Гражданский кодекс часть 1

о признании незаконным распоряжения Департамента имущественных отношений Тюменской области № 4688-3 от 15.08.2008 «О предварительном согласовании места размещения офисного центра в г.Тюмени в квартале улиц Севастопольская-Энергетиков-Пржевальского-Рижская»;

о признании незаконными действий ФГУ «Земельная кадастровая палата», выразившихся в постановке земельного участка с кадастровым номером 72:23:0219002:168 на государственный кадастровый учет, сопровождавшихся подготовкой кадастрового дела и кадастрового паспорта, совершенных 05.11.2008;

о признании незаконными действий ФГУ «Земельная кадастровая палата», выразившихся в постановке земельного участка с кадастровым номером 72:23:0219002:167 на государственный кадастровый учет, сопровождавшихся подготовкой кадастрового дела и кадастрового паспорта, совершенных 05.11.2008;

о признании недействительным распоряжения Департамента имущественных отношений Тюменской области № 7403-3 от 19.11.2008 «О предоставлении ЗАО «Кадровые стратегии» в аренду земельного участка для строительства офисного центра в г.Тюмени в квартале улиц Севастопольская-Энергетиков-Пржевальского-Рижская»,

об обязании ФГУ «Земельная кадастровая палата» в срок семь дней совершить действия по восстановлению положения, существовавшего до нарушения права, то есть осуществить следующие действия: снять с кадастрового учета земельные участки с кадастровыми номерами 72:23:0219002:168 и 72:23:0219002:167 и поставить на учет земельные участки имеющие кадастровый номер 72:23:0219002:142 площадью 5596 кв.м. в границах, описанных в кадастровой выписке от 15.04.2008 № 23/08-3121, и кадастровый номер 72:23:0219002:45 площадью 7034 кв.м. в границах, описанных кадастровым планом земельного участка № 23/04-2069 от 14.05.2004,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора:

Закрытое акционерное общество «Проектно-строительная фирма «СТАР»,

Закрытое акционерное общество «Кадровые стратегии»,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шафиковой Е.И.,

при участии в судебном заседании представителей:

от заявителя – ФИО1 на основании доверенности,

от Департамента имущественных отношений Тюменской области – ФИО2 на основании доверенности,

от ФБУ «Земельная кадастровая палата» - ФИО3 на основании доверенности,

от Закрытого акционерного общества «ПСФ «Стар» - ФИО4 на основании доверенности

от Закрытого акционерного общества «Кадровые стратегии» - ФИО5 на основании доверенности,

установил:

Товарищество собственников жилья «Январь» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным распоряжения Департамента имущественных отношений Тюменской области № 4688-3 от 15.08.2008 «О предварительном согласовании места размещения офисного центра в г.Тюмени в квартале улиц Севастопольская-Энергетиков-Пржевальского-Рижская», признании незаконными действий ФГУ «Земельная кадастровая палата» по формированию земельного участка с кадастровым номером 72:23:0219002:168 и постановке его на государственный кадастровый учет, совершенные в ноябре 2008 года, выразившиеся в подготовке кадастрового дела на указанный объект недвижимости и внесении сведений о нем в реестр объектов недвижимости, о признании незаконными действий ФГУ «Земельная кадастровая палата» по формированию земельного участка с кадастровым номером 72:23:0219002:167 и постановке его на государственный кадастровый учет, совершенные в ноябре 2008 года, выразившиеся в подготовке кадастрового дела на указанный объект недвижимости и внесении сведений о нем в реестр объектов недвижимости, признании недействительным распоряжения Департамента имущественных отношений № 7403-3 от 19.11.2008 «О предоставлении ЗАО «Кадровые стратегии» в аренду земельного участка для строительства офисного центра в г.Тюмени в квартале улиц Севастопольская-Энергетиков-Пржевальского-Рижская» и об обязании ФГУ «Земельная кадастровая палата» в срок семь дней совершить действия по восстановлению положения, существовавшего до нарушения права, то есть осуществить следующие действия: снять с кадастрового учета земельные участки с кадастровыми номерами 72:23:0219002:168 и 72:23:0219002:167 и поставить на учет земельные участки: кадастровый номер 72:23:0219002:142 площадью 5596 кв.м. и кадастровый номер 72:23:0219002:45 площадью 7034 кв.м., в границах, описанных кадастровым планом земельного участка № 23/04-2069 от 14.05.2004.

Третьими лицами, не заявляющими самостоятельных требований на предмет спора, к участию в деле привлечены Закрытое акционерное общество «Проектно-строительная фирма «СТАР» и Закрытое акционерное общество «Кадровые стратегии».

Заявитель в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ представил 07.07.2011 и 21.07.2011 уточнение к заявлению (л.д.16 и 36 том 3) в части требований к ФГУ «Земельная кадастровая палата» по Тюменской области. Требования общества по делу в окончательной редакции следующие:

- о признании незаконным распоряжения Департамента имущественных отношений Тюменской области № 4688-3 от 15.08.2008 «О предварительном согласовании места размещения офисного центра в г.Тюмени в квартале улиц Севастопольская-Энергетиков-Пржевальского-Рижская»;

- о признании незаконными действий ФГУ «Земельная кадастровая палата», выразившихся в постановке земельного участка с кадастровым номером 72:23:0219002:167 на государственный кадастровый учет, сопровождавшихся подготовкой кадастрового дела и кадастрового паспорта, совершенных 05.11.2008;

- о признании недействительным распоряжения Департамента имущественных отношений Тюменской области № 7403-3 от 19.11.2008 «О предоставлении ЗАО «Кадровые стратегии» в аренду земельного участка для строительства офисного центра в г.Тюмени в квартале улиц Севастопольская-Энергетиков-Пржевальского-Рижская»,

- об обязании ФГУ «Земельная кадастровая палата» в срок семь дней совершить действия по восстановлению положения, существовавшего до нарушения права, то есть осуществить следующие действия: снять с кадастрового учета земельные участки с кадастровыми номерами 72:23:0219002:168 и 72:23:0219002:167 и поставить на учет земельные участки имеющие кадастровый номер 72:23:0219002:142 площадью 5596 кв.м. в границах, описанных в кадастровой выписке от 15.04.2008 № 23/08-3121, и кадастровый номер 72:23:0219002:45 площадью 7034 кв.м. в границах, описанных кадастровым планом земельного участка № 23/04-2069 от 14.05.2004.

ФГУ «Земельная кадастровая палата» по Тюменской области в судебном заседании 05.08.2011 представило документы об изменении наименования учреждения. Судом вынесено протокольное определение об изменении наименования ответчика на федеральное бюджетное учреждение «Кадастровая палата» по Тюменской области.

Представитель заявителя в судебном заседании заявленные требования поддержал по основаниям, указанным в заявлении.

Представители ответчиков требования товарищества не признали по основаниям, изложенным в отзывах.

Представитель ЗАО «ПСФ «Стар» требования товарищества поддержал по основаниям, изложенным в отзыве.

Представитель ЗАО «Кадровые стратегии» требования товарищества считает не подлежащими удовлетворению по основаниям, изложенным в отзыве.

Как следует из материалов дела, на основании распоряжения Департамента имущественных отношений Тюменской области от 27.02.2004 №384/14-з территориальному управлению Администрации города Тюмени по Ленинскому административному округу для завершения строительства жилого дома ГП-1 был предоставлен в аренду земельный участок 72:23:0219002:50. На основании распоряжения заключен договор от 11.03.2004 №23-10/300.

В соответствии с распоряжением Администрации города Тюмени от 11.02.2005 №781 жилой дом был введен в эксплуатацию после завершения строительства.

Из земельного участка 72:23:0219002:50 был образован земельный участок с кадастровым номером 72:23:0219002:142 площадью 5596 кв.м. с разрешенным использованием «для завершения строительства 7-этажного 24-квартирного жилого дома ГП-1 с нежилыми помещениями на первом этаже». Земельный участок поставлен на кадастровый учет 20.08.2007. Согласно кадастровой выписке правообладателями земельного участка являются собственники жилых помещений многоквартирного жилого дома (л.д.75 том 1).

По состоянию на 17.12.2010 в едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним имеется запись о государственной регистрации права общей долевой собственности на земельный участок с кадастровым номером 72:23:0219002:142 из земель населенных пунктов разрешенным использованием для завершения строительства 7-этажного 24 квартирного жилого дома ГП-1 с нежилыми помещениями на первом этаже площадью 5596 кв.м с адресным описанием: <...> (л.д.56-58 том 1).

Указанный земельный участок в соответствии с кадастровой выпиской №7272/203/10-92390 от 22.12.2010 является общим имуществом собственников жилых помещений в многоквартирном жилом доме по адресу: <...>, ранее предоставленный под строительство жилого дома.

Собственниками жилых помещений в названном многоквартирном жилом доме создано Товарищество собственников жилья «Январь».

Товарищество указало, что из ответа ФГУ «Земельная кадастровая палата» по Тюменской области ему стало известно о том, что на основании решения Управления Роснедвижимости по Тюменской области от 06.11.2008 №23/08-9099 за счет земельного участка №72:23:0219002:142 и земельного участка с кадастровым номером 72:23:0219002:45 сформирован земельный участок с кадастровым номером 72:23:0219002:168 одновременно с образованием земельного участка с кадастровым номером 72:23:0219002:167.

Основанием принятия решения об образовании двух земельных участков за счет земельного участка, расположенного под жилым многоквартирным домом явились: заявление о постановке на государственный кадастровый учет объекта недвижимости представителя Закрытого акционерного общества «Кадровые стратегии» от 05.11.2008 №23-2/08-2430, описание земельных участков от 05.11.2008 №23-2/08-2430 подготовленное ООО «Земля», распоряжение Департамента имущественных отношений Тюменской области «О предварительном согласовании места размещения офисного центра в г.Тюмени в квартале улиц Севастопольская-Энергетиков-Пржевальского-Рижская» от 15.08.2008 №4688-з (л.д.130 том 1).

Согласно письму от 15.03.2011 №02-33-1050-ск в государственный реестр недвижимости внесены сведения о местоположении характерных точек и границ земельного участка площадью 6959 кв.м. (уточненная) с адресным описанием Тюменская область, г.Тюмень, в квартале улиц Севостопольская-Энергетиков-Пржевальского-Рижская, разрешенное использование которого – для строительства офисного центра обозначенного в описании как 72:213:0219002:45, 72:23:0219002:142 (А), которому в последующем присвоен кадастровый номер 72:23:0219002:167, а также в государственный кадастр недвижимости внесены сведения о местоположении характерных точек и границ земельного участка с адресным описанием - <...> площадью 5038 кв.м. (уточненная), разрешенное использование которого –для завершения строительства 7-этажного 24 квартирного жилого дома ГП-1 с нежилыми помещениям и на первом этаже, которому в последующем присвоен кадастровый номер 72:23:0219002:168.

При этом способ образования земельного участка с кадастровым номером 72:23:0219002:167 в распоряжении Департамента имущественных отношений тюменской области от 15.08.2008 №4688-з не определен, однако в соответствии с описанием ООО «Земля» земельный участок формировался в результате перераспределения за счет участков 72:213:0219002:45 и 72:23:0219002:142.

В последующем земельный участок с кадастровым номером 72:23:0219002:167 распоряжением Департамента имущественных отношений Тюменской области № 7403-3 от 19.11.2008 был предоставлен ЗАО «Кадровые стратегии» в аренду для строительства офисного центра в г.Тюмени в квартале улиц Севастопольская-Энергетиков-Пржевальского-Рижская».

Товарищество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконными действий кадастровой палаты по постановке земельного участка с кадастровым номером 72:23:0219002:168 и 72:23:0219002:167 на кадастровый учет, а также распоряжений Департамента имущественных отношений о предварительном согласовании и предоставлении ЗАО «Кадровые стратегии» земельного участка 72:23:0219002:167 в аренду для строительства офисного центра.

Закрытое акционерное общество «Кадровые стратегии» и Департамент имущественных отношений Тюменской области указали в отзывах о том, что оспариваемые действия и акты ответчиков прав и интересов товарищества не нарушают.

В соответствии со статьей 36 Жилищного кодекса РФ собственникам помещений в многоквартирном доме принадлежит на праве общей долевой собственности земельный участок, на котором расположен данный дом, с элементами озеленения и благоустройства и иные предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства данного дома объекты, расположенные на указанном земельном участке (далее - общее имущество в многоквартирном доме).

Собственники помещений в многоквартирном доме владеют, пользуются и в установленных настоящим Кодексом и гражданским законодательством пределах распоряжаются общим имуществом в многоквартирном доме.

Согласно пункту 1 статьи 135 Жилищного кодекса Российской Федерации, товариществом собственников жилья признается некоммерческая организация, объединение собственников помещений в многоквартирном доме для совместного управления комплексом недвижимого имущества в многоквартирном доме, обеспечения эксплуатации этого комплекса, владения, пользования и в установленных законодательством пределах распоряжения общим имуществом в многоквартирном доме.

Нормы законодательства не предусматривают реализацию прав на общее имущество, находящееся в собственности членов объединения, исключительно непосредственно самими членами объединения. В то время как в соответствии с пунктами 7, 8 статьи 138 Жилищного кодекса Российской Федерации товарищество обязано принимать меры, необходимые для предотвращения или прекращения действий третьих лиц, препятствующих собственникам помещений реализовывать права владения, пользования и распоряжения общим имуществом в многоквартирном доме, а также представлять законные интересы собственников помещений в отношениях с третьими лицами.

В соответствии со статьей 43 Земельного кодекса РФ граждане и юридические лица осуществляют принадлежащие им права на земельные участки по своему усмотрению, если иное не установлено настоящим Кодексом, федеральными законами.

В соответствии с частью 2 статьи 137 Жилищного кодекса РФ в случаях, если это не нарушает права и законные интересы собственников помещений в многоквартирном доме, товарищество собственников жилья вправе предоставлять в пользование или ограниченное пользование часть общего имущества в многоквартирном доме; осуществлять в соответствии с требованиями законодательства от имени и за счет собственников помещений в многоквартирном доме застройку прилегающих к такому дому выделенных земельных участков; заключать сделки и совершать иные отвечающие целям и задачам товарищества действия.

В этой связи обращение товарищества в арбитражный суд в целях защиты реализации прав владения, пользования и распоряжения общим имуществом, могущим быть использованным в иной экономической деятельности, является обоснованным и соответствует правилам подведомственности.

В соответствии со статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 4 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса РФ с таким заявлением заинтересованные лица могут обратиться в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

Департамент имущественных отношений в отзыве указал о пропуске заявителем срока на обращение в арбитражный суд с заявленными требованиями. Полагает, что с момента постановки на кадастровый учет земельного участка 72:23:0219002:168 разрешенным использованием: для завершения строительства 7-этажного 24-квартирного жилого дома ГП-1 с нежилыми помещениями на первом этаже заявитель совершенно очевидно узнал о существовании оспариваемых актов.

Вместе с тем, материалы дела свидетельствуют о том, что заявитель узнал о совершении ответчиком оспариваемых действий и принятии оспариваемых актов из письма от 15.03.2011 №02-33-1050-ск.

Доказательств получения товариществом оспариваемых актов ранее 15.03.2011 ответчиками не представлено.

В силу того, что срок на обращение в арбитражный суд с требованиями о признании недействительным ненормативного правового акта государственного органа исчисляется с момента, когда лицу стало известно о нарушении своих прав оспариваемым актом, а не тогда когда он мог или должен был узнать таких нарушениях, следует признать, что товарищество обратилось в арбитражный суд с заявленными требованиями с соблюдением установленного срока.

Исследовав материалы дела, оценив доказательства и доводы, приведенные лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений, суд считает, что требования заявителя подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Распоряжением Департамента имущественных отношений Тюменской области от 15.08.2008 №4688-з ЗАО «Кадровые стратегии» предварительно согласовано место размещения офисного центра в г.Тюмени в квартале улиц Севастопольская-Энергетиков-Пржевальского-Рижская в соответствии с актом о выборе земельного участка от 07.08.2008 №408/ТС, утвержден проект границ земельного участка от 25.06.2008 №08/Т-1907.

ЗАО «Кадровые стратегии» предписано обеспечить за свой счет выполнения кадастровых работ, поставить земельный участок на государственный кадастровый учет, предоставить в Департамент имущественных отношений Тюменской области межевой план и кадастровый паспорт земельного участка.

ФГУ «Земельная кадастровая палата» по Тюменской области рекомендовано сформировать земельный участок за счет земельного участка с кадастровым номером 72:23:0219002:0045 и 72:23:0219002:0142 при условии согласия правообладателей (л.д.39,40 том 1).

Земельный участок с кадастровым номером 72:23:0219002:142 площадью 5596 кв.м. с разрешенным использованием «для завершения строительства 7-этажного 24-квартирного жилого дома ГП-1 с нежилыми помещениями на первом этаже» был поставлен на кадастровый учет 20.08.2007.

Согласно кадастровой выписке по состоянию на 20.08.2007 правообладателями данного земельного участка являются собственники жилых помещений жилого дома согласно листу №2 (л.д.76 том 1).

В соответствии с положениями статьи 36 Жилищного кодекса РФ от 29.12.2004 N 188-ФЗ и статьи 16 Федерального закона от 29.12.2004 N 189-ФЗ "О введении в действие Жилищного кодекса Российской Федерации" земельный участок, на котором расположены многоквартирный дом и иные входящие в состав такого дома объекты недвижимого имущества, является общей долевой собственностью собственников помещений в многоквартирном доме и переходит к ним бесплатно на праве общей долевой собственности.

В силу пункта 5 статьи 16 Закона №189-ФЗ с момента формирования земельного участка и проведения его государственного кадастрового учета земельный участок, на котором расположены многоквартирный дом и иные входящие в состав такого дома объекты недвижимого имущества, переходит бесплатно в общую долевую собственность собственников помещений в многоквартирном доме.

При этом согласно пункту 66 постановления Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 10, Пленума ВАС РФ N 22 от 29.04.2010 каких-либо актов органов власти о возникновении права общей долевой собственности у собственников помещений в многоквартирном доме не требуется.

В этой связи, земельный участок, расположенный под жилым домом в силу закона относится к общему имуществу дома и является общей долевой собственностью собственников помещений многоквартирного дома, независимо от того, осуществлена государственная регистрация такого права или нет.

В соответствии со статьей 36 Жилищного кодекса РФ границы и размер земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом, определяются в соответствии с требованиями земельного законодательства и законодательства о градостроительной деятельности.

На основании статьи 36 Земельного кодекса РФ в существующей застройке земельные участки, на которых находятся сооружения, входящие в состав общего имущества многоквартирного дома, жилые здания и иные строения, предоставляются в качестве общего имущества в общую долевую собственность домовладельцев в порядке и на условиях, которые установлены жилищным законодательством.

Местоположение границ земельного участка и его площадь определяются с учетом фактического землепользования в соответствии с требованиями земельного и градостроительного законодательства. Местоположение границ земельного участка определяется с учетом красных линий, местоположения границ смежных земельных участков (при их наличии), естественных границ земельного участка.

В соответствии с частью 4 статьи 43 Градостроительного кодекса РФ размеры земельных участков в границах застроенных территорий устанавливаются с учетом фактического землепользования и градостроительных нормативов и правил, действовавших в период застройки указанных территорий.

Таким образом, с момента осуществления кадастрового учета, земельный участок существует в установленных в результате его межевания границах.

В этой связи, суд считает несостоятельными доводы Департамента в обоснование законности предварительного согласования участка для строительства третьему лицу о том, что сведения об участке 72:23:0219002:0142 как сформированным под жилым домом отсутствовали, а существующее разрешенное использование участка (для завершения строительства жилого дома) не позволяет говорить о его нахождении в частной собственности.

В соответствии со статьей 31 Земельного кодекса РФ исполнительный орган государственной власти обеспечивает выбор земельного участка на основе документов государственного земельного кадастра и документов землеустройства с учетом экологических, градостроительных и иных условий использования соответствующей территории и недр в ее границах посредством определения вариантов размещения объекта и проведения процедур согласования в случаях, предусмотренных федеральными законами, с соответствующими государственными органами, органами местного самоуправления, муниципальными организациями.

Необходимая информация о разрешенном использовании земельных участков и об обеспечении этих земельных участков объектами инженерной, транспортной и социальной инфраструктур, технические условия подключения объектов к сетям инженерно-технического обеспечения, а также дежурные кадастровые карты (планы), содержащие сведения о местоположении земельных участков, предоставляются бесплатно соответствующими государственными органами, органами местного самоуправления, муниципальными организациями в двухнедельный срок со дня получения запроса от органа местного самоуправления.

Органы местного самоуправления городских или сельских поселений информируют население о возможном или предстоящем предоставлении земельных участков для строительства, а также землепользователей, землевладельцев и арендаторов земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, законные интересы которых могут быть затронуты в результате возможного изъятия для государственных и муниципальных нужд находящихся соответственно в их пользовании и владении земельных участков, в связи с предоставлением этих земельных участков для строительства.

Результаты выбора земельного участка оформляются актом о выборе земельного участка для строительства, а в необходимых случаях и для установления его охранной или санитарно-защитной зоны. К данному акту прилагаются утвержденные органом местного самоуправления схемы расположения каждого земельного участка на кадастровом плане или кадастровой карте соответствующей территории в соответствии с возможными вариантами их выбора.

Суд считает, что принятие Департаментом распоряжения о предварительном согласовании, утверждающего акт выбора земельного участка в соответствии с проектом границ, приложенным к распоряжению, нарушает права товарищества как уполномоченного собственниками на управление земельным участком с кадастровым номером 72:23:0219002:142.

Суд считает, что на момент издания распоряжения о предварительном согласовании Департаменту было известно о правообладателях земельного участка с кадастровым номером 72:23:0219002:0142, поскольку его кадастровый учет уже был осуществлен. В этой связи ЗАО «Кадровые стратегии» было предписано провести кадастровые работы, а органу кадастрового учета рекомендовано сформировать земельный участок третьему лицу, в том числе, за счет участка 72:23:0219002:0142 при условии согласия правообладателей.

Кроме того, проект границ предварительно согласованного третьему лицу земельного участка содержит ссылки на формирование земельного участка за счет участков 72:23:0219002:0045 и 72:23:0219002:0142 как поставленных на кадастровый учет, а также на их адресное описание и поворотные точки.

В соответствии с пунктом 6 статьи 31 Земельного кодекса РФ исполнительный орган государственной власти или орган местного самоуправления, предусмотренные статьей 29 настоящего Кодекса, принимает решение о предварительном согласовании места размещения объекта, утверждающее акт о выборе земельного участка в соответствии с одним из вариантов выбора земельного участка, или об отказе в размещении объекта.

Следовательно, выбор земельного участка третьему лицу для строительства за счет земельного участка, находящегося в общей долевой собственности жильцов многоквартирного жилого дома без учета их мнения и законных интересов является незаконным.

На основании пункта 1 статьи 32 Земельного кодекса РФ решение о предварительном согласовании места размещения объекта является основанием установления в соответствии с заявками граждан или юридических лиц, заинтересованных в предоставлении земельного участка для строительства, и за их счет границ такого земельного участка и его государственного кадастрового учета в порядке, установленном федеральными законами.

В соответствии со статьей 23 Федерального закона от 24.07.2007 N 221-ФЗ "О государственном кадастре недвижимости" (далее – Закон о кадастре) постановка на учет объекта недвижимости, учет изменений объекта недвижимости, учет части объекта недвижимости, учет адреса правообладателя или снятие с учета объекта недвижимости осуществляется в случае принятия органом кадастрового учета соответствующего решения об осуществлении кадастрового учета.

На основании пункта 2 части 1 статьи 22 Закона о кадастре необходимым для кадастрового учета документом является межевой план (при постановке на учет земельного участка, учете части земельного участка или кадастровом учете в связи с изменением уникальных характеристик земельного участка), а также копия документа, подтверждающего разрешение земельного спора о согласовании местоположения границ земельного участка в установленном земельным законодательством порядке.

Статьей 39 Закона о кадастре предусмотрено, что местоположение границ земельных участков подлежит в установленном настоящим Федеральным законом порядке обязательному согласованию (далее - согласование местоположения границ) с лицами, указанными в части 3 настоящей статьи (далее - заинтересованные лица), в случае выполнения кадастровых работ, в результате которых обеспечивается подготовка документов для представления в орган кадастрового учета заявления об учете изменений одного из указанных земельных участков в связи с уточнением местоположения его границ.

Предметом указанного в части 1 настоящей статьи согласования является определение местоположения границы такого земельного участка, одновременно являющейся границей другого принадлежащего этому заинтересованному лицу земельного участка. Заинтересованное лицо не вправе представлять возражения относительно местоположения частей границ, не являющихся одновременно частями границ принадлежащего ему земельного участка, или согласовывать местоположение границ на возмездной основе.

Согласование местоположения границ проводится с лицами, обладающими смежными земельными участками на праве:

1) собственности (за исключением случаев, если такие смежные земельные участки, находящиеся в государственной или муниципальной собственности, предоставлены гражданам в пожизненное наследуемое владение, постоянное (бессрочное) пользование либо юридическим лицам, не являющимся государственными или муниципальными учреждениями либо казенными предприятиями, в постоянное (бессрочное) пользование);

2) пожизненного наследуемого владения;

3) постоянного (бессрочного) пользования (за исключением случаев, если такие смежные земельные участки предоставлены государственным или муниципальным учреждениям, казенным предприятиям, органам государственной власти или органам местного самоуправления в постоянное (бессрочное) пользование);

4) аренды (если такие смежные земельные участки находятся в государственной или муниципальной собственности и соответствующий договор аренды заключен на срок более чем пять лет).

Согласно статье 40 Закона о кадастре результат согласования местоположения границ оформляется кадастровым инженером в форме акта согласования местоположения границ на обороте листа графической части межевого плана. Местоположение границ земельного участка считается согласованным при наличии в акте согласования местоположения границ личных подписей всех заинтересованных лиц или их представителей.

Если надлежащим образом извещенное заинтересованное лицо или его представитель в установленный срок не выразили свое согласие посредством заверения личной подписью акта согласования местоположения границ либо не представили свои возражения в письменной форме с их обоснованием, местоположение соответствующих границ земельных участков считается согласованным таким лицом, о чем в акт согласования местоположения границ вносится соответствующая запись. К межевому плану прилагаются документы, подтверждающие соблюдение установленного настоящим Федеральным законом порядка извещения указанного лица. Данные документы являются неотъемлемой частью межевого плана.

В соответствии с частью 4 статьи 40 Закона о кадастре если местоположение соответствующих границ земельных участков не согласовано заинтересованным лицом или его представителем и такое лицо или его представитель представили в письменной форме возражения относительно данного согласования с обоснованием отказа в нем, в акт согласования местоположения границ вносятся записи о содержании указанных возражений. Представленные в письменной форме возражения прилагаются к межевому плану и являются его неотъемлемой частью.

Обязательное согласование с правообладателями земельных участков за счет, которого осуществляется образование нового земельного участка предусмотрено в Положении о проведении территориального землеустройства, утвержденном постановлением Правительства РФ от 07.06.2002 N 396.

В соответствии с пунктом 6 Положения образование новых земельных участков может осуществляться путем деления существующего земельного участка на части, каждая из которых после раздела образует самостоятельный земельный участок, разрешенное использование которого может осуществляться без перевода его в состав земель иной категории, за исключением случаев, установленных федеральными законами.

Установление границ земельных участков на местности производится путем межевания объектов землеустройства. При определении границ объекта землеустройства на местности и их согласовании обеспечивается учет законных интересов лиц, права которых могут быть затронуты межеванием, путем извещения их в письменной форме не позднее чем за 7 дней до начала работ. Отсутствие надлежащим образом извещенных лиц не является препятствием для проведения этих работ (пункт 10 Положения).

В соответствии с разделами 8 и 9 Инструкция по межеванию земель, утвержденной Роскомземом 08.04.1996 собственники, владельцы и пользователи размежевываемого и смежных с ним земельных участков заблаговременно, не позднее чем за 2 дня до начала работ, извещаются о времени проведения межевых работ. Извещения вручаются под расписку с указанием времени вручения. Извещения и расписки составляются в 2 экземплярах, один экземпляр из которых подшивается в межевое дело.

Установление границ земельного участка производят на местности в присутствии представителя районной, городской (поселковой) или сельской администрации, собственников, владельцев или пользователей размежевываемого и смежных с ним земельных участков или их представителей, полномочия которых удостоверяются доверенностями, выданными в установленном порядке. После завершения процедуры установления и согласования границ земельного участка на местности производится закрепление его границ межевыми знаками установленного образца.

Результаты установления и согласования границ оформляются актом, который подписывается собственниками, владельцами, пользователями размежевываемого и смежных с ним земельных участков (или их представителями), городской (поселковой) или сельской администрацией и инженером - землеустроителем - производителем работ. Акт утверждается комитетом по земельным ресурсам и землеустройству района (города).

Федеральным законом от 22.07.2008 N 141-ФЗ в Земельный кодекс РФ введена глава 1.1, регламентирующая порядок образования земельных участков, в том числе в результате перераспределения (подлежат применению согласно статье 16 данного Закона с 25.10.2008 (90 дней после опубликования в "Российской газете" от 25.07.2008 N 158).

В соответствии со статьей 11.2 Земельного кодекса РФ земельные участки образуются при разделе, объединении, перераспределении земельных участков или выделе из земельных участков, а также из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности.

Земельные участки, из которых при разделе, объединении, перераспределении образуются земельные участки, прекращают свое существование с даты государственной регистрации права собственности и иных вещных прав на все образуемые из них земельные участки (далее также - образуемые земельные участки) в порядке, установленном Федеральным законом от 21 июля 1997 года N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" (далее - Федеральный закон "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним"), за исключением случаев, указанных в пункте 4 статьи 11.4 настоящего Кодекса, и случаев, предусмотренных другими федеральными законами.

Образование земельных участков допускается при наличии в письменной форме согласия землепользователей, землевладельцев, арендаторов, залогодержателей земельных участков, из которых при разделе, объединении, перераспределении или выделе образуются земельные участки. Не требуется такое согласие на образование земельных участков из земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности и предоставленных государственным или муниципальным унитарным предприятиям, государственным или муниципальным учреждениям, а также в случаях, указанных в пункте 6 настоящей статьи.

Образование земельных участков из земельных участков, находящихся в частной собственности и принадлежащих нескольким собственникам, осуществляется по соглашению между ними об образовании земельного участка

В соответствии со статьей 11.7 Земельного кодекса РФ при перераспределении нескольких смежных земельных участков образуются несколько других смежных земельных участков, и существование таких смежных земельных участков прекращается.

В соответствии с пунктом 3 статьи 11.3 Земельного кодекса РФ прераспределение земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, между их собственниками и (или) между собственниками земельных участков - физическими или юридическими лицами не допускается, за исключением случаев:

1) перераспределения таких земельных участков в границах застроенной территории, в отношении которой в соответствии с Градостроительным кодексом Российской Федерации принято решение о ее развитии и заключен договор о развитии застроенной территории;

2) образования земельных участков для размещения объектов капитального строительства, предусмотренных пунктом 1 статьи 49 настоящего Кодекса.

В этих случаях перераспределение земельных участков осуществляется на основании соглашений между собственниками земельных участков, исполнительными органами государственной власти или органами местного самоуправления, предусмотренными статьей 29 настоящего Кодекса. При этом условия возникновения права частной либо государственной или муниципальной собственности на образуемые земельные участки определяются указанным соглашением

Таким образом, независимо от способа образования земельного участка – в результате перераспределения, за счет части смежного участка или в результате предоставления свободного от прав третьих лиц участка в случае уточнения местоположения его границ, действующее в настоящее время и ранее законодательство РФ содержит императивные требования об обязательном уведомлении и получении согласия правообладателей не только участков, за счет площади которых формируется новый объект землеустройства, но и смежных землепользователей.

В землеустроительном деле на земельный участок с кадастровым номером 72:23:0219002:168 (л.д.118-129 том 1) содержится акт согласования границ земельного участка от 10.09.2008. При этом в акте имеется отметка о согласовании правообладателя земельного участка с кадастровым номером 72:23:0219002:142 Департамента имущественных отношений с пометкой «земли, государственная собственность на которые не разграничена» и содержится заключение инженера-землеустроителя об отсутствии споров.

В землеустроительном деле на земельный участок с кадастровым номером 72:23:0219002:167 (л.д.106-117 том 1) содержится акт согласования границ земельного участка от 10.09.2008. При этом в акте имеется отметка о согласовании правообладателя земельного участка с кадастровым номером 72:23:0219002:142 Департамента имущественных отношений с пометкой «земли, государственная собственность на которые не разграничена» и содержится заключение инженера-землеустроителя об отсутствии споров.

Как было установлено судом, земельный участок с кадастровым номером 72:23:0219002:142 поставлен на кадастровый учет 20.08.2007. Согласно кадастровой выписке правообладателями земельного участка являются собственники жилых помещений многоквартирного жилого дома (л.д.75 том 1).

Следовательно, согласование границ земельного участка с кадастровым номером 72:17:0219002:167 и №72:23:0219002:168 Департаментом имущественных отношений, как лицом в соответствии с частью 3 статьи 39 Закона о кадастре имеющим полномочия такого согласования от имени собственника земельного участка с кадастровым номером 72:23:0219002:142, является незаконным.

Доказательства надлежащего извещения товарищества о необходимости согласования границ участков образованных за счет земельного участка 72:23:0219002:142, в материалы дела не представлено.

Соглашение, заключенное в порядке пункта 3 статьи 11.3 Земельного кодекса РФ между собственниками и Департаментом по поводу распределения земельных участков в материалах дела также отсутствует.

Указанные документы отсутствуют и в кадастровых делах на образованные земельные участки (л.д.45,68 том 2).

Согласно отзыву и письму кадастровой палаты от 15.03.2011 земельный участок с кадастровым номером 72:23:0219002:167 сформирован за счет участка с кадастровым номером 72:23:0219002:45 и части участка с кадастровым номером 72:23:0219002:142.

Земельный участок 72:23:0219002:0045 площадью 7034 кв.м. сформирован для строительства здания многофункционального назначения 28.04.2004 (л.д.85, 96 том 1)и ранее находился в аренде у Закрытого акционерного общества «ПСФ «Стар».

В соответствии с выписками в едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним по состоянию на 25.12.2008 и на 03.02.2009 была зарегистрирована аренда земельного участка с кадастровым номером 72:23:02 19 002:0045 в пользу Закрытого акционерного общества «ПСФ «Стар».

В деле № А70-851/2009 по иску Закрытого акционерного общества «ПСФ «Стар» о продлении срока действия договора аренды земельного участка от 22.11.2004 № 23-20/619 судом 27.02.2009 были приняты обеспечительные меры в отношении земельного участка с кадастровым № 72:23:02 19 002:0045 в виде наложения ареста. Определением арбитражного суда от 06.05.2010 обеспечительные меры были отменены.

Следовательно, на дату согласования границ земельных участков – 10.09.2008, ЗАО «ПСФ «Стар» являлось арендатором земельного участка с кадастровым номером 72:23:0219002:45, в связи с чем, в порядке части 3 статьи 39 и статьи 40 Закона о кадастре с ним должны были быть согласованы границы образуемых земельных участков.

Однако акты согласования границ земельных участков с кадастровым номером 72:17:0219002:167 и №72:23:0219002:168 вообще не предусматривают необходимость согласования с владельцем земельного участка с кадастровым номером 72:23:0219002:45.

В соответствии с пунктом 2 части 2 статьи 27 Закона о кадастре орган кадастрового учета принимает решение об отказе в осуществлении кадастрового учета в случае, если заявление о кадастровом учете или необходимые для кадастрового учета документы по форме либо содержанию не соответствуют требованиям настоящего Федерального закона.

Таким образом, представление на государственный кадастровый учет акта о согласовании границ земельного участка, составленного в нарушение статей 38-40 Закона о кадастре и содержащего недостоверные сведения о смежных правообладателях, в составе землеустроительной документации, влечет незаконность решения о кадастровом учете объекта недвижимости и выданных в связи с ним документов в подтверждение кадастрового учета, указанных в части 2 статьи 23 Закона о кадастре.

В соответствии с частью 2 статьи 32 Земельного кодекса РФ решение о предварительном согласовании и документы кадастрового учета являются основанием для принятия уполномоченным органом государственной власти решения о предоставлении земельного участка для строительства.

Результаты кадастрового учета земельных участков с кадастровыми номерами 72:17:0219002:167 и 72:23:0219002:168 были представлены третьим лицом в целях предоставления земельного участка 72:17:0219002:167 в аренду на период строительства.

Следовательно, распоряжение Департамента о предоставлении Закрытого акционерного общества «Кадровые стратегии» земельного участка для строительства также является незаконным и нарушает права заявителя.

При изложенных обстоятельствах, суд считает, что требования общества о признании незаконным распоряжения Департамента имущественных отношений Тюменской области № 4688-3 от 15.08.2008 «О предварительном согласовании места размещения офисного центра в г.Тюмени в квартале улиц Севастопольская-Энергетиков-Пржевальского-Рижская», о признании незаконными действий ФГУ «Земельная кадастровая палата» совершенных 05.11.2008 выразившихся в постановке земельного участка с кадастровым номером 72:23:0219002:168 и земельного участка с кадастровым номером 72:23:0219002:167 на государственный кадастровый учет, сопровождавшихся подготовкой кадастрового дела и кадастрового паспорта, совершенных 05.11.2008 и о признании недействительным распоряжения Департамента имущественных отношений Тюменской области № 7403-3 от 19.11.2008 «О предоставлении ЗАО «Кадровые стратегии» в аренду земельного участка для строительства офисного центра в г.Тюмени в квартале улиц Севастопольская-Энергетиков-Пржевальского-Рижская», подлежат удовлетворению.

Согласно пункту 3 части 5 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса РФ в резолютивной части решения по делу об оспаривании действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, об отказе в совершении действий, в принятии решений должны содержаться указание на признание оспариваемых действий (бездействия) незаконными и обязанность соответствующих органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц совершить определенные действия, принять решения или иным образом устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя в установленный судом срок.

В соответствии с пояснениями кадастровой палаты в отзыве, в государственном кадастре содержатся сведения о земельном участке с кадастровым номером 72:23:0219002:142 как о ранее учтенном. В связи с чем, восстановление сведений о данном участке в государственном кадастре приведет к его двойному учету. Поскольку земельные участки с кадастровыми номерами 72:23:0219002:168 и 72:23:0219002:167 образованы за счет части земельного участка с кадастровым номером 72:23:0219002:142 и земельного участка с кадастровым номером 72:23:0219002:45, имеющего в настоящее время статус архивного, то снятие с кадастрового учета образованных земельных участков и восстановление сведений, ранее содержащихся в кадастре о земельном участке с кадастровым номером 72:23:0219002:45 в границах, описанных в кадастровым планом земельного участка № 23/04-2069 от 14.05.2004, восстановит положение, существующее до принятия незаконных актов и совершения незаконных действий ответчиками.

На основании изложенного, суд считает необходимым обязать федеральное бюджетное учреждение «Кадастровая палата» по Тюменской области в недельный срок со дня вступления решения суда в законную силу совершить действия по восстановлению положения, существовавшего до нарушения права: снять с государственного кадастрового учета земельные участки с кадастровыми номерами 72:23:0219002:168 и 72:23:0219002:167 и восстановить в государственном кадастровом учете ранее учтенный земельный участок с кадастровым номером 72:23:0219002:45 площадью 7034 кв.м. в границах, описанных кадастровым планом земельного участка № 23/04-2069 от 14.05.2004.

Таким образом, требования общества подлежат удовлетворению в полном объеме.

Заявителем по делу уплачена государственная пошлина в сумме 16000 рублей.

В соответствии со статьей 333.21 Налогового кодекса РФ государственная пошлина подлежала уплате в сумме 8000 рублей: 4000 рублей за оспаривание распоряжений Департамента имущественных отношений Тюменской области и 4000 рублей за оспаривания действия кадастровой палаты.

Судебные расходы общества по уплате государственной пошлины подлежат взысканию с ответчиков на основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Излишне уплаченная государственная пошлина в сумме 8000 рублей подлежит возврату заявителю на основании подпункта 1 пункта 1 статьи 333.21 НК РФ.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Заявленные требования удовлетворить.

Признать незаконным распоряжение Департамента имущественных отношений Тюменской области № 4688-3 от 15.08.2008 «О предварительном согласовании места размещения офисного центра в г.Тюмени в квартале улиц Севастопольская-Энергетиков-Пржевальского-Рижская».

Признать незаконными действия ФГУ «Земельная кадастровая палата» по Тюменской области, выразившиеся в постановке земельного участка с кадастровым номером 72:23:0219002:168 на государственный кадастровый учет, сопровождавшиеся подготовкой кадастрового дела и кадастрового паспорта, совершенные 05.11.2008.

Признать незаконными действия ФГУ «Земельная кадастровая палата» по Тюменской области, выразившиеся в постановке земельного участка с кадастровым номером 72:23:0219002:167 на государственный кадастровый учет, сопровождавшиеся подготовкой кадастрового дела и кадастрового паспорта, совершенные 05.11.2008.

Признать недействительным распоряжение Департамента имущественных отношений Тюменской области № 7403-3 от 19.11.2008 «О предоставлении ЗАО «Кадровые стратегии» в аренду земельного участка для строительства офисного центра в г.Тюмени в квартале улиц Севастопольская-Энергетиков-Пржевальского-Рижская».

Обязать федеральное бюджетное учреждение «Кадастровая палата» по Тюменской области в недельный срок со дня вступления решения суда в законную силу совершить действия по восстановлению положения, существовавшего до нарушения права: снять с государственного кадастрового учета земельные участки с кадастровыми номерами 72:23:0219002:168 и 72:23:0219002:167 и восстановить в государственном кадастровом учете ранее учтенный земельный участок с кадастровым номером 72:23:0219002:45 площадью 7034 кв.м. в границах, описанных кадастровым планом земельного участка № 23/04-2069 от 14.05.2004.

Взыскать с Департамента имущественных отношений Тюменской области в пользу Товарищества собственников жилья «Январь» судебные расходы в сумме 4000 рублей.

Взыскать с федерального бюджетного учреждения «Кадастровая палата» по Тюменской области в пользу Товарищества собственников жилья «Январь» судебные расходы в сумме 4000 рублей.

Выдать исполнительные листы после вступления решения суда в законную силу.

Возвратить Товариществу собственников жилья «Январь» из федерального бюджета излишне уплаченную государственную пошлину в размере 8000 рублей, перечисленную платежным поручением № 71 от 31.05.2011. Выдать справку на возврат государственной пошлины немедленно.

Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня его принятия в Восьмой арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Тюменской области.

Судья Минеев О.А.