ГРАЖДАНСКОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО
ЗАКОНЫ КОММЕНТАРИИ СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА
Гражданский кодекс часть 1
Гражданский кодекс часть 2

Решение № А70-1657/15 от 19.03.2015 АС Тюменской области

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТЮМЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

Хохрякова д.77, г.Тюмень, 625052,тел (3452) 25-81-13, ф.(3452) 45-02-07, http://tumen.arbitr.ru, E-mail: info@tumen.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

г.

Тюмень

Дело №

А70-1657/2015

26 марта 2015 года

Резолютивная часть решения объявлена 19 марта 2015 года

Решение изготовлено в полном объеме 26 марта 2015 года

Арбитражный суд Тюменской области в составе судьи Бадрызловой М.М., при ведении протокола судебного заседания секретарем Сысоевой А.В., рассмотрев дело, возбужденное по заявлению

Общества с ограниченной ответственностью «НОРД СИТИ»

к Межрегиональному управлению по Уральскому федеральному округу Федеральной службы по финансовому мониторингу

об оспаривании постановления от 22.01.2015г. № 03-14/399,

при участии представителей:

от заявителя: ФИО1 по доверенности от 18.03.2015г.,

от ответчика: не явились, извещены,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "НОРД СИТИ" (далее – Общество, заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным постановления Межрегионального управления по Уральскому федеральному округу Федеральной службы по финансовому мониторингу (далее – ответчик, управление, административный орган) от 22.01.2015г. № 03-14/399.

Представитель заявителя в судебном заседании требования поддержал.

Представитель ответчика в судебное заседание не явился, о времени и месте рассмотрения дела извещен надлежащим образом.

Ответчиком представлен отзыв, в котором просит в удовлетворении требований просит отказать. Также ответчиком представлено ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие представителя.

На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ суд рассмотрел дело в отсутствие представителя ответчика.

Исследовав письменные доказательства, представленные сторонами, суд считает заявление не подлежащим удовлетворению, по следующим основаниям.

При обращении в суд с настоящим заявлением 13.02.2015г. заявителем соблюден 10-дневный срок подачи заявления в арбитражный суд, установленный частью 2 ст.208 Арбитражного процессуального кодекса РФ и частью 1 ст. 30.3 КоАП РФ.

Как следует из материалов дела, на основании приказа от 07.10.2014г. №21/113 в период с 07.10.2014г. по 16.12.2014г. ответчиком была проведена камеральная проверка Общества по вопросам соблюдения законодательства РФ о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма за период с 01.01.2012г. по 06.10.2014г.

В ходе проверки установлено, что в нарушение ст. 7 Федерального закона от 07.08.2001г. № 115 - ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее - Федеральный закон № 115 - ФЗ) Обществом не исполнены требования в части осуществления внутреннего контроля, а именно анкеты не содержали оценку степени риска, а также обоснования оценки риска клиента и выгодоприобретателя, отсутствуют сведения орезультатах проверки клиента на предмет наличия/отсутствия информации о ней в перечне организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму; неверное указание даты и номера формализованного сообщения; представление договора долевого участия от 29.07.2013г. №210 (государственная регистрация 05.08.2013г.) с нарушением установленного срока.

16.12.2014г. должностным лицом Управления в отношении ООО «НОРД СИТИ» составлен протокол об административном правонарушении N 03-14/399 по части 1 статьи 15.27 КоАП РФ.

22.01.2015г. административным органом, в отсутствии законного представителя, надлежащим образом извещенного о времени и месте рассмотрения дела, вынесено постановление № 03-14/399, согласно которому ООО «НОРД СИТИ» привлечено к административной ответственности по части 1 статьи 15.27 КоАП РФ и ему назначено наказание в виде предупреждения.

Полагая, что указанное постановление является незаконным, общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Оценив представленные доказательства по делу, суд считает заявленные требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно части 6 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Частью 1 ст. 15.27 КоАП РФ установлена ответственность за неисполнение законодательства в части организации и (или) осуществления внутреннего контроля, не повлекшее непредставления сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, либо об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансированиятерроризма, а равно повлекшее представление названных сведений в уполномоченный орган с нарушением установленных порядка и сроков, за исключением случаев, предусмотренных ч.1.1, 2-4 настоящей статьи, влекущая предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.

В соответствии с п. 1 ст.2 Федерального закона № 115-ФЗ, настоящий Федеральный закон регулирует отношения граждан Российской Федерации, иностранных граждан и лиц без гражданства, организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, а также государственных органов, осуществляющих контроль на территории Российской Федерации за проведением операций с денежными средствами или иным имуществом, в целях предупреждения, выявления и пресечения деяний, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма.

Согласно ст.5 Федерального закона № 115-ФЗ к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом относятся организации, оказывающие посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества.

В соответствии со ст. 3 Федерального закона № 115-ФЗ осуществление внутреннего контроля - реализация организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля, а также выполнение требований законодательства по идентификации клиентов, их представителей, выгодоприобретателей, по документальному фиксированию сведений (информации) и их представлению в уполномоченный орган, по хранению документов и информации, по подготовке и обучению кадров.

В соответствии с п. 1 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ, а также Постановлением Правительства РФ от 29.05.2014г. № 492 (до 09.06.2014г. Постановлением Правительства РФ от 05.12.2005г. № 715) обязанность по идентификации клиентов, выгодоприобретателей, в том числе с учетом степени (уровня) риска совершения клиентом операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма устанавливаются Федеральной службой по финансовому мониторингу.

В соответствии с п. 1.2 приказа Федеральной службы по финансовому мониторингу от 17.02.2011г. № 59 «Об утверждении Положения о требованиях к идентификации клиентов и выгодоприобретателей, в том числе с учетом степени (уровня) риска совершения клиентом операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма» (далее - Положение) организации обязаны идентифицировать лицо, находящееся на обслуживании в организации, предпринимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по установлению и идентификации выгодоприобретателей.

В соответствии с п. 2.4 Положения, организация в рамках идентификации клиента, представителя клиента и выгодоприобретателя, а также при проведении операций и сделок с их участием или к их выгоде, обязана проверить факт наличия/отсутствия в отношении клиента, представителя клиента и выгодоприобретателя сведений в перечне организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности.

В соответствии с п. 2.5 Положения, результаты проверки клиента, представителя клиента и выгодоприобретателя на предмет наличия/отсутствия информации о них в Перечне, а также дата проверки фиксируются организацией в анкете клиента либо иным способом, предусмотренным в правилах внутреннего контроля. В соответствии с п. 2.16 Положения, оценка степени (уровня) риска, а также обоснование оценки риска фиксируются организацией в анкете клиента либо иным способом, предусмотренным в правилах внутреннего контроля.

ООО «Норд Сити» разработаны и утверждены правила внутреннего контроля, в соответствии с п. 4.5 которых оценка степени (уровня) риска, а также обоснование оценки риска фиксируется сотрудниками организации в анкете клиента.

В ходе проверки установлено, что ООО «НордСити» в нарушение вышеперечисленных норм анкеты клиентов не содержат оценку степени уровня риска, что подтверждается анкетами, составленными в отношении гр. ФИО2 от 03.04.2014г., гр. ФИО3 от 03.04.2014г., гр.ФИО4 от 03.09. 2014г., гр. ФИО5 и др.

Кроме того, в анкете от 26.03.2014г., составленной в отношении гр. ФИО6 отсутствуют сведения о результате проверки клиента на предмет наличия/отсутствия информации о ней в перечне организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму.

Таким образом, в проверяемом периоде идентификация клиентов, представителей клиентов и выгодоприобретателей осуществляется с нарушением требований п. 1 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ, Положения.

В соответствии с пп. 4 п. 1 ст. 7 Федерального закона № 115 - ФЗ, а также приказом Федеральной службы по финансовому мониторингу от 05.10.2009г. № 245 «Об утверждении инструкции о представлении в Федеральную службу по финансовому мониторингу информации, предусмотренной Федеральным законом от 7 августа 2001г. № 115 - ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее Инструкция, утвержденная приказом Росфинмониторинга № 245) предусмотрена обязанность организаций документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган (Федеральную службу по финансовому мониторингу) не позднее трех рабочих дней со дня совершения операции, информацию по операциям с денежными средствами и иным имуществом, подлежащим обязательному контролю.

В соответствии с п. 1.1 ст. 6 Федерального закона № 115 - ФЗ, сделка с недвижимым имуществом, результатом совершения которой является переход права собственности на такое недвижимое имущество, подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 3 000 000 рублей.

Порядок представления информации в Федеральную службу по финансовому мониторингу по операциям с денежными средствами и иным имуществом, подлежащим обязательному контролю, установлен инструкцией о представлении информации в Федеральную службу по финансовому мониторингу, утвержденной приказом Росфинмониторинга № 245.

В соответствии с п. 28 Инструкции, утвержденной приказом № 245, информация об операциях с денежными средствами или иным имуществом может быть не принята Федеральной службой по финансовому мониторингу, в том числе в случаях представления информации об операциях с денежными средствами или иным имуществом в искаженном виде или неполном объеме; отсутствия обязательных для заполнения листов и/или реквизитов формы 4 -спд.

В соответствии с п. 12 Инструкции, утвержденной приказом Росфинмониторинга № 245, номер сообщения формируется организацией в порядке возрастания, в течение одного календарного года представления сообщений, начиная с номера 0000001.

Управлением установлено, что в проверяемом периоде оказывало посреднические услуги при осуществлении сделок купли - продажи недвижимого имущества, подлежащих обязательному контролю.

На основании договора возмездного оказания услуг от 08.05.2013г. по поиску третьих лиц для заключения с заказчиком договоров купли - продажи жилых и нежилых помещений, заключенного ООО «НордСити» (исполнитель) с ЗАО «Строительные инвесторы» (заказчик) в соответствии с договором от 23.01.2014г. б/н, сторонами которого являются гр. ФИО7, ФИО8 (покупатели) и ЗАО «Строительные инвесторы» (продавец), совершена сделка купли - продажи объекта недвижимости (квартиры) на сумму 9 236 000 рублей.

Информация по указанной сделке, подлежащей обязательному контролю, первоначально была представлена в Федеральную службу по финансовому мониторингу в соответствии с сообщением формы 4 - СПД от 26.01.2014г. № 0000009.

Поскольку указанное формализованное сообщение, представленное в Росфинмониторинг ООО «НордСити» было вторым в 2014 году, ему следовало присвоить порядковый номер 0000002.

В связи с некорректным заполнением реквизита «номер сообщения» ООО «НордСити» в инициативном порядке внесло изменение, представив в Росфинмониторинг формализованное сообщение формы 4 - СПД № 0000002 от 25.02.2014г. с указанием реквизита «вид документа» «3 - запрос замены записи». При этом, дата заменяющего сообщения указана 25.02.2014г, а также не указано в реквизите 126 «Дополнительная информация» информацию о вносимых изменениях в связи с присвоением первоначальному сообщению неверного специального семизначного номера, в связи с чем данное сообщение было отвергнуто ответчиком.

В соответствии с п. 18 Инструкции, утвержденной приказом Росфинмониторинга № 245 для инициативного внесения изменений и дополнений в ранее представленную и принятую Росфинмониторингом информацию организация представляет заменяющее СЭД (электронное формализованное сообщение) целиком, имеющее значение реквизита «Вид документа – «3 - запрос замены записи» с указанием в реквизите «Дополнительная информация» вносимых изменений и дополнений в информационное сообщение. При этом, заменяющему сообщению присваиваются реквизиты «Дата сообщения» первично представленного сообщения, то есть в данном случае должна быть указана дата 17.01.2014г.

По указанной причине акже были отвергнуты представленные ООО «НордСити» заменяющие электронные формализованные сообщения формы 4 - СПД (СЭД) от 25.02.2014г. № 0000001, заменяющее первоначальное сообщение от 17.01.2014г. № 0000008; от 25.02.2014г. № 0000003, заменяющее первоначальное сообщение от 18.02.2014г. № 0000010; от 25.02.2014г. № 0000004, заменяющее первоначальное сообщение от 18.02.2014г. №0000011, от 02.04.2014г. № 0000009; от 04.04.2014г. № 0000010; от 22.08.2014г. № 0000011.

Кроме того, при составлении сообщений формы 4-СПД от 28.03.2014г. №000008; от 02.04.2014г. №0000009; от 04.04.2014г. №0000010; от 22.08.2014г. №0000011; от 27.08.2014г. №0000012; от 04.09.2014г. №0000013; от 17.09.2014г. №0000014 в реквизите 123 «код признака операции с денежными средствами или иным имуществом» вместо значения «1», в соответствии с п.2.16 приложения 2 к Инструкции, Обществом указано значение «0».

Таким образом, Обществом допущены нарушения по документальному фиксированию сведений (информации) и их представлению в уполномоченный орган (Росфинмониторинг) в порядке, установленном Федеральным законом № 115 – ФЗ.

Административным органом также установлено, что Обществом в нарушение требований пп. 4 п. 1 ст. 7 Федерального закона № 115–ФЗ сведения по договору участи в долевом строительстве от 29.07.2013г. №210, прошедшего государственную регистрацию в Управлении Росреестра по Тюменской области 05.08.2013г., подлежащие обязательному контролю в установленный законом срок представлены не были.

Информация по указанной сделке, подлежащей обязательному контролю, должна быть представлена в Росфинмониторинг не позднее 08.08.2013г.

Фактически данная информация представлена в Росфинмониторинг 27.03.2014г. в соответствии с сообщением формы 4 - СПД № 0000006, то есть с нарушением установленного срока.

В соответствии с частями 1 и 2 статьи 4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев (по делу об административном правонарушении, рассматриваемому судьей, – по истечении трех месяцев) со дня совершения административного правонарушения, а при длящемся правонарушении – со дня его обнаружения.

Согласно пункту 14 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005г. № 5 срок давности привлечения к административной ответственности за правонарушение, в отношении которого предусмотренная правовым актом обязанность не была выполнена к определенному сроку, начинает течь с момента наступления указанного срока.

В соответствии с пп. 4 п. 1 ст. 7 Федерального закона № 115 – ФЗ, срок представления сведений об операциях с денежными средствами или иным имуществом предусмотрен не позднее 3 рабочих дней, следующего за днем совершения сделки.

Как отмечалось ранее, информация по указанной сделке, подлежащей обязательному контролю, должна быть представлена в Росфинмониторинг не позднее 08.08.2013г.

Таким образом, срок давности привлечения к административной ответственности, установленный ст. 4.5 КоАП РФ и подлежащий исчислению со дня совершения административного правонарушения, истек, следовательно, данный факт подлежит исключению из состава вменяемого правонарушения.

Вместе с тем данное обстоятельство не может служить основанием для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления в полном объеме, в связи с выявленными нарушениями по идентификации клиентов и выгодоприобретателей, а также по документальному фиксированию сведений (информации) и их представлению в уполномоченный орган.

Согласно части 1 статьи 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В соответствии с пунктом 2 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры поих соблюдению.

Учитывая изложенное, суд приходит к выводу о наличии в действиях Общества состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 15.27 Кодекса об административных правонарушениях.

Управлением представлены достаточные доказательства, позволяющие установить обстоятельства совершения правонарушения и вину Общества. Существенных нарушений порядка привлечения заявителя к административной ответственности, влекущих отмену оспариваемого постановления, и обстоятельств, исключающих производство по делу, судом не установлено.

Исследовав материалы дела, суд не усматривает оснований для признания совершенного правонарушения малозначительным.

Порядок привлечения к административной ответственности, установленный КоАП РФ, Управлением соблюден.

Учитывая изложенное, на основании исследования и оценки в совокупности в соответствии со ст. 71 АПК РФ, имеющихся в материалах дела доказательств, суд считает, что привлечение заявителя к административной ответственности является обоснованным, основания для отмены постановления от 22.01.2015г. № 03-14/399 отсутствуют.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 211 Арбитражного процессуального кодекса РФ,

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в десятидневный срок со дня его принятия в Восьмой арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Тюменской области.

Судья

Бадрызлова М.М.