Гражданский кодекс часть 1

Общество с ограниченной ответственностью «Тульские новости» (далее – ООО «Тульские новости») обратилось в Арбитражный суд Тульской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Эхо Тулы» (далее – ООО «Эхо Тулы») о взыскании 1 500 000 руб. убытков; ООО «Эхо Тулы» предъявило встречное исковое заявление к ООО «Тульские новости» о признании договора редакции № 1 от 18.05.2011 незаключенным (дело № А68-4915/11).

ФИО3 обратился в Арбитражный суд Тульской области с исковым заявлением к ООО «Эхо Тулы», ООО «Тульские новости», третье лицо: закрытое акционерное общество «Эхо Москвы» (далее – ЗАО «Эхо Москвы») о признании недействительным п.4.4 договора редакции № 1 от 18.05.2011; ООО «Эхо Тулы» предъявило встречное требование к ФИО3, ООО «Тульские новости», третье лицо: ЗАО «Эхо Москвы» о признании договора редакции № 1 от 18.05.2011 незаключенным (дело № А68-6346/11).

Определением арбитражного суда от 02.11.2011 по делу № А68-6346/11 дела №№ А68-6346/11 и А68-4915/11 объединены в одно производство для их совместного рассмотрения, объединенному делу присвоен номер А68-6346/11-4915/11.

В судебном заседании 11.11.2011 на основании ст.163 АПК РФ объявлялся перерыв до 16.11.2011, информация размещена на официальном сайте Арбитражного суда Тульской области в сети «Интернет».

В обоснование заявленных требований ООО «Тульские Новости» ссылается на следующие обстоятельства.

По условиям заключенного договора редакции ООО «Эхо Тулы» наделило ООО «Тульские новости» полномочиями и статусом редакции радиопрограммы «Эхо Тулы» на частоте 106,9 МГц.

ООО «Тульские новости», исполняя обязанность редакции, ежедневно производит аудиопередачи для трансляции в эфире радиопрограммы, затрачивая при этом значительные финансовые и трудовые ресурсы, однако трансляция указанных передач в эфир не производится вследствие ненадлежащего исполнения ООО «Эхо Тулы» условий договора.

В нарушение подпунктов «а», «б», «г» п. 2.1 договора ООО «Эхо Тулы» не обеспечило бесперебойное предоставление соответствующим лицом – Тульским ОРТПЦ услуги связи, не предоставило в эксплуатацию антенно-фидерное устройство, чем создало препятствия для осуществления ООО «Тульские новости» полномочий редакции, и передало полномочия и статус редакции радиопрограммы «Эхо Тулы» третьему лицу – ГУ ТО «Тула», которое осуществляет вещание региональных блоков на частоте 106,9 МГц.

Исходя из положений п.4.4 договора, предусматривающего за каждое вышеуказанное нарушение возмещение ущерба в размере 500 000 руб., ст.ст.12, 15, 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации, ООО «Тульские новости» настаивает на удовлетворении предъявленных требований.

ООО «Эхо Тулы», не соглашаясь с заявленным иском, предъявило встречное исковое заявление о признании договора редакции незаключенным, так как стороны не согласовали существенные условия договора. Указывает, что истец по первоначальному иску не доказал, что понес убытки, должным образом не подтвердил их размер и меры, принимаемые к его уменьшению, а представленные ООО «Тульские новости» доказательства не отвечают принципу относимости к рассматриваемому делу.

После объединения дел в одно производство ФИО3 в объяснениях указывает, что признание п.4.4 договора недействительным влечет отказ в удовлетворении заявленных требований о взыскании убытков, основанных на положениях данного пункта договора. Полагает, поскольку ООО «Эхо Тулы» фактически не приступило к исполнению договора, ООО «Тульские новости» должно было принять все зависящие от него меры, связанные с уменьшением возможных убытков, которые могли бы для него возникнуть; считает, что размер причиненных убытков не доказан.

ООО «Тульские новости» в отзыве на встречное исковое заявление, просит в удовлетворении иска отказать, указывая, что сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

ФИО3, являясь участником ООО «Эхо Тулы», собственником доли в уставном капитале общества в размере 74,5%, номинальной стоимостью 7 450 руб., считает пункт 4.4 договора редакции недействительным, так как является крупной сделкой, уставом общества установлен размер крупной сделки в сумме более 100 000 руб., которая могла быть заключена только по решению общего собрания участников общества.

Данная сделка общим собранием участников общества одобрена не была, генеральный директор ООО «Эхо Тулы» подписал договор редакции от 18.05.2011 с превышением его полномочий.

В судебном заседании представитель ФИО3 поддержал исковые требования на основании ст.46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, ст.ст.12, 167, 168, 174 ГК РФ.

ООО «Тульские новости» отзыва по существу заявленного требования не представило.

ООО «Эхо Тулы» во встречном исковом заявлении указывает, что, по его мнению, договор редакции является незаключенным, в силу чего не может быть признан недействительным, поскольку не порождает прав и обязанностей в порядке, предусмотренном ст.8 ГК РФ.

Третье лицо пояснений не представило, извещенное надлежащим образом в судебное заседание не явилось.

На основании ст.156 АПК РФ дело рассмотрено по имеющимся в нем доказательствам в отсутствие ЗАО «Эхо Москвы».

Оценив представленные доказательства, выслушав доводы представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд

У с т а н о в и л:

18.05.2011 ООО «Эхо Тулы» (учредитель) и ООО «Тульские новости» заключили договор редакции № 1, согласно которому ООО «Эхо Тулы», являясь учредителем радиопрограммы «Эхо Тулы», используя права учредителя в соответствии с Законом РФ «О средствах массовой информации», приняло на себя обязательства наделить ООО «Тульские новости» полномочиями и статусом редакции радиопрограммы «Эхо Тулы» на частоте 106,9 МГц.

ООО «Тульские новости» приняло полномочия и статус редакции на срок с 20.05.2011 по 31.12.2012 (в редакции соглашения о внесении изменений в договор).

В обязанности ООО «Эхо Тулы», в том числе входит:

- подпункт «а» пункта 2.1: для обеспечения функционирования редакции, обеспечивает бесперебойное предоставление соответствующим лицом услуг связи;

- подпункт «б» пункта 2.1: предоставляет в эксплуатацию и поддерживает в надлежащем состоянии антенно-фидерное устройство;

- подпункт «г» пункта 2.1: обязуется в течение срока действия настоящего договора не передавать полностью или в части права и статус редакции радиопрограммы «Эхо Тулы» третьим лицам и/или не осуществлять их самостоятельно.

Пунктом 4.4 договора предусмотрено, что за каждое нарушение любого из обязательств, предусмотренных п.п. «а», «б», «г», «д» п. 2.1, п. 6.4. договора учредитель обязан уплатить редакции в возмещение ущерба денежную сумму в размере пятьсот тысяч рублей. Стороны пришли к соглашению считать размер ущерба, указанный в настоящем пункте установленным и не подлежащим дальнейшему доказыванию.

Отказывая в удовлетворении исковых требований ООО «Тульские новости» и ФИО3, удовлетворяя встречное исковое заявление ООО «Эхо Тулы», суд исходит из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами (п.2 ст.421 ГК РФ).

Договор редакции от 18.05.2011 является смешанным договором. К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

То есть договор № 1 содержит элементы договора, заключаемого учредителем средства массовой информации и редакцией средства массовой информации, предусмотренного Законом РФ «О средствах массовой информации», договора возмездного оказания услуг связи, предусмотренного ГК РФ, Федеральным законом «О связи» и другими правовыми актами.

Пунктом 4 ст.421 ГК РФ предусмотрено, что условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (ст. 422).

Согласно пункту 1 ст.422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

В силу пункта 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Из предмета договора № 1 (п.1), следует, что применимым правом, регулирующим заключение этого договора в части взаимных прав и обязанностей учредителя и редакции, является Закон РФ «О средствах массовой информации» (далее – Закон о СМИ).

Предмету договора в этой части соответствует положение, предусмотренное подпунктом «г» пункта 2.1 договора и устанавливающее обязанности учредителя «в течение срока действия настоящего договора не передавать полностью или в части права и статус редакции радиопрограммы «Эхо Тулы» третьим лицам и/или не осуществлять их самостоятельно», а также обязанности учредителя, установленные в подпунктах «в», «д», «е», «ж» пункта 2.1 того же договора; полномочия редакции и ее журналистов, руководство редакцией, предусмотренные подпунктами 2.2, 2.2.1 и разделом 3 договора.

Статья 2 Закона о СМИ определяет основные понятия для целей настоящего закона, в том числе:

под средством массовой информации понимается периодическая радиопрограмма, иная форма периодического распространения массовой информации;

под радиопрограммой понимается совокупность периодических аудиосообщений и материалов (передач), имеющая постоянное название и выходящая в свет (в эфир) не реже одного раза в год;

под редакцией средства массовой информации понимается организация, учреждение, предприятие либо гражданин, объединение граждан, осуществляющие производство и выпуск средства массовой информации.

Статус средства массовой информации с названием «Эхо Тулы» подтвержден выданным Управлением Федеральной службы по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций по Тульской области свидетельством о регистрации СМИ ЭЛ № ТУ 71-00095 от 08.05.2009, в котором указаны: форма периодического распространения -радиопрограмма, территория распространения - гор. Тула, Тульская область, учредитель - ООО «Эхо Тулы».

Статьей 17 Закон о СМИ установлено, что права и обязанности учредителя и редакции, предусмотренные настоящим Законом, возникают с момента регистрации средства массовой информации, а предусмотренные уставом редакции - с момента его утверждения. Учредитель и редакция могут дополнительно установить на договорной основе взаимные права и обязанности. Положения договоров не должны противоречить настоящему Закону и иным актам законодательства РФ.

Таким образом, предусмотрены основания возникновения прав и обязанностей субъектов отношений при производстве и распространении СМИ: регистрация СМИ, утверждение устава редакции, заключение договоров, которые в силу прямого указания не должны противоречить Закону о СМИ и иным актам законодательства РФ.

Статьей 18 Закона о СМИ предусмотрено, что учредитель утверждает устав редакции и (или) заключает договор с редакцией средства массовой информации (главным редактором). Учредитель может выступать в качестве редакции, издателя, распространителя, собственника имущества редакции.

Согласно ст.19 того же Закона редакция может быть юридическим лицом, самостоятельным хозяйствующим субъектом, организованным в любой допускаемой законом форме.

В силу ст.22 Закона о СМИ договором между учредителем и редакцией определяются производственные, имущественные и финансовые отношения между ними: порядок выделения и использования средств на содержание редакции, распределения прибыли, образования фондов и возмещения убытков, обязательства учредителя по обеспечению надлежащих производственных и социально-бытовых условий жизни и труда сотрудников редакции.

В договоре редакции от 18.05.2011 № 1 в нарушение ст.22 Закона о СМИ отсутствуют условия, которые указаны в данной статье как необходимые.

В пункте 2.1 договора № 1, устанавливающем обязанности учредителя, указано, в том числе: для обеспечения функционирования редакции обеспечивать бесперебойное предоставление соответствующим лицом услуг связи (п.п. «а»); предоставлять в эксплуатацию и поддерживать в надлежащем состоянии антенно-фидерное устройство (п.п. «б»).

Вышеприведенным обязанностям учредителя соответствует положение, предусмотренное подпунктом «г» пункта 2.2. договора № 1 и устанавливающее обязанность редакции «создавать аудиопередачи для трансляции в эфире радиопрограммы согласно направлениям вещания и действующему законодательству ...», а также положение, предусмотренное подпунктом «д» пункта 2.2 об ответственности редакции за нарушение законодательства «при производстве аудиопередач (в т.ч. при ведении прямого эфира)».

То есть указанные положения договора № 1 устанавливают волю сторон создать правоотношения по оказанию и пользованию услуг связи.

Правовое регулирование данных правоотношений предусмотрено ГК РФ, Федеральным законом «О связи» (далее - ФЗ «О связи») и Правилами оказания услуг связи для целей телевизионного вещания и (или) радиовещания, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 22.12.2006 года № 785.

В силу ст.779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Правила настоящей главы применяются к договорам оказания услуг связи.

Статьей 2 ФЗ «О связи» определено, что под услугой связи понимается деятельность по приему, обработке, хранению, передаче, доставке сообщений электросвязи или почтовых отправлений (п. 32), а оператор связи - это юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, оказывающие услуги связи на основании соответствующей лицензии (п.12).

Статус оператора связи ООО «Эхо Тулы» подтвержден выданной Федеральной службой по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций Лицензией от 16.02.2011 № 83679, сроком действия до 16.02.2016, с наименованием услуги: услуги связи для целей эфирного вешания.

Условиями осуществления деятельности «Эхо Тулы» в соответствии с указанной лицензией являются:

пункт 4 - обязанность лицензиата обеспечивать предоставление абоненту (пользователю), в том числе:

а) приема сигналов программы (программ) телевизионного вещания и (или)
радиовещания от вещателей (подпункт «а» пункта 4);

б) трансляции сигналов программы (программ) в эфире (подпункт «б» пункта 4).

Пункт 5 - оказание услуг в соответствии с правилами оказания услуг связи, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Согласно пунктам 1, 2 ст.44 ФЗ «О связи» на территории РФ услуги связи оказываются операторами связи пользователям услугами связи на основании договора об оказании услуг связи, заключаемого в соответствии с гражданским законодательством и правилами оказания услуг связи. Такой договор является гражданско-правовым договором, содержащим специальные условия, предусмотренные правилами оказания услуг связи.

Правила оказания услуг связи утверждаются Правительством РФ.

Постановлением Правительства РФ от 22.12.2006 года № 785 утверждены «Правила оказания услуг связи для целей телевизионного вещания и (или) радиовещания» (далее -Правила), которые регулируют отношения между абонентом или вещателем и оператором связи, оказывающим услуги связи для целей эфирного радиовещания, в случае заключения возмездного договора об оказании услуг связи для целей эфирного радиовещания.

Согласно пункту 2 Правил используемые в них понятия означают следующее:

«вещатель» - пользователь услугами связи для целей радиовещания, с которым заключен договор и который составляет радиопрограммы для их приема неопределенным кругом лиц и на основании лицензии на вещание, распространяет их либо обеспечивает их распространение в полной и неизменной форме третьим лицом;

«предоставление вещателю доступа к сети связи радиовещания» - совокупность действий оператора связи, направленных на формирование линии связи для приема сигнала радиопрограммы от вещателя на средства связи сети связи радиовещания.

Анализ приведенных норм и вышеуказанных положений договора № 1 показывает, что во взаимоотношениях по оказанию и пользованию услугами связи, ООО «Тульские новости» выступает в качестве вещателя составляет радиопрограмму для приема неопределенным кругом лиц и распространяет ее путем выхода в эфир при помощи ООО «Эхо Тулы», как оператора связи, который, в свою очередь, оказывает ООО «Тульские новости» соответствующую услугу связи, осуществляя прием, обработку и передачу сигнала созданной радиопрограммы.

Пунктами 12, 38, 40, 41 Правил предусмотрено, что договор между оператором связи и вещателем заключается в письменной форме, при этом в договоре с вещателем должен быть согласован ряд перечисленных в Правилах необходимых и существенных условий.

Так, пунктом 38 Правил в договоре с вещателем на оказание услуг связи для целей радиовещания предусматривается обеспечение предоставления вещателю доступа к сети связи радиовещания оператора связи и (или) прием и передача сигнала радиопрограммы до пользовательского (оконечного) оборудования.

Пунктом 40 Правил предусмотрено, что в договоре с вещателем должны быть указаны: дата и место заключения договора, наименование (фирменное наименование) оператора связи, реквизиты расчетного счета оператора связи, реквизиты выданной оператору связи лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи, сведения о вещателе, наименование (фирменное наименование), место нахождения, банковские реквизиты -для юридического лица, реквизиты документа, удостоверяющего личность, и реквизиты свидетельства о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя - для индивидуального предпринимателя, реквизиты выданной вещателю лицензии, дающей право осуществлять распространение продукции средства массовой информации с использованием технических возможностей сети связи телерадиовещания оператора связи, адрес и способ доставки счета за оказанные услуги связи для целей телерадиовещания, права, обязанности и ответственность сторон, порядок и условия применения оператором связи технических и программных средств защиты от несанкционированного доступа к сигналам телерадиопрограмм (в случае их применения), срок действия договора, порядок расторжения договора с вещателем, предусматривающий своевременное предварительное извещение оператором связи абонентов о прекращении доставки им сигнала телерадиопрограммы этого вещателя.

Пунктом 41 Правил установлено, что в договоре оператора связи с вещателем должны быть указаны следующие существенные условия:

а) перечень оказываемых услуг связи для целей телерадиовещания;

б) система оплаты услуг связи для целей телерадиовещания;

в) порядок, сроки и форма оплаты услуг связи для целей телерадиовещания;

г) зона обслуживания оператора сети связи телерадиовещания;

д) технологические параметры сигналов телерадиопрограмм, определенные вещателем в соответствии с техническими нормами и стандартами, которые обязан соблюдать оператор связи при оказании услуг связи для целей телерадиовещания.

В договоре № 1 в нарушение требований приведенных Правил, отсутствуют условия, которые указаны в пунктах 38, 40 и 41 Правил, как необходимые и существенные, а именно:

не предусмотрено обеспечение предоставления вещателю доступа к сети связи радиовещания оператора связи и (или) прием и передача сигнала радиопрограммы до пользовательского (оконечного) оборудования (п.38 Правил);

-не указаны: наименование (фирменное наименование) оператора связи; реквизиты выданной оператору связи лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи; реквизиты выданной вещателю лицензии, дающей право осуществлять распространение продукции средства массовой информации с использованием технических возможностей сети связи телерадиовещания оператора связи; адрес и способ доставки счета за оказанные услуги связи для целей телерадиовещания; (п. 40 Правил);

-перечень оказываемых услуг связи для целей радиовещания; система оплаты услуг связи для целей радиовещания; порядок, сроки и форма оплаты услуг связи для целей радиовещания; зона обслуживания оператора сети связи радиовещания; технологические параметры сигналов радиопрограмм, определенные вещателем в соответствии с техническими нормами и стандартами, которые обязан соблюдать оператор связи при оказании услуг связи для целей радиовещания (п. 41 Правил).

Следовательно, оператор связи (ООО «Эхо Тулы») и вещатель (ООО «Тульские новости») не достигли соглашения по всем существенным условиям договора, которые должны быть в договоре между оператором связи и вещателем.

Доводы ООО «Тульские новости» о согласовании сторонами всех вышеуказанных условий в пунктах 4.1, 4.2, 4.3, подп. «а» и «б» п.2.1 договора, в том числе об оплате услуг, суд не принимает во внимание, поскольку перечисленные пункты не содержат достаточной степени определенности прав и обязанностей сторон.

Поскольку в соответствии с п.1 ст.425 ГК РФ договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения, обязательства из договора редакции у сторон не возникли.

Исходя из изложенного, договор редакции от 18.05.2011 № 1 между обществом с ограниченной ответственностью «Эхо Тулы» и обществом с ограниченной ответственностью «Тульские новости» является незаключенным и не может порождать обязательства, в том числе обязанности для ООО «Эхо Тулы», предусмотренные подпунктами «а», «б», «г» п. 2.1 и п.4.4 договора.

Поскольку недействительность и незаключенность сделки являются взаимоисключаемыми понятиями, незаключенный договор не может быть признан недействительным.

Требование ООО «Эхо Тулы» к ФИО3 не подлежит удовлетворению, поскольку последний, являясь истцом по делу № А 68-6346/11 и участником общества, не является стороной договора редакции.

На основании ст.110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины следует отнести на истцов, поскольку им отказано в исках; ООО «Эхо Тулы» подлежат возмещению расходы за счет ООО «Тульские новости» по встречному исковому заявлению в размере 4 000 руб.; государственную пошлину в размере 4 000 руб., следует возвратить ООО «Эхо Тулы» из федерального бюджета, как излишне уплаченную в силу подп.1 п.1 ст.333.40 НК РФ, поскольку после объединения дел в одно производство встречное исковое требование рассматривалось единым.

Руководствуясь ст.ст.104, 110, 137, 167 – 170, 176, 180, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении исковых требований общества с ограниченной ответственностью «Тульские новости» к обществу с ограниченной ответственностью «Эхо Тулы» о взыскании 1 500 000 руб. в возмещение убытков отказать.

Расходы по уплате государственной пошлины отнести на общество с ограниченной ответственностью «Тульские новости».

В удовлетворении исковых требований ФИО3 к обществу с ограниченной ответственностью «Эхо Тулы» и обществу с ограниченной ответственностью «Тульские новости» о признании недействительным п.4.4 договора редакции от 18.05.2011 № 1 отказать.

Расходы по уплате государственной пошлины отнести на ФИО3.

Встречное исковое требование общества с ограниченной ответственностью «Эхо Тулы» к обществу с ограниченной ответственностью «Тульские новости» о признании договора редакции от 18.05.2011 № 1 незаключенным удовлетворить.

Признать договор редакции от 18.05.2011 № 1 между обществом с ограниченной ответственностью «Эхо Тулы» и обществом с ограниченной ответственностью «Тульские новости» незаключенным.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Тульские новости» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Эхо Тулы» 4 000 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины.

В удовлетворении встречного искового требования общества с ограниченной ответственностью «Эхо Тулы» к ФИО3 о признании договора редакции от 18.05.2011 № 1 между обществом с ограниченной ответственностью «Эхо Тулы» и обществом с ограниченной ответственностью «Тульские новости» незаключенным отказать.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Эхо Тулы» из федерального бюджета государственную пошлину в размере 4 000 руб., перечисленную платежным поручением № 60 от 17.10.2011.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня изготовления его в полном объеме в Двадцатый арбитражный апелляционный суд путем подачи жалобы через Арбитражный суд Тульской области

Судья Н.В. ФИО5