Гражданский кодекс часть 1

ЗАО «Дусляр» обратилась в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной ИФНС России № 6 по Тульской области от 16.06.2006 г. № 501-к.

Межрайонная ИФНС России № 6 по Тульской области заявленные требования не признала.

Судом установлено, что руководителем Межрайонной ИФНС России № 6 по Тульской области после рассмотрения материалов камеральной налоговой проверки налоговой декларации ЗАО «Дусляр» по единому налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной систему налогообложения за 2005 г., принято решение от 16.06.2006 г. № 501-к о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения.

В соответствии с указанным решением ЗАО «Дусляр» привлечено к налоговой ответственности в соответствии с п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в сумме 75928 руб. за неполную уплату суммы единого налога 379641 руб. с учетом переплаты (397991 руб. – 18350 руб.).

ЗАО «Дусляр» предложено уплатить налоговые санкции, неполностью уплаченный налог в сумме 397991 руб.

В решении указано, что основаниями доначисления налога явились следующие обстоятельства.

В представленной налогоплательщиком 24.03.2006 г. в налоговый орган налоговой декларации по единому налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения, указан убыток за 2005 г. в сумме 4955193 руб. (9574725 руб. доходов - 14529918 руб. расходов). Из представленной при проверке книги учета доходов и расходов следует, что в расходы включены затраты по строительству основных средств собственными силами (здания) в сумме 5415169 руб., затраты по договору коммерческой концессии в сумме 1768500 руб., по договору поручения в сумме 424800 руб.

Налоговый орган со ссылкой на подп. 1 пункта 1 ст. 346.16 НК РФ указал, что налогоплательщик может уменьшить расходы только на приобретение основных средств, а расходы по строительству основных средств не включены в перечень расходов, предусмотренных этой статьей. Также не могут быть включены в расходы затраты по договору коммерческой концессии по договору поручения, т.к. не перечислены в подп. 1 пункта 1 ст. 346.16 НК РФ.

ЗАО «Дусляр» неправомерно завышены в 2005 г. расходы в сумме 7608469 руб. (5415169 р. + 1768500 р. + 424800 р.), в то время как они должны составить 6921449 руб. (14529918 р. – 7608469 р.); доначислен единый налог в сумме 397991 руб. В лицевой карточке налогоплательщика на 31.03.2006 г. имеется переплата в сумме 183500 руб.

ЗАО «Дусляр» оспаривает решение от 16.06.2006 г. № 501-к по следующим основаниям.

ЗАО «Дусляр» совместно с иными юридическими лицами с декабря 2001 г. осуществляло строительство комплекса производства кондитерских изделий хозяйственным способом; в июле 2005 г. завершена процедура государственной регистрации права собственности на недвижимое имущество. Затраты на строительство производственного комплекса в период строительства в расходы при определении налоговой базы не включались и учитывались на счете 08 «Вложения во внебюджетные активы».

ЗАО «Дусляр» считает, что в соответствии с п. 3 ст. 346.16 НК РФ расходы на приобретение основных средств должны включаться и расходы, связанные с сооружением и изготовлением объекта основных средств, поскольку согласно п. 8 ПБУ 6/01 «Учет основных средств» первоначальной стоимостью основных средств, приобретенных за плату, признается сумма фактических затрат организаций на приобретение, сооружение и изготовление, за исключением НДС и иных возмещаемых налогов. Данные затраты накапливаются на дебете счета 08 «Вложения во внеоборотные активы» (субсчет 08-3 «Строительство основных средств») и списываются при вводе в эксплуатацию на баланс предприятия с кредита субсчета 08-3 «Строительство основных средств» на дебет счета 01 «Основные средства».

Кроме того, ст. 346.16 НК РФ не уточняет способа приобретения основных средств, а в силу п. 1 ст. 218 ГК РФ право собственности на новую вещь, изготовленную или созданную лицом для себя с соблюдением законов и иных правовых актов, приобретается этим лицом.

Между ЗАО «АиСТ-Принт» (Правообладатель) и ЗАО «Дусляр» (Пользователь) 01.02.2004 г. заключен договор коммерческой концессии, согласно которому ЗАО «АиСТ-Принт» обязалось предоставить ЗАО «Дусляр» за вознаграждение право использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, принадлежащих ЗАО «АиСТ-Принт» и включающих в себя право на фирменное наименование, коммерческую информацию (о технологии производства кондитерских изделий – коржей для торта и сдобного печенья).

ЗАО «АиСТ-Принт» обязан предоставить ЗАО «Дусляр»:

- право пользования всей имеющейся у Правообладателя технологической документацией, необходимой для производства коржей для торта и сдобного печенья в течение всего срока действия договора,

- за свой счет произвести обучение работников Пользователя не позднее 01.02.2004 г.;

- обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии;

- оказывать Пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучение и повышении квалификации работников;

- контролировать качество товаров, производимых пользователем на основании настоящего договора.

Передача коммерческой технологической информации, не являющейся объектом договора коммерческой концессии, за плату не выделена гражданским законодательством в отдельный вид договоров, но и не запрещена законом. Договор исполнялся сторонами в соответствии с его условиями, в том числе по оплате предусмотренных договором сумм вознаграждения. Деятельность общества связана с производством и реализацией кондитерских изделий.

Расходы, указанные в подпунктах 5,6,7,9-21 пункта 1 ст. 346.16 НК РФ, принимаются применительно к порядку, предусмотренному для исчисления налога на прибыль организаций статьями 254,255,263,264,268 и 269 НК РФ.

ЗАО «Дусляр» считает, что оказанные ему ЗАО «АиСТ-Принт» по договору коммерческой концессии услуги фактически подпадают под материальные расходы, предусмотренные подп. 6 п. 1 ст. 254 НК РФ и должны уменьшать доходы.

Согласно ст. 264 НК РФ для целей налогообложения налогом на прибыль к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся следующие расходы налогоплательщика:

8) расходы по набору работников, включая расходы на услуги специализированных организаций по подбору персонала;

14) расходы на юридические и информационные услуги;

24) расходы на юридические и информационные услуги;

15) расходы на консультационные услуги и иные аналогичные услуги;

18) расходы по управлению организацией ил отдельными ее подразделениями, а также расходы на приобретение услуг по управлению организацией или ее отдельными подразделениями;

19) расходы на услуги по предоставлению работников (технического и управленческого персонала) сторонними организациями для участия в производственном процессе, управлении производством либо для выполнения иных функций, связанных с производством и (или) реализацией;

36) расходы на услуги по ведению бухгалтерского учета, оказываемые сторонними организациями или индивидуальными предпринимателями.

ЗАО «Аист-Принт» по договору поручения от 01.02.2002 г. оказывало ЗАО «Дусляр» все перечисленные услуги. Без оказания этих услуг производство кондитерских изделий было бы невозможно. Включение затрат по оплате данных услуг соответствует п. 2 от 346.16 НК РФ, которая отсылает в том числе и к ст. 264 НК РФ.

Кроме того, в силу подп. 8 пункта 1 ст. 346.16 НК РФ налогоплательщик может уменьшить полученные доходы на сумму НДС по приобретенным товарам (работам, услугам). В плату за оказываемые ЗАО «АиСТ-Принт» услуги по указанным договорам входит 18% НДС, который по смыслу указанной нормы подлежит включению в состав расходов, уменьшающих доходы.

Следовательно, если в состав расходов НК РФ позволяет включить НДС по всем видам работ и услуг, то он и позволяет включить в расходы и остальную часть сумму вознаграждения, уплачиваемого по договорам гражданско-правового характера.

Кроме того, следует учитывать, что с 01.01.2006 г. в ст. 346.16 НК РФ внесены изменения, устраняющие противоречия в трактовке норм НК РФ, действовавших в редакции до указанной даты. В перечень расходов включены расходы на бухгалтерские, аудиторские и юридические услуги. Отсюда следует, что законодатель не дополнил ранее действующий перечень, а устранил противоречия имевшиеся в действовавшей ранее редакции ст. 346.16 НК РФ.

МИФНС России № 6 по Тульской области заявленные требования ЗАО «Дусляр» не признала по тем же основаниям, которые указаны в решении от 16.06.2006 г. № 501-к в качестве оснований для доначисления единого налога, подлежащего уплате в связи с применением упрощенной системы налогообложения.

Оценив представленные доказательства и доводы сторон, арбитражный суд находит заявленные требования ЗАО «Дусляр» подлежащими удовлетворению. Суд исходит из следующего.

Согласно статье 346.14 Кодекса объектом налогообложения при применении упрощенной системы налогообложения признаются доходы либо доходы, уменьшенные на величину расходов.

Перечень расходов в целях налогообложения установлен статьей 346.16 Кодекса и предполагает возможность уменьшения полученных налогоплательщиком доходов на величину расходов по приобретению основных средств с учетом пункта 3 названной статьи (подпункт 1 пункта 1 статьи 346.16 Кодекса).

Пункт 3 статьи 346.16 Кодекса определяет, что расходы на приобретение основных средств принимаются в следующем порядке: в отношении основных средств, приобретенных в период применения упрощенной системы налогообложения, - в момент ввода этих основных средств в эксплуатацию; в отношении основных средств, приобретенных налогоплательщиком до перехода на упрощенную систему налогообложения, стоимость основных средств включается в расходы на приобретение основных средств с учетом срока полезного использования объекта основных средств.

Применение порядка, установленного пунктом 3 статьи 346.16 Кодекса, связано с необходимостью признания в целях налогообложения расходов на приобретение основных средств, осуществленных как до перехода на специальный налоговый режим, так и в период применения упрощенной системы налогообложения, поскольку глава 26.2 Кодекса не предусматривает возможности списания основных средств на расходы организации через амортизационные отчисления.

Статья 346.16 Кодекса не уточняет способа приобретения основных средств, поэтому необходимо исходить из положений статьи 218 Гражданского кодекса Российской Федерации, устанавливающих в качестве оснований приобретения права собственности на имущество не только гражданско-правовую сделку, но и изготовление либо создание имущества для себя.

Согласно пункту 8 Положения по бухгалтерскому учету "Учет основных средств" ПБУ 6/01 первоначальной стоимостью основных средств, приобретенных за плату, признается сумма фактических затрат организации на приобретение, сооружение и изготовление, за исключением налога на добавленную стоимость и иных возмещаемых налогов. Следовательно, независимо от того, на каких субсчетах счета 08 "Вложения во внеоборотные активы" отражаются указанные затраты, в целях налогообложения их учет осуществляется в аналогичном порядке.

Таким образом, статус налогоплательщика как собственника основного средства не зависит от того, по каким основаниям основное средство было приобретено. Соответственно, расходы, понесенные налогоплательщиком в связи с приобретением статуса собственника, должны учитываться единообразно.

В противном случае налогоплательщик, изготовивший объект основных средств для собственных нужд самостоятельно, ставится в неравное положение по сравнению с налогоплательщиком, приобретшим основное средство на основании договора купли-продажи, что противоречит принципу равенства налогообложения, установленному пунктом 1 статьи 3 Кодекса.

ЗАО «Дусляр» в соответствии с договором простого товарищества от 28.12.2001 г. (с учетом дополнения и соглашений об изменении договора простого товарищества) приобретена долевая собственность на первую очередь производственно-административного здания производства кондитерских изделий после реконструкции.

Данное основное средство было введено в эксплуатацию 18.05.2005 г., что следует из акта государственной приемочной комиссии о приемке в эксплуатации законченного строительства объекта, утвержденного Постановлением главы г. Алексина и Алексинского района от 24.05.2005 г. № 1054, акта приемки-передачи здания (сооружения) от 18.05.2005 г., инвентарной карточки учета объекта основных средств № ДУ 15 от 18.05.2005 г. Сумма затрат по строительству здания – 541569 руб. налоговым органом не оспорена.

Учитывая изложенные нормы и обстоятельства, ЗАО «Дусляр» правомерно уменьшил полученные в 2005 г. доходы на расходы по приобретению (строительству) основного средства.

Согласно подп. 1 пункта 1 ст. 346.16 НК РФ в редакции, действующей в 2005 г., в состав расходов, на которые налогоплательщик имеет право уменьшить полученные доходы, включаются, в частности, расходы на приобретение материальных активов, материальные затраты.

Пунктом 2 ст. 346.16 НК РФ установлено, что расходы, указанные в п. 1 ст. 346.16 НК РФ, принимаются при условии их соответствия критериям, указанным в п. 1 ст. 252 НК РФ.

Расходы, указанные в подпунктах 5,6,7,9-21 пункта 1 ст. 346.16 НК РФ, принимаются применительно к порядку, предусмотренному для исчисления налога на прибыль организаций ст.ст. 254,255,263,264,268 и ,69 НК РФ.

Согласно п. 1 ст. 252 НК РФ в целях главы 25 НК РФ «Налог на прибыль» налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 настоящего Кодекса).

Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 настоящего Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

В силу подп. 6 пункта 1 ст. 254 НК РФ к материальным расходам, в частности, относятся следующие затраты налогоплательщика: на приобретение работ и услуг производственного характера, выполняемых сторонними организациями или индивидуальными предпринимателями, а также на выполнение этих работ (оказание услуг) структурными подразделениями налогоплательщика.

К работам (услугам) производственного характера относятся выполнение отдельных операций по производству (изготовлению) продукции, выполнению работ, оказанию услуг, обработке сырья (материалов), контроль за соблюдением установленных технологических процессов, техническое обслуживание основных средства и другие подобные работы.

В соответствии с п. 3 ст. 257 НК РФ в целях главы 25 НК РФ нематериальными активами признаются приобретенные и (или) созданные налогоплательщиком результаты интеллектуальной деятельности и иные объекты интеллектуальной собственности (исключительные права на них), используемые в производстве продукции (выполнении работ, оказании услуг) или для управленческих нужд организации в течение длительного времени (продолжительностью свыше 12 месяцев).

Для признания нематериального актива необходимо наличие способности приносить налогоплательщику экономические выгоды (доход), а также наличие надлежаще оформленных документов, подтверждающих существование самого нематериального актива и (или) исключительного права у налогоплательщика на результаты интеллектуальной деятельности (в том числе патенты, свидетельства, другие охранные документы, договор уступки (приобретения) патента, товарного знака).

К нематериальным активам, в частности, относятся:

1) исключительное право патентообладателя на изобретение, промышленный образец, полезную модель;

2) исключительное право автора и иного правообладателя на использование программы для ЭВМ, базы данных;

3) исключительное право автора или иного правообладателя на использование топологии интегральных микросхем;

4) исключительное право на товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товаров и фирменное наименование;

5) исключительное право патентообладателя на селекционные достижения;

6) владение "ноу-хау", секретной формулой или процессом, информацией в отношении промышленного, коммерческого или научного опыта.

К нематериальным активам не относятся:

1) не давшие положительного результата научно-исследовательские, опытно-конструкторские и технологические работы;

2) интеллектуальные и деловые качества работников организации, их квалификация и способность к труду.

Между ЗАО «АиСТ-Принт» (Правообладатель) и ЗАО «Дусляр» (Пользователь) 01.02.2004 г. заключен договор коммерческой коценссии, согласно которому ЗАО «АиСТ-Принт» обязалось предоставить ЗАО «Дусляр» за вызнаграждение право использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, принадлежащих ЗАО «АиСТ-Принт» и включающих в себя право на фирменное наименование, коммерческую информацию (о технологии производства кондитерских изделий – коржей для торта и сдобного печенья).

ЗАО «АиСТ-Принт» обязан предоставить ЗАО «Дусляр»:

- предоставить Пользователю право пользования всей имеющейся у Правообладателя технологической документацией, необходимой для производства коржей для торта и сдобного печенья в течение всего срока действия договора,

- за свой счет произвести обучение работников Пользователя не позднее 01.02.2004 г.;

- обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии;

- контролировать качество товаров, производимых пользователем на основании настоящего договора.

За представленные права, предусмотренные договором, ЗАО «Дусляр» уплачивает ЗАО «АиСТ-Принт» вознаграждение ежемесячно в размере 59000 руб., в т.ч. НДС 18%. Вознаграждение уплачивается на основании счета (счета-фактуры), выставленного ЗАО «АиСТ-Принт».

При этом в течение 2005 г. сторонами договора составлялись акты об использовании ЗАО «Дусляр» технологий и ТЗ (товарного знака); ЗАО «АиСТ-Принт» выставляло ЗАО «Дусляр» счета-фактуры также на использование технологий и ТЗ. Соответственно ЗАО «Дусляр» производилась предоплата по договору коммерческой концессии.

Таким образом, ЗАО «АиСТ-Принт» фактически передавало в 2005 г. ЗАО «Дусляр» право пользования технологией и товарным знаком и именно за это ЗАО «Дусляр» производило оплату. Суммы, оплаченные на основании счетов-фактур, ЗАО «Дусляр» включало в расходы, уменьшающие доходы.

Между тем, договор коммерческой концессии не предусматривал передачу товарного знака.

В силу Закона РФ от 23.09.1992 г. № 3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» товарный знак подлежит регистрации.

Суду не представлено документов, свидетельствующих о том, что ЗАО «АиСТ-Принт» имеет зарегистрированный в установленном порядке товарный знак.

В связи с этим товарный знак не мог передаваться ЗАО «Дусляр», и оплата за его передачу не могла производиться. Доказательств передачи фирменного наименования также не имелось.

Таким образом, передача от ЗАО «АиСТ-Принт» к ЗАО «Дусляр» нематериальных активов не производилась, при этом передача технологий не относится к нематериальным активам. Поэтому сумма, оплаченная ЗАО «Дусляр» по договору коммерческой концессии, не может рассматриваться как расходы на оплату нематериальных активов.

Между тем, исходя из ст. 254 НК РФ, затраты на оплату коммерческой информации, в т.ч. на оплату технологий, не являются и материальными расходами.

Доказательств того факта, что ЗАО «АиСТ-Принт» за свой счет производило обучение работников ЗАО «Дусляр», оказывало постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучение и повышении квалификации работников, контролировало качество товаров, производимых пользователем на основании настоящего договора, суду не представлено. Данное не следует из актов выполненных работ и счетов-фактур, и оплата таких работ ЗАО «Дусляр» не производилась.

В ходе судебного разбирательства ЗАО «Дусляр» представило в суд акт от 0.07.2006 г. окончательной сверки выполнения взаимных обязательств о выполнении работ и оказании услуг от 01.02.2004 г.

В этом акте указано, что ЗАО «АиСТ-Принт» передал ЗАО «Дусляр» в установленный договором срок копии всей имеющейся у Правообладателя технологической продукции, за свой счет и силами технического и инженерно-конструкторского персонала произвел обучение работников ЗАО «Дусляр», произвел обучение вновь принятых на работу работников ЗАО «Дусляр», в течение всего периода действия договора коммерческой концессии силами технического, инженерно-конструкторского персонала оказывало ЗАО «Дусляр» постоянное техническое и консультативное содействие, постоянно содействовал обучению и повышению квалификации ЗАО «Дусляр», контролировал качество товаров, производимых ЗАО «Дусляр» на основании договора коммерческой концессии, обеспечивая соответствие качества производимых товаров качеству аналогичных товаров, производимых Правообладателем, оказывал покупателям все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая товар у правообладателя и др.

В акте также указано, что оплата работ и услуг, выполняемых и оказываемых ЗАО «АиСТ-Принт» производилась ЗАО «Дусляр» путем перечисления безналичных денежных средств на расчетный счет ЗАО «АиСТ-Принт», что подтверждается теми платежными поручениями, которыми производилась оплата по договору коммерческой концессии от 01.02.2004 г. (приведен перечень платежных поручений).

Между тем, оплата по данному договору производилась на основании ежемесячно составляемых сторонами актов и именно за те услуги, которые в этих актах указаны (использование технологий), на основании этих актов выставлялись счета-фактуры и производилась оплата за использование технологий платежными поручениями. Если и исходить из того, что услуги (работы), указанные в акте окончательной сверки от 04.07.2006 г. и были оказаны, то не имеется доказательств оплаты именно этих услуг (работ).

При таких обстоятельствах оснований для уменьшения доходов на сумму расходов по договору коммерческой концессии (1768500 руб.) не имеется.

Относительно расходов, произведенных ЗАО «Дусляр» по договору поручения от 01.02.2002 г., суд исходит из следующего.

Между ЗАО «АиСТ-Принт» и ЗАО «Дусляр» заключен договор поручения от 01.01.2005 г., в соответствии с которым ЗАО «АиСТ-Принт» (Поверенный) обязуется от имени и за счет ЗАО «Дусляр» (Доверителя) совершать определенные юридически значимые действия: заключать от имени доверителя договоры, совершать сделки (кроме тех, на совершение которых требуется уполномочие, оформленное специальным образом, а также тех, которые по своему характеру могут быть совершены только лично доверителем), представлять его интересы в трудовых правоотношениях, во взаимоотношениях с органами государственной власти и государственного управления, органами власти субъектов РФ, муниципальными органами, представлять интересы доверителя во взаимоотношениях с иными физическими и юридическими лицами (независимо от организационно-правовой формы), представлять его в отношениях, связанных с ведением бухгалтерского учета, финансовой деятельности и предоставлением отчетности в контролирующие органы, осуществлять управление производственными процессами на предприятии, руководить действиями лиц, работающих на предприятии как по трудовым договорам, так и по договорам гражданско-правового характера, осуществлять таможенное оформление экспортируемых товаров, а также совершать иные действия, если законом, иным нормативно-правовым актом, а также соглашением сторон не предусмотрено иное).

Доверитель обязуется оплатить услуги Поверенного по цене, определенной в договоре поручения.

Оценивая положения указанного договора, суд приходит к выводу о том, что в соответствии с этим договором ЗАО «АиСТ-Пинт» обязалось оказать ЗАО «Дусляр», кроме прочих услуг, связанных с представительством в различных органах, организациях, управленческие услуги, услуги по ведению бухгалтерского учета.

Оказание управленческих услуг отражают составленные сторонами договора в течение 2005 г. акты, выставленные счета-фактуры, платежные поручения ЗАО «Дусляр» на оплату этих услуг по договору поручения.

Предусмотренный п. 1 ст. 346.16 НК РФ перечень расходов, на которые налогоплательщик может уменьшить полученные доходы, в редакции, действующей в 2005 г., не содержит услуг по управлению предприятием.

Данный перечень расширительному толкованию не подлежит.

При этом при определении состава расходов по единому налогу следует руководствоваться только указанной нормой.

Применительно к порядку, предусмотренному для исчисления налога на прибыль статьями 254,255,263, и 264 НК РФ, принимаются расходы, указанные в подпунктах 5,6,7,9-21 пункта 1 ст. 364.16 НК РФ, а расходы по управлению организацией, по ведению бухгалтерского учета вообще не предусмотрены в этих подпунктах (как и в других подпунктах пункта 1 ст. 364.16 НК РФ).

Федеральным Законом от 21.07.2005 г. № 101-ФЗ в подпункт 15 пункта 1 ст. 364.16 НК РФ внесены изменения, согласно которых в перечень расходов включены расходы на бухгалтерские услуги, однако эти изменения вступили в силу с 01.01.2006 г. им не придана обратная сила, и они не могут быть применены к правоотношениям, возникшим в 2005 г.

В отношении услуг управления, за которые произведена ЗАО «Дусляр» оплата по договору поручения, дополнения не были внесены.

При таких обстоятельствах расходы по управлению в сумме 424800 руб. не могут уменьшать доходы при исчислении единого налога.

Суд не соглашается с доводом ЗАО «Дусляр» о том, что суммы НДС, уплаченные при приобретении услуг по договору коммерческой концессии и договору поручения, подлежат включению в сумму расходов, уменьшающих налоговую базу по единому налогу в силу подп. 8 пункта 1 ст. 346.16 НК РФ.

Указанный подпункт имеет в виду включение в расходы налога на добавленную стоимость не по всем приобретенным товарам (работам, услугам), а лишь в отношении товаров (работ, услуг), подлежащих включению в состав расходов, как впоследствии с 01.01.2006 г. и определил подп. 8 пункта 1 ст. 346.16 НК РФ. Возможность включения НДС в расходы должна находиться в корреспонденции с возможностью включения в расходы самой стоимости приобретенных товаров (работ, услуг).

Вместе с тем, неправомерное уменьшение ЗАО «Дусляр» доходов на сумму расходов по договору коммерческой концессии и договору поручения (1768500 руб. и 424800 руб.) и исключение этих сумм из расходов не приведет к доначислению единого налога, поскольку с учетом обоснованно включенной в расходы суммы затрат по приобретению (созданию) основных средств (5415169 руб.) общая сумма расходов, превысит доходы, и за 2006 г. ЗАО «Дусляр» по прежнему будет иметь убыток, который составит 2761893 руб. (9574725 руб. доходов – (14529918 руб. – 1768500 руб. – 424800 руб. расходов)).

Таким образом, оснований для доначисления единого налога, подлежащего уплате в связи с применением упрощенной системы налогообложения, и штрафа за неполную уплату налога не имеется.

Учитывая изложенное, решение от 16 июня 2006 г. № 501-к незаконно, как не соответствующее подп. 1 пункту 1 статьи 346.16 НК РФ, в той части, в которой ЗАО «Дусляр» привлечено к налоговой ответственности и ему предложено уплатить доначисленный единый налог.

Руководствуясь ст.ст. 167-176, 201 АПК РФ, арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

Заявленные требования ЗАО «Дусляр» удовлетворить.

Признать недействительным решение Межрайонной ИФНС России № 6 по Тульской области от 16 июня 2006 г. № 501-к, как не соответствующее подп. 1 пункта 1 статьи 346.16 НК РФ, в той части, в которой ЗАО «Дусляр» привлечено к налоговой ответственности и ему предложено уплатить единый налог в сумме 397991 руб.

Взыскать с Межрайонной ИФНС России № 6 по Тульской области в пользу ЗАО «Дусляр» расходы по госпошлине в сумме 2000 руб.

Судья Чубарова Н.И.