Гражданский кодекс часть 1

о признании незаконным решения от 01.07.2019 №072/05/28-15/2019 в части признания рекламы нарушающей требования частей 7-8 статьи 28 Федерального закона от 13.03.2006 338-ФЗ «О рекламе»,

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, общество с ограниченной ответственностью «Рекламное агентство «Сибэлком»,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Климовой Е.И.,

при участии в судебном заседании представителей:

от заявителя - ФИО1 по доверенности от 23.11.2018,

от ответчика – ФИО2 по доверенности от 09.01.2019,

от общества с ограниченной ответственностью «Рекламное агентство «Сибэлком» - ФИО3 по доверенности от 15.10.2019,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Тюменский специализированный застройщик» (далее – заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением, к управлению Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области (далее – ответчик, Тюменское УФАС России) о признании незаконным решения от 01.07.2019 №072/05/28-15/2019 в части признания рекламы нарушающей требования частей 7-8 статьи 28 Федерального закона от 13.03.2006 338-ФЗ «О рекламе».

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, судом привлечено общество с ограниченной ответственностью «Рекламное агентство «Сибэлком».

Представитель заявителя в судебном заседании заявленные требования поддержал по основаниям, изложенным в заявлении.

Представитель ответчика требования заявителя не признал на основании изложенных в отзыве на заявление доводов.

Представитель общества с ограниченной ответственностью «Рекламное агентство «Сибэлком» поддержал позицию заявителя.

Как следует из материалов дела, Тюменским УФАС России в соответствии со статьями 33, 36 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее - Закон о рекламе) было возбуждено дело по признакам нарушения законодательства о рекламе по факту размещения на рекламной конструкции (видеоэкране) на перекрёстке проезжей части по адресу: г.Тюмень, пересечение ул.Пермякова/ул.Широтная сообщения следующего содержания: «РЕСПУБЛИКА ЗАХВАТИТ ВЛАСТЬ над твоим сердцем (продолжительность демонстрации слайда - 6 секунд). СТАНЬ ЕЁ ЧАСТЬЮ НА САЙТЕ РЕСПУБЛИКА72.РФ» (продолжительность демонстрации слайда - 2 секунды). Данное сообщение размещалось на указанной конструкции в периоде 31.01.2019 по 31.03.2019.

Владельцем указанной рекламной конструкции является ООО «РА «Сибэлком». Размещение сообщения производилось по заказу ООО «ТСЗ» в соответствии с заключённым им с третьим лицом договором на оказание рекламных услуг № 126/Р от 27.12.2018.

Тюменским УФАС России было установлено, что на Интернет-сайте «республика72.рф» был размещён «Анонс проекта жилого квартала «Республика», в котором Группой компаний «Дом» (в неё входит Заявитель) сообщалась новость о будущем проекте «Республика» (с описанием характеристик и преимуществ последнего). В анонсе содержалось пояснение следующего содержания «Открытие продаж (начало заключения договоров участия в долевом строительстве) планируется во втором квартале текущего года после получения заключения Главного управления строительства Тюменской области и размещения проектной декларации в соответствии с требованиями Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости...», о чём будет сообщено дополнительно на настоящем сайте. Настоящее сообщение содержит информацию о готовящемся к реализации проекте и не является рекламой, связанной с привлечением денежных средств для строительства жилья».

По результатам рассмотрения дела Комиссией Тюменского УФАС России было принято решение №072/05/28-15/2019 от 01.07.2019 (изготовлено в полном объёме 11.07.2019), которым указанная реклама признана ненадлежащей, поскольку в ней нарушены требования частей 7 и 8 статьи 28, части 7 статьи 5 Закона о рекламе.

Не согласившись с данными решением, в части признания спорной информации рекламой, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства, и, как следствие, нарушения при её размещении требований частей 7 и 8 статьи 28 Закона о рекламе, общество обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства, заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный суд считает, что заявленные требования подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В силу п.1 ст.3 Федеральный закон от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" (далее – Закона) под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Ненадлежащей рекламой признается реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

Согласно пункту 6 статьи 28 Федерального закона "О рекламе" не допускается реклама, связанная с привлечением денежных средств физических лиц для строительства жилья, за исключением рекламы, связанной с привлечением денежных средств на основании договора участия в долевом строительстве, рекламы жилищных и жилищно-строительных кооперативов, рекламы, связанной с привлечением и использованием жилищными накопительными кооперативами денежных средств физических лиц на приобретение жилых помещений.

В соответствии с пунктом 7 статьи 28 Федерального закона "О рекламе" реклама, связанная с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, должна содержать сведения о месте и способах получения проектной декларации, предусмотренной федеральным законом.

Статьей 22 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" установлено, что распространение рекламы, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, во всех случаях должно сопровождаться указанием мест и способов получения проектной декларации, предусмотренной данным Федеральным законом.

Как следует из представленных материалов и пояснений представителя заявителя, строительство многоквартирных домов, входящих в состав микрорайона «Республика», ведётся на земельных участках, принадлежащих Заявителю на праве собственности: первоначально для застройки использовался единый участок площадью 357507 кв.м., адрес: обл. Тюменская, <...>, кадастровый номер 72:23:0220002:2401, принадлежавший Заявителю на праве собственности на основании договора купли-продажи недвижимого имущества от 31.08.2018 (право собственности зарегистрировано 18.09.2018, запись регистрации 72:23:0220002:2401¬72/041/2018-4). Впоследствии указанный участок был разделён на 19 земельных участков, 13 из которых предназначены для возведения отдельных домов микрорайона (земельные участки с кадастровыми номерами 72:23:0220002:2784, 2785, 2797, 2796, 2791, 2790, 2781, 2780, 2793, 2792, 2783, 2782, 2795, право собственности Заявителя на которые зарегистрировано 07.03.2019).

Строительство ведётся на основании разрешений на строительство от 26.06.2018 № 72-304-524-2018, № 72-304-525-2018, № 72-304-527-2018, № 72-304-526-2018, выданных Администрацией города Тюмени (первоначально они были выданы ООО «Ресурс Т»; после перехода права собственности на земельный участок к Заявителю в разрешения внесены изменения в части наименования застройщика - распоряжения Администрации города Тюмени от 08.11.2018 № 961, № 964, № 963, № 962. Строительство первого объекта (ГПЗ) начато с августа 2018 года.

Таким образом, на момент размещения спорной информации микрорайон «Республика» существовал в виде запроектированного и начатого возведением комплекса многоквартирных жилых домов (строительство которых осуществлялось на законном основании в установленном порядке).

Размещенная Обществом информация является рекламой, так как предназначена для неопределенного круга лиц и направлена на поддержание интереса потребителей к объектам строительства.

Ответчик, усмотрел в вышеуказанной рекламе подтекстовую информацию о том, что «Республика» является жилым комплексом. Следовательно, информация следующего содержания: «ТЮМЕНЬ РЕСПУБЛИКОЙ ПРИРАСТАТЬ БУДЕТ узнай первым на сайте республика72.рф» является рекламой строящегося жилого комплекса, квартиры в котором будут реализовываться застройщиком посредством долевого участия в строительстве, в связи с чем, принял оспариваемое решение.

Как видно из понятий, установленных законодательством, рекламный видеоролик жилого комплекса «Республика» не является рекламой объекта долевого строительства, поскольку в рекламе отсутствуют перечисление объектов долевого строительства; в ролике и на сайте не указаны потребительские характеристики объектов долевого строительства - квартир, машиномест, мест хранения, нежилых помещений (этажность, место-расположение, квадратура, цена), сроки строительства, способы оформления документов; в ролике и на интернет-сайте отсутствуют утверждения - «продаются квартиры», «заключаются договоры долевого участия в строительстве», наоборот, на сайте прямо подчеркивается, что договоры долевого участия в строительстве не заключаются в виду отсутствия соответствующей документации и будут заключаться только после получения соответствующих разрешений.

На Интернет-сайте, ссылка которого размещена в рекламном ролике, рекламодатель прямо указал, что «настоящее сообщение содержит информацию о готовящемся к реализации проекте и не является рекламой, связанной с привлечением денежных средств для строительства жилья».

Также прямо указано, что о начале заключения договоров долевого участия в строительстве будет сообщено дополнительно на этом же сайге, только после размещения проектной декларации и получения заключения Главного управления строительства Тюменской области.

Рекламный ролик не содержит сведений об отчуждении объектов долевого строительства, в том числе посредством заключения договоров участия в долевом строительстве, не побуждает потребителей заключить платные договоры по приобретению жилья, отсутствует информация о продаже конкретных жилых и нежилых помещений.

На момент проката рекламного ролика договоры долевого участия в строительстве не заключались, денежные средства дольщиков не привлекались.

Первые договоры участия в долевом строительстве в отношении жилых помещений, расположенных в многоквартирных домах (ГПЗ, ГП4) микрорайона «Республика», были подписаны ООО «ТСЗ» 16.05.2019 (договоры №ДДУ-РЗ-9, №ДДУ-Р4-4, зарегистрированы 29.05.2019), т.е. после размещения в установленном порядке проектных деклараций и получения заключений о соответствии. Иными словами, до выполнения всех требований Закона об участии в долевом строительстве Заявителем не было начато привлечение денежных средств участников долевого строительства.

Учитывая изложенное, из буквального текста рекламы также не усматривается привлечения денежных средств физических лиц для строительства жилья.

Доказательств подтверждающих, что общество привлекает денежные средства граждан для участия в долевом строительстве, антимонопольным органом не представлено.

Судом критически оценены доводы ответчика со ссылкой на судебные акты по делу № А14-356/2008/13/28, поскольку в указанном деле рассматривались иные обстоятельства – а именно размещение информации на ограждении территории предполагаемой застройки.

При таких обстоятельствах, суд считает, что оспариваемое решение полежит отмене, а заявленные требования удовлетворению.

В соответствии с положениями ст. 110 АПК РФ, госпошлина подлежит отнесению на ответчика.

Руководствуясь статьями 168-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Заявленные требования удовлетворить.

Признать недействительным решение управления Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области от 01.07.2019 №072/05/28-15/2019 в части признания рекламы нарушающей требования частей 7-8 статьи 28 Федерального закона от 13.03.2006 338-ФЗ «О рекламе».

Взыскать с управления Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области в пользу общества с ограниченной ответственностью «Тюменский специализированный застройщик» судебные расходы в размере 3000 рублей.

Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня его принятия в Восьмой арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Тюменской области.

Судья

Минеев О.А.