Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Удмуртской Республики в составе судьи О.В.Иютиной, при ведении протокола судебного заседания секретарем С.М. Саляховой, рассмотрев в судебном заседании заявление Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Удмуртской Республике г. Ижевск к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Удмуртской Республике г. Ижевск о признании незаконным определения от 12.08.2020 об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении в присутствии:

от заявителя: ФИО1 по доверенности от 06.08.2019;

от ответчика: не явился, ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие представителя,

УСТАНОВИЛ:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Удмуртской Республике (далее – заявитель, Управление Роскомнадзора по УР, Роскомнадзор по УР) обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с заявлением к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Удмуртской Республике (далее - ответчик, Управление Роспотребнадзора по УР, Роспотребнадзор по УР) о признании незаконным определения от 12.08.2020 об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении.

Представитель заявителя требования поддержал.

Ответчик явку представителя не обеспечил, направил в суд дополнения к отзыву с изложенным в нем ходатайством о рассмотрении дела в его отсутствие (исх. от 14.12.2020).

Из материалов дела следует, что Управлением Роскомнадзора по УР на основании поступившего обращения гражданки ФИО2 от 22.04.2020 №02-89-524/18 в отношении ПАО «МегаФон» проведена проверка по факту нарушения порядка и сроков перенесения абонентского номера от оператора-донора ПАО «МегаФон» к оператору-реципиенту ПАО «МТС» с сохранением соответствующего абонентского номера. В ходе проверки установлен факт нарушения срока начала оказания услуги с использованием перенесенного номера оператором-реципиентом ввиду того, что оператор-донор не выполнил обязанности по обеспечению передачи номера абонента в сеть другого оператора подвижной радиотелефонной связи в порядке и в сроки, которые установлены требованиями Порядка организационно-технологического взаимодействия операторов подвижной радиотелефонной связи при обеспечении перенесения абонентского номера, утвержденного приказом ФИО3 от 19.01.2016 №3 (далее Порядок, Порядок организационно-технологического взаимодействия операторов подвижной радиотелефонной связи при обеспечении перенесения абонентского номера) и Правилами оказания услуг связи, утвержденными постановлением Правительства РФ от 09.12.2014 №1342 (далее Правила оказания услуг связи).

27.05.2020 по факту выявленного нарушения управлением в отношении ПАО «МегаФон» в отсутствие законного представителя общества, надлежащим образом извещенного о времени и месте составления протокола, составлен протокол №АП-18/3/228 об административном правонарушении, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ. Материалы административного дела с заявлением о привлечении ПАО «Мегафон» к административной ответственности были направлены в арбитражный суд, к подведомственности которого в соответствии с частью 3 статьи 23.1 КоАП РФ отнесено рассмотрение данной категории дел, которым возбуждено производство по делу №А71-6010/2020.

Решением Арбитражного суда УР от 31.07.2020 по делу № А71-6010/2020 факт нарушения ПАО «Мегафон» лицензионных требований, выразившихся в нарушении сроков переключений при переходе абонента от одного оператора подвижной радиотелефонной связи к другому оператору подвижной радиотелефонной связи, судом установлен, сделан вывод о наличии события административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ. Также судом в ходе судебного разбирательства по вышеуказанному делу установлено, что оператор телефонной связи «Мегафон» не выполнил обязательства по передаче номера абонента в сеть другого оператора, нарушив предусмотренный пунктом 126 Правил оказания услуг связи срок переноса абонентского номера, используемого ФИО2, по ее заявлению от 11.04.2020, а именно в установленный в заявлении срок (19.04.2020), номер обществом не перенесен. Одновременно суд пришел к выводу, что предусмотренный частью 1 статьи 4.5 КоАП РФ трехмесячный срок давности привлечения к административной ответственности на момент принятия решения суда первой инстанции в полном объеме (резолютивная часть решения 27.07.2020) истек (20.07.2020).

По факту несоблюдения обязательных требований и возложенных нормативными правовыми актами обязанностей по оказанию услуг связи в соответствии с соответствующими правилами оказания услуг связи, материалы обращения гражданки ФИО2 были направлены в порядке компетенции Управлением Роскомнадзора по УР (исх. №7083-02/18 от 5.08.2020) в Управление Роспотребнадзора по Удмуртской Республике.

12.08.2020, рассмотрев вышеуказанные материалы, Управление Роспотребнадзора по УР вынесло определение об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении в отношении ПАО «Мегафон» (далее - Оператор связи) по части 1 (2) статьи 14.4 КоАП РФ.

Несогласие заявителя с вышеуказанным определением послужило последнему основанием для обращения в суд с настоящими требованиями, в обоснование которых Управление Роскомнадзора по УР указало, что материалы дела подтверждают как факт оказания услуг связи оператором связи, так и факты несоответствия этих услуг связи требованиям нормативных правовых актов, устанавливающих порядок (правила) оказания населению услуг связи. Заявитель со ссылкой на постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 15.01.2019 № 3-П настаивает, что в действиях юридического лица ПАО «Мегафон» имеется состав правонарушения, предусмотренного статьей 14.4 КоАП РФ.

Возражая против требований заявителя, Управление Роспотребнадзора по УР указало, что оспариваемое определение об отказе в возбуждении дела является законным и обоснованным, а требования заявителя - необоснованными и не подлежащими удовлетворению.Ответчик указывает, что для привлечения оператора связи к административной ответственности по части 1, а равно по части 2 статьи 14.4 КоАП РФ необходимо установить одновременно наличие факта оказания услуг связи и несоответствие этих услуг связи требованиям нормативных правовых актов, устанавливающих порядок (правила) оказания населению услуг связи. Совокупности таких обстоятельств при рассмотрении поступивших из территориального органа Роскомнадзора материалов не установлено. Как указывает Роспотребнадзор по УР, понятие «перенесение абонентского номера» не тождественно понятию «услуги связи», соответственно, проведение по требованию лица (в том числе гражданина-потребителя) процедуры переноса абонентского номера не свидетельствует об оказании этому лицу услуг связи. Как следствие, нарушения, допущенные оператором связи - донором и (или) оператором связи-реципиентом в ходе процедуры перенесения абонентского номера, объективной стороны состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 (либо частью 2) статьи 14.4 КоАП РФ, не образуют. Отсутствие же объективной стороны состава свидетельствует об отсутствии состава административного правонарушения. В дополнениях к отзыву ответчик указал, что ПАО «Мегафон», будучи оператором-донором, «услугу по переносу абонентского номера» не оказывает, и допущенное им бездействие в ходе процедуры переноса абонентского номера о предоставлении абоненту услуг связи, не соответствующих требованиям нормативных правовых актов, устанавливающих порядок (правила) оказания населению таких услуг, а равно и о наличии в его действиях состава административного правонарушения, предусмотренного ч.1 (ч.2) ст. 14.4 КоАП РФ, не свидетельствует.

Оценив представленные доказательства по делу, суд пришел к следующим выводам.

Согласно пункту 3 части 1 статьи 28.1 КоАП РФ поводами к возбуждению дела об административном правонарушении являются, в том числе, сообщения и заявления физических и юридических лиц, а также сообщения в средствах массовой информации, содержащие данные, указывающие на наличие события административного правонарушения.

Указанные сообщения, заявления подлежат рассмотрению должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях (часть 2 статьи 28.1 КоАП РФ).

В соответствии с частью 5 статьи 28.1 КоАП РФ в случае отказа в возбуждении дела об административном правонарушении при наличии материалов, сообщений, заявлений, указанных в пунктах 2 и 3 части 1 настоящей статьи, должностным лицом, рассмотревшим указанные материалы, сообщения, заявления, выносится мотивированное определение об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении.

Согласно части 4 статьи 30.1 КоАП РФ определение об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении обжалуется в соответствии с правилами, установленными главой 30 КоАП РФ.

Статьей 9 Федерального закона от 26.01.1996 № 15-ФЗ «О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации» определено, что в случаях, когда одной из сторон в обязательстве является гражданин, использующий, приобретающий, заказывающий либо имеющий намерение приобрести или заказать товары (работы, услуги) для личных бытовых нужд, такой гражданин пользуется правами стороны в обязательстве в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также правами, предоставленными потребителю Законом Российской Федерации «О защите прав потребителей» и изданными в соответствии с ним иными правовыми актами.

Закон Российской Федерации от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» регулирует отношения, возникающие между потребителями и изготовителями, исполнителями, импортерами, продавцами при продаже товаров (выполнении работ, оказании услуг), устанавливает права потребителей на приобретение товаров (работ, услуг) надлежащего качества и безопасных для жизни, здоровья, имущества потребителей и окружающей среды, получение информации о товарах (работах, услугах) и об их изготовителях (исполнителях, продавцах), просвещение, государственную и общественную защиту их интересов, а также определяет механизм реализации этих прав.

Согласно части 1 статьи 1 Закона «О защите прав потребителей» отношения в области защиты прав потребителей регулируются Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Законом, другими федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

В силу частей 1, 2 статьи 4 Закона «О защите прав потребителей», продавец (исполнитель) обязан передать потребителю товар (выполнить работу, оказан, услугу) качество которого соответствует договору.

На основании части 1 статьи 13 вышеназванного закона, за нарушение прав потребителей изготовитель (исполнитель, продавец, индивидуальный предприниматель, импортер) несет ответственность, предусмотренную законом или договором.

Согласно требованиям статьи 27 Закона № 2300-1 исполнитель обязан осуществить выполнение работы (оказание услуги) в срок, установленный правилами выполнения отдельных видов работ (оказания отдельных видов услуг) или договором о выполнении работ (оказании услуг).

Правовые основы деятельности в области связи на территории Российской Федерации, полномочия органов государственной власти в области связи, а также права и обязанности лиц, участвующих в указанной деятельности или пользующихся услугами связи, регулируются Федеральным законом от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» (далее по тексту - Закон о связи).

В соответствии с ч. 1 ст. 44 Закона о связи на территории Российской Федерации услуги связи оказываются операторами связи пользователям услугами связи на основании договора об оказании услуг связи, заключенного в соответствии с гражданским законодательством и правилами оказания услуг связи.

В соответствии со статьей 46 Закона о связи оператор связи обязан оказывать пользователям услугами связи услуги связи в соответствии с законодательством Российской Федерации, национальными стандартами, техническими нормами и правилами, лицензией, а также договором об оказании услуг связи (часть 1).

Оператор подвижной радиотелефонной связи, с которым абонент, принявший решение сохранить свой абонентский номер, заключает договор об оказании услуг связи, обязан включить данный номер в свой ресурс нумерации и обеспечить оказание услуг подвижной радиотелефонной связи на срок действия такого договора в порядке и на условиях, которые установлены Правилами оказания услуг подвижной радиотелефонной связи. Оператор подвижной радиотелефонной связи, оказывавший этому абоненту услуги подвижной радиотелефонной связи и выделивший при заключении договора об оказании услуг связи абонентский номер из своего ресурса нумерации, обязан обеспечить передачу данного номера в сеть другого оператора подвижной радиотелефонной связи в порядке и в сроки, которые установлены порядком организационно-технического взаимодействия операторов подвижной радиотелефонной связи при обеспечении перенесения абонентского номера (часть 6).

Согласно статье 44 Закона о связи на территории Российской Федерации услуги связи оказываются операторами связи пользователям услугами связи на основании договора об оказании услуг связи, заключенного в соответствии с гражданским законодательством и правилами оказания услуг связи (часть 1).

Абонент, которому на основании договора об оказании услуг связи выделен абонентский номер, имеет право сохранить этот абонентский номер в пределах территории, определенной Правительством Российской Федерации, при условии расторжения действующего договора об оказании услуг связи, погашения задолженности по оплате услуг связи и заключения нового договора об оказании услуг связи с другим оператором подвижной радиотелефонной связи (часть 4).

Согласно п. 4 ст. 44 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ абонент, которому на основании договора об оказании услуг связи выделен абонентский номер, имеет право сохранить этот абонентский номер в пределах территории, определенной Правительством Российской Федерации.

Пунктом 6 статьи 46 указанного Федерального закона оператор подвижной радиотелефонной связи, оказывавший абоненту услуги подвижной радиотелефонной связи и выделивший при заключении договора об оказании услуг связи абонентский номер из своего ресурса нумерации, обязан обеспечить передачу данного номера в сеть другого оператора подвижной радиотелефонной связи в порядке и в сроки, которые установлены порядком организационно-технического взаимодействия операторов подвижной радиотелефонной связи при обеспечении перенесения абонентского номера.

Требования к порядку организационно-технического взаимодействия операторов подвижной радиотелефонной связи при обеспечении перенесения абонентского номера утверждены приказом Минкомсвязи России от 19.01.2016 № 3 (далее также - Требования к порядку организационно-технического взаимодействия).

Данными Требованиями установлено, что обмен сообщениями между операторами подвижной связи в процессе перенесения абонентского номера осуществляется в электронном виде через базу данных перенесенных абонентских номеров (п. 4); исчерпывающий перечень технологических ситуаций, в которых процесс перенесения абонентского номера прекращается, приведен в приложении № 4 к Требованиям к порядку организационно-технического взаимодействия (п. 6).

Порядок перенесения абонентского номера установлен Правилами оказания услуг телефонной связи.

Согласно п. 115 Правил оказания услуг телефонной связи абонент вправе сохранить абонентский номер в пределах территории субъекта Российской Федерации, в случае перенесения абонентского номера.

В соответствии с требованиями п. 140 Правил оказания услуг телефонной связи перенесение абонентского номера осуществляется при соблюдении следующих условий: заключение между абонентом и оператором-реципиентом договора об оказании услуг подвижной радиотелефонной связи с использованием перенесенного абонентского номера; отсутствие у абонента задолженности за оказанные услуги подвижной радиотелефонной связи перед оператором-донором, установленной в соответствии с требованиями пунктов 121 и 122 Правил оказания услуг телефонной связи; получение оператором-реципиентом сведений о наличии договора об оказании услуг подвижной радиотелефонной связи с использованием перенесенного абонентского номера, заключенного между оператором-донором и абонентом; получение оператором-реципиентом сведений о подтверждении принадлежности абонентского номера ресурсу нумерации, закрепленному за территорией субъекта Российской Федерации, включающего в себя переносимый абонентский номер; получение оператором-реципиентом информации от оператора-донора о том, что оказание услуг подвижной радиотелефонной связи не приостановлено абоненту в связи с утратой идентификационного модуля, по решению суда или в связи с нарушением абонентом условий договора об оказании услуг подвижной радиотелефонной связи, в том числе в связи с непогашением задолженности в соответствии с п. 123 Правил оказания услуг телефонной связи за услуги, оказанные с использованием переносимого абонентского номера, по договору об оказании услуг подвижной радиотелефонной связи, заключенному с оператором-донором, в том числе по договорам об оказании услуг подвижной радиотелефонной связи с использованием перенесенного абонентского номера.

Согласно п. 141 Правил оказания услуг телефонной связи основанием для отказа в перенесении абонентского номера является: несоблюдение условий, указанных в п. 140 Правил оказания услуг телефонной связи; невозможность перенесения абонентского номера в случаях, указанных в пунктах 133 и 152 Правил оказания услуг телефонной связи.

В иных случаях отказ в перенесении абонентского номера не допускается.

Порядок осуществления сравнения (идентификации) данных абонента, указанных в заявлении о перенесении абонентского номера, с данными об абоненте, содержащимися в информационных системах оператора-донора подробно описан в приложении № 6 Требований к порядку взаимодействия.

Из представленных по делу доказательств следует, что в Управление Роскомнадзора по УР поступило обращение гражданки по факту нарушения порядка и сроков перенесения абонентского номера от оператора-донора ПАО «МегаФон» к оператору-реципиенту ПАО «МТС» с сохранением соответствующего абонентского номера (л.д.46).

В ходе проверки Управлением Роскомнадзора по УР установлен факт нарушения срока начала оказания услуги с использованием перенесенного номера оператором-реципиентом в порядке и в сроки, которые установлены требованиями Порядка организационно-технологического взаимодействия операторов подвижной радиотелефонной связи при обеспечении перенесения абонентского номера, утвержденного приказом ФИО3 от 19.01.2016 №3 (далее Порядок, Порядок организационно-технологического взаимодействия операторов подвижной радиотелефонной связи при обеспечении перенесения абонентского номера) и Правил оказания услуг связи, утвержденных постановлением Правительства РФ от 09.12.2014 №1342 (далее Правила оказания услуг связи).

В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее закон о лицензировании) определено, что лицензия - это специальное разрешение на право осуществления юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем конкретного вида деятельности (выполнения работ, оказания услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности), которое подтверждается документом, выданным лицензирующим органом. Под лицензионными требованиями и условиями понимается совокупность требований, которые установлены положениями о лицензировании конкретных видов деятельности, основаны на соответствующих требованиях законодательства Российской Федерации и направлены на обеспечение достижения целей лицензирования.

Диспозицией частей 1, 2 статьи 14.4 КоАП РФ предусмотрено, в том числе, оказание населению услуг, не соответствующих требованиям нормативных правовых актов, устанавливающих порядок (правила) оказания населению услуг, за исключением случаев, предусмотренных статьями 14.4.2 и 14.4.3 настоящего Кодекса, и повторное совершение вышеуказанного административного правонарушения.

Объектом рассматриваемого правонарушения являются общественные отношения в области защиты прав потребителей и интересов государства в области предпринимательской деятельности, связанной с торговлей, оказанием различного рода услуг и выполнением определенного вида работ, а также в области санитарно-эпидемиологического благополучия населения. Предметом административных правонарушений выступают установленные обязательные требования к товарам, работам и услугам, а также организации продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг.

Объективная сторона данного правонарушения заключается в осуществлении действий по оказанию услуг (выполнению работ), не соответствующие требованиям, установленным нормативными правовыми актами.

Субъектом правонарушения по ч. 1 ст. 14.4 КоАП РФ является лицо, оказавшее населению соответствующую услугу.

Лицензионные требования устанавливаются положениями о лицензировании конкретных видов деятельности, утверждаемыми Правительством Российской Федерации (пункт 1 статьи 8 Закона о лицензировании).

Согласно пункту 36 статьи 12 Закона о лицензировании, пункту 1 статьи 29 Федерального закона от 07.07.2003 №126-ФЗ «О связи» деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.02.2005 №87 утвержден Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи (далее Перечень).

В пункте 11 Перечня предусмотрено лицензирование услуг подвижной радиотелефонной связи. В разделе XI этих Перечней содержится перечень лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания услуг подвижной радиотелефонной связи.

На основании пункта 5 раздела XI Постановления Правительства РФ от 18.02.2005 №87 «Об утверждении перечня наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и перечней лицензионных условий», пункта 5 указанных выше лицензий лицензиат обязан оказывать услуги связи в соответствии с правилами оказания услуг связи, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 09.12.2014 №1342 утверждены Правила оказания услуг телефонной связи (далее Правила оказания услуг телефонной связи).

На основании п. 1 ст. 46 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» оператор связи обязан оказывать пользователям услугами связи услуги связи в соответствии с законодательством Российской Федерации, национальными стандартами, техническими нормами и правилами, лицензией, а также договором об оказании услуг связи.

Пунктом 5 лицензионных требований установлено, что лицензиат обязан оказывать услуги связи в соответствии с правилами оказания услуг связи, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Правила оказания услуг телефонной связи утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 09.12.2014 № 1342 (далее также - Правила оказания услуг телефонной связи).

Соблюдение вышеприведенных условий оказания услуг связи, предусмотренных лицензией, является для оператора связи обязательным.

Таким образом, действия оператора, связанные со своевременным переключением при переходе абонента от одного оператора к другому, обуславливают фактическую возможность пользования абонентом соответствующими услугами связи.

Вышеизложенное является основанием для вывода о том, что действия операторов по нарушению указанных сроков являются действиями по оказанию услуг связи, не соответствующих требованиям нормативных правовых актов, устанавливающих порядок оказания этих услуг.

Принимая во внимание вышеизложенное, оценив представленные в дело доказательства в их совокупности и взаимной связи по правилам ст. 71 АПК РФ, суд, принимая во внимание установленный заявителем факт нарушения порядка и сроков перенесения абонентского номера гражданки ФИО2 от оператора-донора ПАО «МегаФон» к оператору-реципиенту ПАО «МТС» с сохранением советующего абонентского номера, считает вывод ответчика об отсутствии оснований для возбуждения дела об административном правонарушении необоснованным.

Доводы ответчика судом отклоняются как основанные на неверном толковании норм действующего законодательства.

Согласно ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

С учетом принятого решения согласно ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины относятся на ответчика, однако, взысканию в федеральный бюджет не подлежат, поскольку последний освобожден от ее уплаты.

Руководствуясь статьями 167-170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Удмуртской Республики

РЕШИЛ:

1. Признать незаконным и отменить определение Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Удмуртской Республике от 12.08.2020 об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Судья О.В. Иютина