подключенными к ним персональными компьютерами со средствами ввода и отображения информации (рабочие места), оборудование, используемое для учета связи с узлами связи сети (сетей) передачи данных (Приложение № 2 к приказу Мининформсвязи России от 06.12.2005г. № 137).

Исходя из указанного положения, доступ к сети Интернет осуществляется при взаимодействии сетей, принадлежащих ОАО «ЦентрТелеком» и ООО «Оптимум». Данное обстоятельство подтверждается также объяснениями операторов-кассиров ФИО3, ФИО4, которые указали, что подключение терминалов осуществляется через центральный компьютер, что свидетельствует об объединении их в сеть и подключении данной сети к сети связи ОАО «ЦентрТелеком».

Приказом Государственного комитета РФ по связи и информатизации от 27.03.1999 N 47 утверждены "Общие технические требования к системе технических средств по обеспечению функций оперативно-розыскных мероприятий на сетях (службах) документальной электросвязи", согласно которым система технических средств по обеспечению оперативно - розыскных мероприятий (СОРМ) создается на основе Федерального закона "Об оперативно - розыскной деятельности" и Федерального закона "О связи" и предназначена для технического обеспечения проведения указанных мероприятий на сетях (службах) документальной электросвязи (СДЭС), используемых для предоставления услуг передачи данных и телематических служб, включая сеть Интернет.

Поскольку ООО «Оптимум» является оператором связи по оказанию телематических услуг связи, Обществу необходимо наличие плана по внедрению технических средств по обеспечению оперативно-розыскных мероприятий (СОРМ).

Из представленных материалов дела следует, что ООО «Оптимум» при оказании телематических услуг связи, не разработан план по внедрению технических средств для проведения оперативно-розыскных мероприятий. Тогда как лицензия Обществом получена 29.09.2009г.

В соответствии со ст. 2 Закона «О связи» услуга присоединения - деятельность, направленная на удовлетворение потребности операторов связи в организации взаимодействия сетей электросвязи, при котором становятся возможными установление соединения и передача информации между пользователями взаимодействующих сетей электросвязи.

Статьей 18 Федерального закона N 126-ФЗ «О связи» операторы связи имеют право на присоединение своих сетей электросвязи к сети связи общего пользования. Присоединение одной сети электросвязи к другой сети электросвязи и их взаимодействие осуществляются на основании заключаемых операторами связи договоров о присоединении сетей электросвязи. Операторы сети связи общего пользования на основании договоров о присоединении сетей электросвязи обязаны оказывать услуги присоединения иным операторам связи в соответствии с правилами присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Пунктом 8 Правил присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 28.03.2005 N 161, предусмотрено, что присоединение сетей электросвязи и их взаимодействие осуществляются на основании заключенных операторами сетей связи договоров о присоединении сетей электросвязи и с соблюдением требований, установленных Правилами.

Пунктом 15 Правил установлены основные положения договора о присоединении

Ни при проведении проверки и составлении протокола об административном правонарушении, ни в ходе судебного разбирательства ООО «Оптимум» не представлен договор о присоединении, заключенный с оператором связи общего пользования, что является нарушением лицензионных требований.

Из пункта 5 ст. 60 Закона о связи следует, что операторы сети связи общего пользования не позднее тридцати дней со дня окончания квартала, в котором получены доходы, обязаны осуществлять обязательные отчисления (неналоговые платежи) в резерв универсального обслуживания. Отсчет кварталов ведется с начала календарного года.

Пунктом 11 лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания соответствующих услуг связи установлено, что лицензиат обязан предоставлять сведения о базе расчета обязательных отчислений (неналоговых платежей) в резерв универсального обслуживания в соответствии с Порядком предоставления сведения о базе расчета обязательных отчислений (неналоговых платежей) в резерв универсального обслуживания, утвержденных приказом Министерства связи и массовых коммуникаций Российской Федерации от 16.09.2008 N 41.

ООО «Оптимум» ни в ходе проведенной ЦБППР и ИАЗ УВД по Тульской области проверки, ни в ходе судебного разбирательства сведений о базе расчета обязательных отчислений (неналоговых платежей) в резерв универсального обслуживания не представлено, что является нарушением ст. 60 Закона о связи.

Довод ответчика об указании в заявлении ЦБППР и ИАЗ УВД по Тульской области о нарушении Правил ввода в эксплуатацию сооружений связи, утвержденных приказом Минсвязи РФ от 09.09.2002г. № 113 и возражения ООО «Оптимум» об отсутствии данных нарушений не принимается судом, поскольку ООО «Оптимум» данное нарушение не вменяется и в материалах дела отсутствует указание на нарушения Правил ввода в эксплуатацию сооружений связи.

Довод ответчика об отсутствии необходимости согласования с уполномоченными органами требования к сетям и средствам связи для проведения оперативно-розыскных мероприятий и предоставления сведений о базе расчета обязательных отчислений (неналоговых платежей) в резерв универсального обслуживания в связи с заключение Обществом абонентского договора с ОАО «ЦентрТелеком» также отклоняется судом, поскольку ООО «Оптимум» имеет лицензию на осуществление телематических услуг связи, осуществляет деятельность по предоставлению возмездных телематических услуг связи, является оператором связи и обязано соблюдать лицензионные требования, установленные данной лицензией.

В соответствии с ч.2 ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Поскольку ООО «Оптимум» не соблюдены лицензионные условия оказания телематических услуг связи, выразившиеся в отсутствии: договора о присоединении сетей электросвязи, документов подтверждающих реализацию требований к сетям и средствам связи для проведения оперативно-розыскных мероприятий, суд приходит к выводу о наличии вины ООО «Оптимум» в совершении правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч.3 ст.14.1 КоАП РФ.

Руководствуясь ст.ст. 167-170, 205, 206 АПК РФ, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Привлечь ООО «Оптимум», расположенное по адресу: <...>, зарегистрированное в качестве юридического лица 13.02.2009г. МИФНС № 46 по г.Москве к административной ответственности по ч.3 ст. 14.1 КоАП РФ и назначить наказание в виде административного штрафа в сумме 30 000 руб.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Двадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Тульской области в течение десяти дней со дня его принятия.

Штраф может быть уплачен в добровольном порядке в 30-дневный срок со дня вступления решения в законную силу по реквизитам:

Реквизиты для уплаты штрафа:

Взыскатель: ЦБППР и ИАЗ УВД по Тульской области

Адрес: <...>.

УФК по Тульской области (УВД по г.Туле)

р/с <***> в ГРКЦ ГУ Банка России по Тульской области г.Тула

КБК 188 116 900 400 400 00140

БИК 047003001

ИНН <***>

КПП 710501001

ОКАТО 70401000000

В случае добровольной уплаты штрафа доказательства уплаты направить в суд, в случае неуплаты в добровольном порядке в соответствии с положениями Федерального Закона № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» решение направляется судебному приставу для принудительного исполнения решения Арбитражного суда Тульской области.

Судья А.В.Драчен