Гражданский кодекс часть 1

ЗАО «Спецстрой-2» (далее - заявитель, Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Тюменскому УФАС России (далее - ответчик, Управление) о признании незаконным решения по делу №Т15/177 от 10.08.2015г. в части отказа в приостановлении заключения договора на выполнения строительно-монтажных работ и корректировке проектной документации по объекту: «Модернизация напорного канализационного коллектора Д=500 мм, L=2,05 п.км. от КНС-1 до КНС-2, в том числе ПСД», а также отказа в выдаче заказчику предписания об отмене протокола (выписки) из протокола заседания тендерного комитета внешнего организатора закупки (ТК ВОЗ) № 40-2015 от 16.07.2015г. и протокола вскрытия конвертов с заявками на участие в запросе предложений ОЗП -013-ПИР -ИП-15, лот от 26.06.2015г.

Определением суда от 15.12.2015г. к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ООО «Тюмень Водоканал».

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал заявленные требования, изложенные в заявлении (т.1л.д.3-5).

Представитель ответчика в судебном заседании возражал против удовлетворения требований заявителя по основаниям, изложенным в отзыве и оспариваемом решении (т.1л.д.13-17,63-67).

Представитель третьего лица поддержал возражения ответчика.

В соответствии со статьёй 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Как следует из материалов дела, в Управление поступила жалоба заявителя, в которой Общество указывало на то, что заказчиком - ООО «Тюмень Водоканал» нарушены требования пункта 12 статьи 4 Федерального закона от 18.07.2011г. №223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», а именно: заказчик не разместил в установленный срок протокол по результатам закупки, разместил протокол вскрытия конвертов с заявками на участие в запросе предложений ОЗП -013-ПИР -ИП-15, лот от 26.06.2015г., в котором не перечислены члены комиссии и который не подписан членами комиссии, соответственно, данный документ не имеет юридической силы.

В своей жалобе Общество просило признать в действиях заказчика, членов комиссии при проведении закупки (№31502424789) в форме открытого запроса предложений в электронной форме на право заключения договора на выполнения строительно-монтажных работ и корректировке проектной документации по объекту: «Модернизация напорного
канализационного коллектора Д=500 мм, L=2,05 п.км. от КНС-1 до КНС-2, в том числе ПСД» нарушение требований Федерального закона от 18.07.2011г. №223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» и Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», приостановить заключение договора на выполнение строительно-монтажных работ и корректировке проектной документации по вышеуказанному объекту и выдать заказчику предписание об отмене протокола (выписки) из протокола заседания тендерного комитета внешнего организатора закупки (ТК ВОЗ) №40-2015 от 16.07.2015г. (т.1л.д.21-22) и протокола вскрытия конвертов с заявками на участие в запросе предложений ОЗП -013-ПИР - ИП-15, лот от 26.06.2015г. (т.1л.д.19-20, т.2л.д.91-93).

По результатам рассмотрения жалобы комиссией Управления по рассмотрению жалоб при проведении торгов принято решение по делу №Т15/177 от 10.08.2015г., согласно которому Управление признало жалобу ЗАО «Спецстрой-2» на действия ООО «Тюмень Водоканал» при проведении запроса предложений в электронной форме на право заключения договора на выполнение строительно-монтажных работ и корректировке проектной документации по объекту: «Модернизация напорного канализационного коллектора Д=500 мм, L=2,05 п.км. от КНС-1 до КНС-2, в том числе ПСД» обоснованной, в частности, УФАС по ТО признало заказчика в лице ООО «Тюмень Водоканал» нарушившим части 5 и 12 статьи 4 Федерального закона от 18.07.2011г. №223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», при этом, было принято решение не выдавать предписание об устранении допущенного нарушения, в связи с тем, что выявленные нарушения не повлияли на результаты определения победителя закупки (т.1л.д.13-17).

Не согласившись с указанным решением, Общество обратилось в суд.

Изучив материалы дела, исследовав и оценив в совокупности доказательства по делу, суд считает, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для отмены оспариваемого решения, суду необходимо и достаточно установить, что данное решение не соответствует закону или иному нормативному правовому акту и нарушает права и законные интересы заявителя.

Согласно пункту 1 статьи 1 Федерального закона от 18.07.2011г. №223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Федеральный закон от 18.07.2011г. №223-ФЗ) целями регулирования настоящего Федерального закона являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных в части 2 настоящей статьи (далее - заказчики), в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг (далее также - закупка) для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.

Пунктами 1 и 2 статьи 2 Федерального закона от 18.07.2011г. №223-ФЗ установлено, что при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утверждёнными с учётом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее - положение о закупке).

Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

Согласно пунктам 2, 3, 5 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011г. №223-ФЗ извещение о проведении конкурса или аукциона размещается в соответствии с частью 5 статьи 4 настоящего Федерального закона не менее чем за двадцать дней до дня окончания подачи заявок на участие в конкурсе или аукционе. Выигравшим торги на конкурсе признаётся лицо, которое предложило лучшие условия исполнения договора в соответствии с критериями и порядком оценки и сопоставления заявок, которые установлены в конкурсной документации на основании положения о закупке, на аукционе - лицо, предложившее наиболее низкую цену договора или, если при проведении аукциона цена договора снижена до нуля и аукцион проводится на право заключить договор, наиболее высокую цену договора.

В положении о закупке могут быть предусмотрены иные (помимо конкурса или аукциона) способы закупки. При этом заказчик обязан установить в положении о закупке порядок закупки указанными способами.

Участником закупки может быть любое юридическое лицо или несколько юридических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала либо любое физическое лицо или несколько физических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, в том числе индивидуальный предприниматель или несколько индивидуальных предпринимателей, выступающих на стороне одного участника закупки, которые соответствуют требованиям, установленным заказчиком в соответствии с положением о закупке.

Пунктами 1, 5, 12 статьи 4 Федерального закона от 18.07.2011г. №223-ФЗ определено, что положение о закупке, изменения, вносимые в указанное положение, подлежат обязательному размещению в единой информационной системе не позднее чем в течение пятнадцати дней со дня утверждения.

В единой информационной системе при закупке размещается информация о закупке, в том числе извещение о закупке, документация о закупке, проект договора, являющийся неотъемлемой частью извещения о закупке и документации о закупке, изменения, вносимые в такое извещение и такую документацию, разъяснения такой документации, протоколы, составляемые в ходе закупки, а также иная информация, размещение которой в единой информационной системе предусмотрено настоящим Федеральным законом и положением о закупке, за исключением случаев, предусмотренных частями 15 и 16 настоящей статьи. В случае, если при заключении и исполнении договора изменяются объем, цена закупаемых товаров, работ, услуг или сроки исполнения договора по сравнению с указанными в протоколе, составленном по результатам закупки, не позднее чем в течение десяти дней со дня внесения изменений в договор в единой информационной системе размещается информация об изменении договора с указанием измененных условий.

Протоколы, составляемые в ходе закупки, размещаются заказчиком в единой информационной системе не позднее чем через три дня со дня подписания таких протоколов.

Осуществление деятельности по закупкам ООО «Тюмень Водоканал» реализуется на основании положения о закупке ООО «Тюмень Водоканал», утверждённого общим собранием участников общества (протокол №26/12 от 22.10.2012г.). В момент проведения закупки действовала редакция положения от 25.06.2015г., опубликованная на официальном сайте 03.07.2015г. (т.1л.д.128-148)

В соответствии с пунктом 4.3.5. положения о закупке изменения, вносимые в документацию (в том числе в извещение о закупке), разъяснения положений такой документации размещаются организатором закупки на официальном сайте не позднее чем в течение 3 дней со дня принятия решения о внесении изменений.

В свою очередь необходимо отметить, что от заявителя в адрес ООО «Тюмень Водоканал» 23.06.2015г. поступило обращение о реализации возможности участия в открытом запросе предложений в электронной форме с указанием начальной максимальной цены большей, чем указано в извещении.

В связи с тем, что ограничений по представлению таких заявок положением о закупке не предусмотрено, после дополнительного согласования, на площадке была представлена такая техническая возможность, дополнительно был сформирован лист о внесении изменений согласно установленной процедуре.

В соответствии с пунктом 4.3.18. положению о закупке, протокол о результатах процедуры закупки подписывается всеми присутствующими членами тендерного комитета, контрактным офицером, контрактным офицером корпоративного центра (в случае если сумма закупки превышает установленный лимит финансовой ответственности) и размещается организатором закупки на официальном сайте и сайте заказчика не позднее чем через три дня со дня подписания такого протокола.

Согласно пункту 4.11.8. положения о закупке, решение о выборе победителя закупки, проводимой внешним организатором закупки, принимается на уровне корпоративного центра.

Пунктом 4.11.9. положения установлено, что данное решение утверждается контрактным офицером каждого заказчика путём подписания протокола о результатах процедуры закупки.

В соответствии с пунктом 4.4. положения о тендерном комитете, утверждённом приказом ООО УК «РОСВОДОКАНАЛ» №97 от 22.12.2014г. «Об утверждении и введении в действие положения о тендерном комитете» секретарь тендерного комитета не позднее 4-х рабочих дней после проведения заседания готовит итоговые документы по принятым решениям и обеспечивает их согласование с членами тендерного комитета и утверждает у председателя тендерного комитета, кроме того доводит до сведения заявителей, выносящих вопросы в повестку заседания, решений принятых тендерным комитетом, посредством направления копий протокола заседания тендерного комитета и протоколов составленных по результатам закупки по электронной почте не позднее 5-ти рабочих дней после проведения заседания.

Как установлено материалами дела, 03.06.2015г. заказчиком на официальном сайте под реестровым номером № 31502424789, а также на сайте оператора электронной площадки ЭТП ГПБ https://etp.gpb.ru/ опубликовано извещение проведении запроса предложений в электронной форме на право заключения договора на выполнения строительно-монтажных работ и корректировке проектной документации по объекту: «Модернизация напорного канализационного коллектора Д-500 мм, L=2,05 п.км. от КНС-1 до КНС-2, в том числе ПСД», дата и время рассмотрения заявок: 26.03.2015г. в 12:00 (время московское), дата и время подведения итогов: 24.07.2015г. в 12:00 (время Московское), начальная максимальная цена договора составила 39000000 (Тридцать девять миллионов) рублей (т.2л.д.11-39).

По окончанию срока подачи заявок 26.06.2015г. в 12:00 было подано 4 заявки от участников ЗАО «Водоканал-2», ЗАО «ТСМ», ООО «ТАЭЛ», ЗАО «Спецстрой-2».

Согласно решению комиссии, предложения участников процедуры закупки приняты к рассмотрению. Вскрытие конвертов произведено 26.06.2015г., что следует из протокола вскрытия конвертов с заявками от 26.06.2015г.

Управлением установлено, что в обозначенном протоколе содержится указание, что процедура вскрытия конвертов осуществлялась единой (конкурсной, аукционной, котировочной) комиссией, вместе с тем, какие-либо сведения относительно членов данной комиссии в протоколе отсутствуют (т.1л.д.19-20).

После рассмотрения заявок и предоставления заключений от инициатора закупки в части благонадежности компаний, объявлено уторговывание (указанная процедура предусмотрена пунктами 3.2.17, 26 документации о проведении запроса предложений и заключается в возможности участников закупки предоставить новое ценовое предложение с учётом снижения стоимости предыдущих ценовых предложений).

В этой связи, участниками закупки, заявки которых были приняты к рассмотрению, направлены в адрес заказчика свои окончательные предложения по цене договора (письма ЗАО «Спецстрой-2» от 06.07.2015г. исх.№980 (т.2л.д.58), ООО «ТАЭЛ» от 02.07.2015г. исх.№126, ЗАО «Водоканал-2» исх.№427 от 03.07.2015г.).

По результатам повторного вскрытия коммерческих предложений участников, с учётом ценового снижения, был составлен протокол от 06.07.2015г., который, как установлено Управлением, не был опубликован в полном объеме, а также не содержал сведений о комиссии либо ином уполномоченном должностном лице заказчика, осуществивших данную процедуру и подписавших протокол.

Рассмотрение заявок на тендерном комитете ООО «Тюмень Водоканал» произведено 09.07.2015г. По результатам данной процедуры победителем было признано ООО «ТАЭЛ», как участник закупки, сделавший после уторговывания наилучшее предложение и заявка которого соответствует всем отборочным критериям.

10.07.2015г. заявка с результатами рассмотрения поступила на тендерный комитет внешнего организатора закупки для рассмотрения и принятия окончательного решения.

Согласно представленного в материалы дела протокола заседания тендерного комитета внешнего организатора закупки (ТК ВОЗ) №40-2015 от 16.07.2015г. победителем признано ООО «ТАЭЛ», сделавшее наименьшее предложение и заявка которого соответствовало всем отборочным критериям, указанным в документации о закупке.

В свою очередь, заявка ЗАО «Спецстрой-2» была признана не соответствующей требованиям закупочной документации, поскольку данным участником закупки предложена итоговая цена, превышающая начальную (максимальную) цену, указанную в извещении и документации о закупке (первоначально на 22.06.2015г. цена - 76000000 рублей, повторно на 06.07.2015г. цена - 74900000 рублей) (т.2л.д.60-75).

Протокол заседания тендерного комитета внешнего организатора закупки №40-2015, в рамках реализации пунктов 4.11.8. - 4.11.10. положения о закупке, был направлен на подписание ООО «Тюмень Водоканал» 22.07.2015г., подписание контрактным офицером осуществлено 27.07.2015г., дата опубликования выписки из протокола - 30.07.2015г.

В соответствии с пунктом 12 статьи 4 Федерального закона от 18.07.2011г. №223-ФЗ протоколы, составляемые в ходе закупки, размещаются заказчиком в единой информационной системе не позднее чем через три дня со дня подписания таких протоколов.

Как установлено судом, указанный протокол составлен 16.07.2015г. в 12:00 (МСК) и подписан членами тендерного комитета в составе 6 человек, подписан контрактным офицером 27.07.2015г., соответственно размещение протокола в силу пункта 12 статьи 4 Федерального закона от 18.07.2011г. №223-ФЗ должно быть осуществлено не позднее 30.07.2015г.

Однако, 30.07.2015г. заказчиком на официальном сайте Российской Федерации для размещении информации о закупках отдельными видами юридических лиц была размещена только выписка из указанного протокола в части, касающейся ООО «Тюмень Водоканал», что, в силу указанной нормы права, не может свидетельствовать о соблюдении заказчиком всех требований, предъявляемых законодательством к порядку размещения на официальном сайте обязательной информации о закупке.

Исходя из буквального толкования норм, указанных в пунктах 5, 12 статьи 4 Федерального закона от 18.07.2011г. №223-ФЗ следует, что на заказчика возложена обязанность по размещению в единой информационной системе всех протоколов, составляемых в ходе закупки, но никак не выписок из них, являющихся фрагментарным отражением только части такого документа.

Управление установило, что факт неопубликования протоколов, составляемых в ходе проведения закупки в полном объёме, в том числе протоколов о результатах закупки, не соответствует принципу информационной открытости закупки, не способствуют реализации целей правового регулирования закупочной деятельности, связанных с обеспечением гласности и прозрачности закупки, предотвращением коррупции и других злоупотреблений.

Таким образом, суд пришёл к выводу, что у Управления имелись правовые основания для вынесения обжалуемого решения по делу №Т15/177 от 10.08.2015г., поскольку заказчиком допущено нарушение требований Федерального закона от 18.07.2011г. №223-ФЗ, выразившееся в неразмещении на официальном сайте протоколов, составляемые в ходе закупки, а именно протокола вскрытия конвертов с заявками от 26.06.2015г., протокола вскрытия заявок (по результатам «уторговывания») от 06.07.2015г., протокола заседания тендерного комитета №40-2015 от 16.07.2015г.

Относительно доводов заявителя, положенных в основу поданного в суд заявления, суд считает необходимым отметить следующее.

В соответствии с пунктом 20 статьи 18.1 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции» по результатам рассмотрения жалобы по существу комиссия антимонопольного органа принимает решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной и в случае, если жалоба признана обоснованной, либо в случае установления иных не являющихся предметом обжалования нарушений (нарушений порядка организации и проведения торгов, заключения договоров по результатам торгов или в случае признания торгов несостоявшимися) принимает решение о необходимости выдачи предписания, предусмотренного пунктом 3.1 части 1 статьи 23 настоящего Федерального закона.

Следовательно, законодателем не предусмотрена безусловность выдачи предписания в случае выявления нарушений, комиссия самостоятельно принимает решение о необходимости выдачи предписания.

Поскольку заявителем в ходе проведения закупки - запроса предложений в электронной форме на право заключения договора на выполнения строительно-монтажных работ и корректировке проектной документации по объекту: «Модернизация напорного канализационного коллектора Д=500 мм, L=2,05 п.км. от КНС-1 до КНС-2, в том числе ПСД» (реестровый номер 31502424789), обжалованной в Управлении, было сделано предложение цены, превышающее начальную максимальную цену контракта, как первоначально - 22.06.2015г. в размере 76000000 рублей, так и в период уторговывания (ценового снижения) - 06.07.2015г. в размере 74900000 рублей, при начальной максимальной цене в размере 39000000 рублей, что не оспаривается заявителем, а все предложения участников по обозначенной закупке были опубликованы на официальном сайте, комиссия Управления приняла обоснованное решение, что необходимости в выдаче предписания не имеется.

При этом, Управление исходило из того, что опубликованная на сайте выписка из протокола совпадала по содержанию в части закупки для ООО «Тюмень Водоканал» полностью.

Кроме того, материалы жалобы заявителя были переданы для принятия соответствующих мер реагирования в прокуратуру Ленинского административного округа г. Тюмени для привлечения ООО «Тюмень Водоканал» к административной ответственности.

Сама заявка Общества согласно выписке из протокола от 16.07.2015г. была признана не соответствующей требованиям закупочной документации, а не техническому заданию, поскольку требованием документации была начальная максимальная цена контракта, а заявителем была предложена итоговая цена, превышающая начальную (максимальную) цену, указанную в извещении и документации о закупке, то комиссией было принято обоснованное решение о несоответствии предложения заявителя требованиям документации.

Таким образом, предписание об отмене протокола (выписки) из протокола заседания тендерного комитета внешнего организатора закупки (ТК ВОЗ) №40-2015 от 16.07.2015г. в данном случае не обладало бы правовосстановительной функцией, а напротив, нарушало бы интересы иных участников закупки.

Подписание протокола заседания тендерного комитета внешнего организатора закупки (ТК ВОЗ) №40-2015 от 16.07.2015г. 6 из 12 членов является правомерным, поскольку согласно пункту 5.7 положения о тендерном комитете ООО УК «РОСВОДОКАНАЛ» заседание тендерного комитета считается правомочным (имеет кворум) для рассмотрения вопроса повестки дня, если в нём присутствует не менее половины членов тендерного комитета, обладающих правом голоса (т.2л.д.5).

Ссылка заявителя на то, что протокол заседания тендерного комитета является недействительным, в силу того, что подписан 6 членами комитета, а не 12, судом отклоняется как несостоятельный, поскольку, в силу п. 5.7. положения о Тендерном комитете, заседание комитета считается правомочным (имеет кворум) для рассмотрения вопроса повестки дня, если в нем присутствует не менее половины членов комитета обладающих правом голоса.

Таким образом, с учетом установленного судом факта подписания протокола заседания тендерного комитета 6 членами комитета, указанный довод является несостоятельным.

Довод заявителя о необходимости проведения проверки стоимости материалов, о том, каким образом будут выполняться работы, судом не принимается, поскольку проведение подобных проверок не входит в компетенцию суда, а также антимонопольного органа. Также не ходит в компетенцию антимонопольного органа порядок формирования цены договора, если этот порядок не указан в положении о закупках.

Таким образом, оспариваемое заявителем решение соответствует закону, прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности не нарушает.

На основании изложенного, суд полагает, что заявленные требования удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 201 АПК РФ, суд

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня принятия в Восьмой арбитражный апелляционный суд путём подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Тюменской области.

Судья

Соловьев К.Л.