Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Тюменской области в составе судьи Бадрызловой М.М., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Кузнецовой О.В., рассмотрев в открытом судебном заседании дело, возбужденное по заявлению

Департамента потребительского рынка и туризма Тюменской области

к индивидуальному предпринимателю ФИО1

о привлечении к административной ответственности на основании ч. 3 ст. 14.17 КоАП РФ,

при участии представителей сторон:

от заявителя: ФИО2 по доверенности от 26.12.2018 №29,

от ответчика: ФИО1 – представлен паспорт,

установил:

Департамент потребительского рынка и туризма Тюменской области (далее – Департамент, заявитель) обратился в суд с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателяФИО1 (далее - предприниматель, ответчик) к административной ответственности, предусмотренной ч.3 ст.14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Представитель заявителя в судебном заседании требования поддержал по основаниям заявления.

Ответчик в судебном заседании вину признал.

Как следует из материалов дела,ответчик ФИО1 зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя (ОГРНИП <***>) и осуществляет торговую деятельность в магазине «Иори», расположенном по адресу: <...>.

В Департамент потребительского рынка и туризма Тюменской области (далее — Департамент) 14.01.2019 (2 ж) поступило письменное обращение ФИО3 от 19.12.2018 по факту реализации ему 18.12.2018 слабоалкогольного газированного напитка «Ягуар» объемом 0,5 литра, по цене 100,00 рублей в магазине «Иори» деятельность в котором осуществляется ИП ФИО1 по адресу: <...>. Факт приобретения алкогольной продукции гр. ФИО3 подтверждает оригиналом чека банковского терминала от 18.12.2018, а также фотографиями приобретенной продукции и чека.

Согласно государственному сводному реестру выданных, приостановленных и аннулированных лицензий на производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, размещенного на официальном портале ФСРАР РФ, по адресу: <...>, отсутствуют организации с действующей лицензией на розничную продажу алкогольной продукции.

22.01.2019 в отношении ФИО1 вынесено определение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования.

В рамках административного расследования 23.01.2019 специалистом Департамента в присутствии двух понятых и продавца магазина ИП ФИО1, ФИО4 кызы Гульназ, проведен осмотр помещений магазина «Продукты 24» по адресу: <...>.

Осмотром установлено, что магазин «Продукты 24» ИП ФИО1о расположен на первом этаже многоэтажного жилого дома. Со слов продавца, деятельность в магазине осуществляется индивидуальным предпринимателем ФИО1 (ИНН <***>), имеется круглая печать для документов, с указанием на реквизитов ИП ФИО1. В магазине производится реализация продуктов питания, пивной продукции. Имеется контрольно-кассовый аппарат АТОЛЛ в нерабочем состоянии. Для расчетов с покупателями используется терминал оплаты банковских карт, выдающий при отбитии чек с информацией, № терминала 20233234, ИП ФИО1, (подобный номер терминала, указан на терминальном чеке, представленном в обращении ФИО3.).

В ходе осмотра торгового зала, выявлен факт хранения под кассовой зоной 1 бутылки Шампанского, на складе алкогольной продукции: водка 7 бутылок. Также на стеллажах в торговом зале и складе обнаружены слабоалкогольные газированные напитки маркированные. Сопроводительные документы на алкоголь отсутствуют. На обнаруженной водке, отсутствует маркировка, предусмотренная законодательством РФ. Согласно протоколу изъятия от 23.01.2019 выявлена следующая алкогольная продукция:

Шампанское «Российское», п/сл, белое, 0,75 л,1шт.,

Водка «Родник Сибири», 0,5 л, 40%, 2 шт.,

Водка «Золото Славян», 0,25 л, 40%, 3 шт.,

Водка «Золото Славян», 0,25 л, 40%, 2 шт.,

Спиртные напитки «Strike energy», 0,45л до 7,2%, 36 шт.,

Винные напитки «GIN TONIC», 8,5%, 0,5 л, 41 шт.,

Винные напитки «BITTER LEMON», 8,5 %, 0,5 л, 24 шт.

Вышеуказанная продукция была изъята в соответствии с протоколом об изъятии вещей и документов от 23.01.2019, находится на хранении по адресу: <...>.

В ходе осмотра и изъятия производилась видеозапись при помощи фотокамеры Sony DSC-WX350, с/н 3189908, которая в последующем записана на диски DVD+R «Mirex» и приобщена к протоколам.

Из показаний ФИО3 следует, что 18.12.2018, зная, что там продают алкогольную продукцию, он зашел в магазин «Продукты 24» по адресу: <...> ИП Рустамова ММ.о. В магазине он выбрал в холодильнике в свободном доступе слабоалкогольный газированный напиток «Ягуар» 0,5 л крепостью 7,2% (ФСМ 102 188816043) за 100 рублей. Контрольно-кассовую технику он в магазине не видел, марку продавец не сканировала, данные о продаже в ЕГАИС не отправила. Покупку он оплатил банковской картой. Продавец отдала ему только терминальный чек. Свидетелей с ним не было, и видеосъемка им не велась.

По факту выявленных нарушений в отношении предпринимателя составлен протокол об административном правонарушении от 18.03.2019 №15-ИП-14.17/2019.Протокол составлен в отсутствии лица, привлекаемого к административной ответственности, извещенного о времени и месте составления протокола надлежащим образом.

В соответствии с ч. 3 ст. 23.1 КоАП РФ дела об административных правонарушениях, предусмотренных частью 3 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, рассматриваются судьями арбитражных судов, в связи с чем, заявитель обратился в суд с заявлением о привлечении общества к административной ответственности.

Оценив фактические обстоятельства, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, суд приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 3 ст. 14.17 КоАП РФ установлена административная ответственность за производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии.

Правовые основы производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и ограничения потребления (распития) алкогольной продукции в РФ установлены Федеральным законом от 22.11.1995г. №171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» (далее - Закон №171-ФЗ).

В соответствии с п. 16 ст. 2 Закона №171-ФЗ под оборотом понимается закупка (в том числе импорт), поставки (в том числе экспорт), хранение, перевозки и розничная продажа.

В силу ч. 1 ст. 18 Закона №171-ФЗ деятельность по производству и обороту этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции подлежит лицензированию.

Лицензии выдаются, в том числе, на осуществление следующих видов деятельности - хранение этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции; закупка, хранение и поставки алкогольной и спиртосодержащей продукции (ч. 2 ст. 18 Закона №171-ФЗ).

Из Обзора судебной практики «О некоторых вопросах, возникающих при рассмотрении арбитражными судами дел об административных правонарушениях, предусмотренных главой 14 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», утвержденной Президиумом Верховного Суда РФ 06.12.2017, следует, что за хранение алкогольной продукции без лицензии индивидуальные предприниматели привлекаются к административной ответственности по части 3 статьи 14.17 КоАП РФ.

Как следует из материалов дела, лицензия на осуществление оборота алкогольной продукции (хранение) у Предпринимателя отсутствует.

Согласно части 1 статьи 11 и части 1 статьи 16 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ оборот алкогольной продукции (за исключением розничной продажи пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи), в том числе розничную продажу такой продукции, вправе осуществлять только организации.

23.01.2019 в ходе осмотра помещения магазина, расположенного по ул. Широтная, д. 35/1 г. Тюмени, должностными лицами Департамента была обнаружена и изъята алкогольная продукция.

Согласно протоколу об административном правонарушении Департамент вменяет Предпринимателю оборот (хранение) алкогольной продукции без соответствующей лицензии.

Исследовав материалы дела, суд считает необходимым квалифицировать выявленное правонарушении на основании ч. 2 ст. 14.17.1 КоАП РФ по следующим основаниям.

Частью 2 ст. 14.17.1 КоАП РФ установлена административная ответственность за незаконную розничную продажу алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальным предпринимателем), либо сельскохозяйственным товаропроизводителем (индивидуальным предпринимателем, крестьянским (фермерским) хозяйством), признаваемым таковым в соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2006 года № 264-ФЗ "О развитии сельского хозяйства" (за исключением розничной продажи пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, осуществляемой индивидуальным предпринимателем, либо розничной продажи произведенного сельскохозяйственным товаропроизводителем вина, игристого вина (шампанского), если это действие не содержит уголовно наказуемого деяния.

Действующее законодательство предъявляет повышенные требования к обороту алкогольной продукции, включая ряд ограничений и запретов. Одним из таких ограничений является установленный п. 1 ст. 26 Закона № 171-ФЗ запрет на оборот алкогольной продукции без соответствующих лицензий.

На основании п. 2 ст. 18 Закона № 171-ФЗ такой вид деятельности, как розничная продажа алкогольной продукции, подлежит лицензированию.

При этом в соответствии с п. 1 ст. 11 и п. 1 ст. 16 Закона № 171-ФЗ оборот алкогольной продукции (за исключением розничной продажи пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи), в том числе розничную продажу такой продукции, вправе осуществлять только организации.

Таким образом, выдача индивидуальным предпринимателям лицензий на осуществление розничной торговли алкогольной продукцией действующим законодательством не предусмотрена. Реализация алкогольной продукции индивидуальными предпринимателями осуществляется незаконно.

Как указывалось выше, административная ответственность за незаконную розничную продажу алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, установлена ч. 2 ст. 14.17.1 КоАП РФ.

Судом установлено и материалами дела подтверждается, что в ходе административного расследования установлен факт реализации алкогольной продукции.

Согласно представленной в материалы дела жалобе ФИО3, последний 18.12.2018 приобрел в магазине Предпринимателя слабоалкогольный газированный напиток «Ягуар», объемом 0,5 литра. Указанное обстоятельство подтверждено показаниями от 30.01.2019, терминальным чеком от 18.12.2018 на сумму 100 руб., выданным ИП ФИО1 по адресу: <...>.

При проведении проверки Департаментом по факту обращения указанного выше лица выявлен факт хранения под кассовой зоной 1 бутылки Шампанского, на складе алкогольной продукции: водка 7 бутылок. Также на стеллажах в торговом зале и складе обнаружены слабоалкогольные газированные напитки маркированные. Сопроводительные документы на алкоголь отсутствуют. На обнаруженной водке, отсутствует маркировка, предусмотренная законодательством РФ.

Обращаясь в суд с заявлением по настоящему делу, Департамент просит привлечь Предпринимателя к административной ответственности за оборот алкогольной продукции без соответствующей лицензии. При этом Департамент вменяет предпринимателю осуществление такого элемента оборота, как хранение алкогольной продукции.

Согласно п. 1 постановления Пленума ВАС РФ от 11.07.2014 № 47 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции разъяснено, что в п. 2 ст. 18 Закона предусмотрено лицензирование такого вида деятельности, как хранение этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции.

В то же время данной нормой предусмотрена также выдача лицензий на производство, хранение и поставку произведенного этилового спирта, в том числе денатурата; производство, хранение и поставку произведенной алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции; закупку, хранение и поставку алкогольной и спиртосодержащей продукции; производство, хранение и поставку спиртосодержащей непищевой продукции; розничную продажу алкогольной продукции. При этом неотъемлемой частью деятельности по розничной продаже какого-либо товара является его хранение розничным продавцом в необходимых количествах.

Таким образом, в силу указанного выше разъяснения хранение розничным продавцом алкогольной продукции, этилового спирта является неотъемлемой частью деятельности по розничной продаже алкогольной продукции, следовательно, не требует получения лицензии на хранение алкогольной продукции, этилового спирта.

Совокупностью изложенных выше обстоятельств подтверждается осуществлением Предпринимателем деятельности по реализации алкогольной продукции. Выявленная алкогольная продукция находилась в помещении торгового зала.

В данном случае нахождение в помещениях магазина (хранение) алкогольной продукции является неотъемлемой частью деятельности по розничной продаже алкогольной продукции. Предприниматель не осуществляет хранение в качестве самостоятельного лицензируемого вида деятельности или составной части иных лицензируемых видов деятельности.

В соответствии с п. 20 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» несмотря на обязательность указания в протоколе об административном правонарушении наряду с другими сведениями, перечисленными в части 2 статьи 28.2 КоАП РФ, конкретной статьи КоАП РФ или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающей административную ответственность за совершенное лицом правонарушение, право окончательной юридической квалификации действий (бездействия) лица КоАП РФ относит к полномочиям судьи.

Если при рассмотрении дела об административном правонарушении будет установлено, что протокол об административном правонарушении содержит неправильную квалификацию совершенного правонарушения, то судья вправе переквалифицировать действия (бездействие) лица, привлекаемого к административной ответственности, на другую статью (часть статьи) КоАП РФ, предусматривающую состав правонарушения, имеющий единый родовой объект посягательства, в том числе и в случае, если рассмотрение данного дела отнесено к компетенции должностных лиц или несудебных органов, при условии, что назначаемое наказание не ухудшит положение лица, в отношении которого ведется производство по делу.

В таком же порядке может быть решен вопрос о переквалификации действий (бездействия) лица при пересмотре постановления или решения по делу об административном правонарушении.

Исследовав материалы дела, суд считает, что установленные по делу обстоятельства свидетельствуют об осуществлении Предпринимателем розничной продажи алкогольной продукции, что подлежит квалификации по ч. 2 ст. 14.17.1 КоАП РФ.

В судебном заседании предприниматель пояснил, что алкогольная продукция находились в помещении магазина с целью дальнейшей реализации.

В соответствии с п. 64 ч.2 ст. 28.3 КоАП РФ Департамент наделен полномочиями по составлению протоколов об административных правонарушениях по ст. 14.17.1 КоАП РФ.

Таким образом, у арбитражного суда имеются основания для переквалификации действий Предпринимателя на часть 1 статьи 14.16 КоАП ПФ. Основания для прекращения производства, предусмотренные п. 8 постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» отсутствуют.

Учитывая изложенное, суд, удовлетворяя требования Департамента, считает необходимым переквалифицировать совершенное ответчиком правонарушение на ч. 2 ст.14.17.1 КоАП РФ.

Делая указанный вывод, суд отмечает, что по смыслу пункта 2 Обзора судебной практики «О некоторых вопросах, возникающих при рассмотрении арбитражными судами дел об административных правонарушениях, предусмотренных главой 14 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 06.12.2017, осуществление лицом запрещенной для него лицензируемой деятельности (в области оборота алкогольной продукции) с нарушением установленных правил ее ведения не препятствует квалификации данного деяния как по части 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ за осуществление деятельности без специального разрешения (лицензии), так и по статье Кодекса, предусматривающей ответственность за нарушение правил ее осуществления.

Согласно ч. 1 ст. 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В силу ч. 1 ст. 2.2 КоАП РФ административное правонарушение признается совершенным умышленно, если лицо, его совершившее, сознавало противоправный характер своего действия (бездействия), предвидело его вредные последствия и желало наступления таких последствий или сознательно их допускало либо относилось к ним безразлично.

Исследовав материалы дела, суд считает, что Предприниматель, осуществляя реализацию алкогольной продукции, сознавал противоправный характер своего действия, предвидел его вредные последствия, относился к ним безразлично.

Вступая в правоотношения, регулируемые законодательством о государственном регулировании производства и оборота алкогольной и спиртосодержащей продукции, предприниматель должен был в силу публичной известности и доступности не только знать о существовании обязанностей, вытекающих из данного законодательства, но и обеспечить их выполнение, то есть использовать все необходимые меры для недопущения события противоправного деяния при той степени заботливости и осмотрительности, которая требовалась от него в целях надлежащего исполнения требований закона.

Пренебрежительное отношение предпринимателя к исполнению возложенных на него обязанностей, а именно в части оборота алкогольной продукции при наличии законодательно установленного запрета, создало существенную угрозу охраняемым общественным отношениям.

Таким образом, суд считает установленной и доказанной материалами дела вину Предпринимателя в форме умысла.

Процессуальные нарушения в ходе производства административного расследования судом не установлены.

В рассматриваемом случае каких-либо исключительных обстоятельств, позволяющих признать правонарушение малозначительным, судом не установлено. С учетом конкретных обстоятельств дела, характера и степени общественной опасности правонарушения, суд апелляционной инстанции полагает, что основания для признания правонарушения малозначительным и применения ст. 2.9 КоАП РФ, отсутствуют.

Санкция ч.2 ст.14.17.1 КоАП РФ влечет наложение административного штрафа в размере от ста тысяч до двухсот тысяч рублей с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции.

При назначении административного наказания учитываются характер совершенного административного правонарушения, личность виновного, его имущественное положение, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

Учитывая изложенное, а также принимая во внимание, что обстоятельства, смягчающие ответственность не установлены, при этом судом установлено, что в отношении индивидуального предпринимателя ФИО1, были вынесены Решения Арбитражного суда о назначении административного наказания по ч. 3 ст. 14.17 КоАП РФ: по делу А70-14994/2018 (№ 199-ИП-14.17/2018) от 29.10.2018, вступило в силу 14.11.2018, по делу А70-18417/2018 (№297-ИП-14.17/2018) от 24.01.2018, вступило в силу 08.02.2019., суд считает необходимым подвергнуть предпринимателя административному наказанию в виде административного штрафа в размере 100 000 рублей.

Согласно информации заявителя, сумма административного штрафа должна быть внесена или перечислена по следующим реквизитам: Получатель: Управление федерального казначейства по Тюменской области (Департамент потребительского рынка и туризма Тюменской области). Банк получателя: Отделение Тюмень г. Тюмень, Счет 40101810965770510005, БИК 047102001, ИНН <***>, КПП 720301001, Код бюджетной классификации 024 116 08010 01 0000 140, ОКТМО 71701000.

Административный штраф подлежит уплате в добровольном порядке в шестидесятидневный срок со дня вступления решения в законную силу. Документ, подтверждающий уплату штрафа, необходимо представить в Арбитражный суд Тюменской области.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 206 Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд

РЕШИЛ:

Привлечь индивидуального предпринимателя ФИО1 (место жительства <...>; дата рождения 08.06.1974, место рождения с.Ламбало Сагареджайского района Грузинской ССР; регистрация в качестве индивидуального предпринимателя 16.03.2015 МИФНС России № 14 по Тюменской области; ОГРН <***>, ИНН <***>) к административной ответственности на основании части 2 статьи 14.17.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях и назначить наказание в виде административного штрафа в размере 100 000 (ста тысяч) рублей.

Алкогольную продукцию, изъятую в соответствии с протоколом от 23.01.2019, передать для переработки или уничтожения в установленном законом порядке.

Решение может быть обжаловано в десятидневный срок со дня его принятия в Восьмой арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы через арбитражный суд Тюменской области.

Судья

Бадрызлова М.М.