Гражданский кодекс часть 1

Закрытое акционерное общество «Максимум-Инвест» обратилось в арбитражный суд Тюменской области с заявлением о признании недействительным решения № 12-19/227 Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Тюмени № 2 о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения от 28.09.2007 г.

Заявитель представил письменные уточнения заявленных требований, просит признать недействительным решения № 12-19/227 Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Тюмени № 2 о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения от 28.09.2007 г. в части предложения уплатить налог на прибыль организаций с доходов, полученных в виде дивидендов от российских организаций иностранными организациями в размере 18745774,5 руб., пени в размере 1140331,4 руб., штрафов в размере 3749159,9 руб.

Суд на основании ст. 49 АПК РФ определил принять уточненные заявленные требования к рассмотрению.

Заявитель полагает, что заявленные требования подлежат удовлетворению по основаниям, изложенным в заявлении.

Ответчик с заявлением не согласен, отзыв на заявленные требования не представил.

В соответствии со ст. 137,138 ч.1 Налогового кодекса РФ налогоплательщик имеет право обжаловать акты налоговых органов ненормативного характера, действия и бездействия их должностных лиц путем подачи искового заявления в арбитражный суд, если такие акты нарушают его права.

Инспекцией Федеральной налоговой службы по г.Тюмени № 2 проведена выездная налоговая проверка Закрытого акционерного общества «Максимум-Инвест» за период с 01.01.2005 г. по 01.07.2007 г.

По результатам проведенной проверки на основании Акта выездной налоговой проверки от 06.09.2007 №12-19/85 дсп было вынесено решение от 28.09.2007 №12-19/227 о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, которым ЗАО «Максимум-Инвест» привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной ст. 123 НК РФ в размере 3 749 154,9 руб., и ст. 126 НК РФ и размере 600 руб., доначислен налог на прибыль организаций с доходов, полученных и виде дивидендов от российских организаций иностранными организациями в размере 18 745 774.5 руб., пени на эту сумму налога в размере 1 140 331,4 руб.

В качестве обоснования принятого решения налоговый орган указывает, что Закрытым акционерным обществом «Максимум-Инвест» в качестве налогового агента занижена сумма начисленного и удержанного при выплате дивидендов иностранному учредителю - компании «Эрбин Трейдинг Лимитед», налога на прибыль в результате неправильного применения налоговой ставки 5 %. Расчет доначисленного налога произведен исходя из ставки 10%, установленной в пп. b п. 2 ст. 10 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Республики Кипр «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» от 05.12.1998 г.

Заявитель полагает, что в случае приобретения организацией-резидентом Республики Кипр акций российской организации на вторичном рынке ценных бумаг по цене, превышающей 100 000 долларов США, при последующих выплатах дивидендов указанной иностранной организации, что и было сделано заявителем, налог удерживается по ставке 5%.

Рассмотрев материалы дела, выслушав представителей сторон, суд считает, что уточненные заявленные требования подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с п.1 ст. 1 НК РФ законодательство РФ о налогах и сборах состоит из НК РФ и принятых в соответствии с ним федеральных законов о налогах и сборах.

При этом ст.7 НК РФ устанавливает правило, согласно которому при установлении международным договором РФ норм и правил, иных, чем нормы и правила НК РФ, применяются нормы и правила международного договора.

Во исполнение указанных общих норм налогового права главой 25 НК РФ установлены специальные правила исчисления и уплаты налога на прибыль в отношении доходов иностранных организаций, не имеющих постоянного представительства в РФ, от источников в РФ.

Согласно пп.1 п.1 ст.309 и п.1 ст.310 НК РФ к доходам от источников в РФ, исчисляемым и удерживаемым у источника выплаты российской организацией, выплачивающей доходы (налоговым агентом), относятся дивиденды, выплачиваемые иностранной организации - акционеру (участнику) российской организации.

В соответствии с п. 3 ст. 310 и п. 1 ст. 312 НК РФ в случае установления международным договором РФ пониженных налоговых ставок по сравнению с установленными НК РФ, применяются ставки, установленные международным договором и при условии предоставления иностранной организацией, получающей доход, налоговому агенту подтверждения факта постоянного местонахождения этой организации в государстве, с которым заключен соответствующий международный договор.

Согласно Соглашению от 5 Декабря 1998 года между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» настоящее Соглашение применяется к налогам на доходы и капитал, взимаемым от имени каждого Договаривающегося Государства или его политических подразделений или местных органов власти, независимо от способа их взимания.

Существующими налогами, к которым применяется настоящее Соглашение, являются, в частности применительно к Российской Федерации, в том числе, налог на прибыль (доход) предприятий и организаций.

В соответствии со ст. 10 Соглашения дивиденды, выплачиваемые компанией, являющейся резидентом одного Договаривающегося Государства, резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в этом другом Государстве. Однако такие дивиденды могут также облагаться налогом в том Государстве, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды, и в соответствии с законодательством этого Государства, но если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, является резидентом другого Государства, то взимаемый таким образом налог не должен превышать:

a) 5% от общей суммы дивидендов, если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, прямо вложило в капитал компании сумму эквивалентную не менее 100000 долларов США;

b) 10% от общей суммы дивидендов во всех остальных случаях.

В соответствии с п. 3 ст. 10 Соглашения "дивиденды" при использовании в настоящей статье означает доходы от акций или других прав, не являющихся долговыми требованиями, но дающих право на участие в прибыли, а также доходы от других корпоративных прав, которые подлежат такому же налогообложению, как доходы от акций в соответствии с законодательством того Государства, резидентом которого является компания, распределяющая прибыль.

Непосредственно в тексте Соглашения термин «прямое вложение» не определен.

В соответствии с Согласованным протоколом от 10 и 11 июля 2000 г. (г.Никоссия) переговоров по вопросам применения положений Соглашения между Правительством РФ и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 05.12.1998 г. кипрская делегация представила свою интерпретацию статьи 10, пункта 2(а), которая заключается в следующем: критерий 100000 долларов США относится к сумме, действительно уплачиваемой инвестором в момент приобретения акций. Приобретение акций, будь-то через фондовую биржу или напрямую у прежнего владельца, рассматривается как прямое инвестирование в капитал компании.

Между Министерством финансов РФ и Министерством финансов Республики Кипр 10.08.2001 г. подписан Протокол консультаций по поводу применения конкретных положений Соглашения.

В данном протоколе зафиксировано, что термин «Прямое инвестирование» включает:

a) приобретение акций напрямую у компании при их первом выпуске,

b) приобретение акций напрямую у компании при последующих выпусках,

c) приобретение уже выпущенных акций на рынке.

В соответствии с позицией Минфина РФ «компетентными органами двух Договаривающихся Государств достигнуто общее понимание, что «прямое вложение» подразумевает как приобретение акций при первичной или последующих эмиссиях, так и при покупке акций на рынке ценных бумаг или непосредственно у их предыдущего владельца».

Указанное положение отражено в Письмах Минфина РФ от 18.05.2007г. № 03-08-05, от 23.10.2006 г. № 03-08-05, 29.12.2005 г. № 03-08-05, от 26.06.2003 г. № 04-06-06/Кипр, от 08.12.2003 г. № 04-06-06/Кипр.

Таким образом, в случае приобретения организацией-резидентом Республики Кипр акций российской организации на вторичном рынке ценных бумаг по цене, превышающей 100 000 долларов США, при последующих выплатах дивидендов указанной иностранной организации налог удерживается по ставке 5%.

Как следует из представленных документов, акции ЗАО «Максимум-Инвест» были приобретены компанией «Энергико Холдинг Ко Лимитед» по договору купли-продажи ценных бумаг № 1 NR-1607-06 от 12.05.2006 за 53 900 долларов США и договору купли-продажи ценных бумаг № ЕNR-1608-06 от 12.05.2006 за 56 100 долларов США, всего на общую сумму 110000 долларов США.

Решением единственного участника Общества от 20.11.2006 принято решение о распределении прибыли по итогам деятельности за 9 месяцев 2006 года.

Дивиденды Закрытого акционерного общества «Максимум-Инвест» компании «Энергико Холдинг Ко Лимитед» выплачены платежными поручениями № 7 от 26.12.2006 г. в размере 4141610,5 руб., № 8 от 31.01.2007 г. в размере 12795464,5 руб., № 11 от 21.03.2007 г. в размере 9803430 руб., № 13 от 22.03.2007 г. в размере 15561000 руб., № 17 от 27.03.2007 г. в размере 15215200 руб., № 19 от 26.04.2007 г. в размере 275472070 руб., № 21 от 26.04.2007 г. в размере 23341500 руб.

С суммы выплачиваемых дивидендов Закрытым акционерным обществом «Максимум-Инвест» удержан и перечислен в бюджет налог по ставке 5%: платежные поручения № 2 от 26.12.2006 г. в размере 217979 руб., № 9 от 31.01.2007 г. в размере 673 445,5 руб., № 12 от 21.03.2007 г. в размере 515970 руб., № 14 от 22.03.2007 г. в размере 819000 руб., № 18 от 27.03.2007 г. в размере 800800 руб., № 20 от 26.04.2007 в размере 14498530 руб., № 22 от 26.04.2007 г. в размере 1 228 500 руб.

Указанные суммы налога были отражены в налоговых расчетах о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов Закрытого акционерного общества "Максимум-Инвест» за 12 месяцев 2006 года, 1 квартал и полугодие 2007 года.

Суд считает, что заявителем правомерно применена налоговая ставка 5% при выплате дивидендов иностранному акционеру в полном соответствии с нормами НК РФ и Соглашения от 05.12.1998 г.

При таких обстоятельствах, суд считает, что решение № 12-19/227 Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Тюмени № 2 о привлечении ЗАО «Максимум-Инвест» от 28.09.2007 г. нарушает права и законные интересы заявителя, а потому подлежит признанию недействительным.

Заявленные требования подлежат удовлетворению.

На основании ст. 110 АПК РФ в связи с удовлетворением заявленных требований в полном объеме госпошлина подлежит взысканию с ответчика в пользу заявителя в размере 2000 руб.

Руководствуясь статьями 102,167-170,176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

Заявленные требования удовлетворить.

Признать недействительным решение № 12-19/227 Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Тюмени № 2 о привлечении Закрытого акционерного общества «Максимум-Инвест» к ответственности за совершение налогового правонарушения от 28.09.2007 г. в части предложения уплатить налог на прибыль организаций с доходов, полученных в виде дивидендов от российских организаций иностранными организациями в размере 18745774,5 рублей, пени в размере 1140331,4 рублей, привлечения к налоговой ответственности на основании ст. 123 НК РФ в размере 3749154,9 рублей.

Взыскать с Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Тюмени № 2 в пользу Закрытого акционерного общества «Максимум-Инвест» судебные расходы по уплате госпошлины в размере 2000 рублей. Выдать исполнительный лист на взыскание судебных расходов после вступления решения в законную силу.

Решение подлежит немедленному исполнению, может быть обжаловано в Восьмой арбитражный апелляционный суд через арбитражный суд Тюменской области в месячный срок со дня принятия.

Судья: Свидерская И.Г.

Свидерская И.Г.