Гражданский кодекс часть 1

Открытое акционерное общество «Ижсталь», г.Ижевск (далее ОАО «Ижсталь») обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с заявлением о признании незаконным решения Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Удмуртской Республике г. Ижевска (далее МРИ ФНС России по КН по УР, налоговый орган) от 30.12.2009г. № 09-57/22 «О привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения» в части доначисления налогов в общей сумме 58718794, 40 руб., (п.п. 1.2.2, 1.3, 1.5 решения), пени за несвоевременную уплату налогов в общей сумме 5212787, 79 руб., штрафа по п. 1 ст. 122 НК РФ в общей сумме 1174964, 28 руб. по основаниям, изложенным в заявлении и дополнениях к заявлению от 11.05.2010г. (т. 13 л.д. 42-47), от 26.05.2010г. (т.14 л.д. 7-16), от 05.07.2010г. (т. 20 л.д. 37-47).

Судом в порядке ст. 49 АПК РФ принят отказ ОАО «Ижсталь» от заявленного требования в части признания незаконным решения Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Удмуртской Республике г. Ижевска от 30.12.2009г. № 09-57/22 «О привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения» по п. 1.3 решения (п. 2 заявления «расчет налога на прибыль»), и п. 5 решения (п. 4 заявления «единый социальный налог») в части доначисления налога и штрафа.

Ответчик требования заявителя не признал по основаниям, изложенным в отзыве на заявление от 07.05.2010г. (т.13 л.д. 5-37), письменных пояснениях от 30.06.2010г. (т. 20 л.д. 1-5), от 02.07.2010г. (т. 20 л.д. 79-80).

Изучив материалы дела, арбитражный суд установил.

Межрайонной Инспекцией ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Удмуртской Республике г. Ижевска проведена выездная налоговая проверка ОАО «Ижсталь», в том числе по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты по налогам за период с 01.01.2007г. по 31.12.2008г.

По материалам проверки налоговым органом составлен акт № 09-59/20 от 04.12.2009г. (т.1 л.д. 82-140). На акт проверки налогоплательщиком представлены возражения от 25.12.2009г. № 6/10-1001.

После рассмотрения материалов проверки и возражений налогоплательщика Межрайонной Инспекцией ФНС по крупнейшим налогоплательщикам по УР г. Ижевск вынесено решение № 09-57/22 от 30.12.2009г. «О привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения» (т. 1 л.д. 27-81).

Согласно решению налогоплательщику предложено уплатить налог на добавленную стоимость в сумме 5760000 руб., налог на прибыль в сумме 52993110 руб., единый социальный налог в сумме 233050 руб., пени за несвоевременную уплату налога на прибыль в сумме 4063893 руб. 65 коп., по налогу на добавленную стоимость в сумме 1106828 руб. 65 коп., по единому социальному налогу в сумме 45771 руб. 12 коп.

Решением налоговой инспекции общество привлечено к ответственности в виде штрафов: на основании п. 1 ст. 122 НК РФ за неуплату налога на добавленную стоимость в сумме 1152000 руб., единого социального налога в сумме 32670руб. 20 коп.

Указанным решением обществу предложено уменьшить исчисленный в завышенных размерах налог на добавленную стоимость за август 2007г. в размере 159804 руб.

Несогласие налогоплательщика с решением Межрайонной Инспекции ФНС России по КН по УР г. Ижевска от 30.12.2009г. № 09-57/22 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения послужило основанием для обращения в Управление Федеральной налоговой службы по Удмуртской Республике с апелляционной жалобой (т. 14 л.д. 91-102).

22 марта 2010г. Управление ФНС России по УР рассмотрев жалобу ОАО «Ижсталь» на решение Межрайонной Инспекции ФНС России по КН по УР г. Ижевска от 30.12.2009г. № 09-57/22 вынесло решение об оставлении решения без изменения, а жалобу без удовлетворения.

Несогласие налогоплательщика с решением налогового органа от 30.12.2009г. № 09-57/22 в обжалуемой части послужило основанием для его обращения в арбитражный суд.

Оценив представленные по делу доказательства, суд считает, что требования заявителя заявлены обоснованно и подлежат удовлетворению в части по следующим основаниям.

1. по п. 1.2.2 решения налогового органа (п. 1 заявления).

По результатам выездной проверки налоговым органом установлено нарушение ст.ст. 252, 257, 265 НК РФ выразившееся в неправомерном, включении в состав внереализационных расходов в 2008г. суммы расходов, связанных с приобретением объектов основных средств у иностранных компаний.

Основанием для доначисления налогов, соответствующих сумм пени послужили выводы налогового органа о том, что в 2008г. ОАО «Ижсталь» в рамках экспортных контрактов от иностранных поставщиков было получено импортное оборудование на сумму 1 083 834 785,58руб., в том числе: комплекс прокатного стана 250, производства компании Сименс, стоимостью 193 290 237,45руб.; комплекс дуговой сталеплавильной печи ДСП, производства компании ФИО7, стоимостью 720 872 026,00руб.; машина непрерывного литья, производства компании СТС, стоимостью 169 672 522,13руб.

Полученное оборудование было оформлено на склад временного хранения (СВХ). Приемка на склад цеха и монтаж указанного оборудования не производились. Операции, связанные с получением указанного оборудования, были отражены по Дебету сч. 07 «Оборудование к установке» в сумме 1 083 834 785,58руб.

В целях финансирования приобретения импортного оборудования ОАО «Ижсталь» от иностранных банков в рамках кредитных соглашений (договоров) были получены кредитные денежные средства в общей сумме 26 980 534,57 Евро (1 115 851 498,69 руб.), в том числе: Байрише Хипо- унд Ферайнс Банк - 5 500 160,11 Евро; Фортис Банк - 15 037 193,16 Евро; АБН АМРО Банк - 6 443 181,70 Евро, из которых денежные средства в размере 6 083 890,18 Евро (220 804 624,67руб.) были направлены на оплату расходов, связанных с оформлением иностранными банками страховых полисов SACE, в том числе: АБН АМРО Банк – 96 885 778,09руб. (2 687 103,99 Евро); Байрише Хипо- унд Ферайнс Банк – 20 315 882,36руб. (550543,09 Евро); Фортис Банк - 103 602 964,22руб. (2 846 243,10 Евро).

Расходы, связанные с оплатой стоимости оформления страховых полисов, выдаваемых SACE иностранным банкам с целью покрытия рисков, возникающих в связи с предоставлением указанными банками кредитных средств ОАО «Ижсталь», в размере 220 804 624,67руб. (6 083 890,18 Евро) в полном объеме были включены в состав внереализационных расходов в соответствии со ст. 265 НК РФ.

По результатам встречной проверки, проведенной Межрайонной ИФНС России № 47 по г. Москве в отношении Представительства Акционерного Общества с единственным акционером SACES.p.A. – организация по страхованию внешней торговли (Италия), установлено что кредитные соглашения (договоры) с иностранными банками (Вайрише Хипо- унд Ферайнс Банк, Фортис Банк и АБН АМРО Банк, далее – Иностранные банки) на сумму 65 025 000,00 Евро были оформлены в связи с финансированием 85 % стоимости экспортных контрактов на поставку оборудования, заключенных с компаниями Сименс, Текинт (ФИО7) и СТС;

- страхование кредитов, предоставляемых Иностранными банками, является условием контрактов с Иностранными поставщиками и непосредственно самими кредитными соглашениями (договорами);

- исходя из условий контрактов с Иностранными поставщиками и кредитных соглашений с Иностранными банками, страховые полисы и договоры (соглашения) о страховании кредитных денежных средств, предоставляемых ОАО «Ижсталь» Иностранными банками, оформляются экспортным страховым кредитным агентством SACE в адрес и пользу Иностранных банков и обеспечивают страховое покрытие 95 % общей суммы и процентов, подлежащих уплате заемщиком - ОАО «Ижсталь». При этом условиями контрактов с Иностранными поставщиками предусмотрено получение ОАО «Ижсталь» страхового полиса SACE;

- страховая премия SACE рассчитывается персонально в отношении каждой предусмотренной отдельным кредитным соглашением суммы, исходя из фактического объема предусмотренных кредитным соглашением кредитных средств и стоимости контрактов, заключенных между ОАО «Ижсталь» и Иностранными поставщиками;

- копии страховых полисов SACE, а также договоров страхования ОАО «Ижсталь» в ходе проведения выездной налоговой проверки представлены не были в связи с их отсутствием;

- исходя из условий кредитных соглашений кредитные средства от Иностранных банков должны быть направлены в полном объеме на оплату контрактов на приобретение ОАО «Ижсталь» импортного оборудования;

- частично полученное от Иностранных поставщиков оборудование в 2008г. было оформлено на склад временного хранения и числилось в качестве «Оборудования к установке», следовательно, не было установлено и введено в эксплуатацию;

- оформление страхового покрытия в отношении кредитных средств, получаемых ОАО «Ижсталь» для финансирования 85 % Экспортных контрактов, предусмотрено непосредственно условиями контрактов на поставку оборудования, заключенных между ОАО «Ижсталь» и Иностранными поставщиками;

- сумма расходов, связанных с оплатой услуг SACE в части оформления в пользу Иностранных банков страхового покрытия рисков, связанных с выдачей кредитных денежных средств Иностранными банками в адрес ОАО «Ижсталь, включена налогоплательщиком в состав внереализационных расходов в полном объеме, предусмотренном кредитными соглашениями (договорами) с Иностранными банками, т.е. 6 083 890,18 Евро, что в рублевом эквиваленте составило 220 804 624,67руб..

Следовательно, фактически ОАО «Ижсталь» включило в состав внереализационных расходов 2008г. затраты, напрямую связанные с приобретением импортного оборудования, финансируемого за счет кредитных денежных средств, и направленные на оплату оформления страхового покрытия и Страховых полисов, выдаваемых агентством SACE Иностранным банкам, в размере 6 083 890,18 Евро, что в рублевом эквиваленте составило 220 804 624,67руб.

Расходы, связанные с оплатой услуг SACE, непосредственно связаны с приобретением ОАО «Ижсталь» объектов основных средств, поскольку предусмотрены условиями контрактов, заключенных с иностранными поставщиками, согласно которым на ОАО «Ижсталь» возлагается обязанность получения финансирования 85% стоимости указанных контрактов за счет привлеченных кредитных средств, получаемых на условиях оформления страхования SACE. Таким образом, оплата услуг SACE напрямую связана с приобретением ОАО «Ижсталь» средств производства в виде импортного оборудования.

Таким образом, ОАО «Ижсталь» не имело возможности приобретения импортного оборудования без оплаты услуг SACE, связанных с оформлением Страховых полисов в отношении выдаваемых кредитных средств Иностранными банками.

Главой 25 НК РФ определен перечень расходов, связанных с приобретением основных средств и не подлежащих включению в первоначальную стоимость объектов основных средств. К таким расходам относятся: начисленные проценты за пользование кредитами и займами, взятыми на приобретение основных средств; уплаченные на таможне пошлины и сборы; сборы за регистрацию прав собственности; оплата услуг нотариусов; оплата консультационных услуг; оплата посреднических услуг; оплата юридических, информационных услуг; иные расходы, не связанные с производством и реализацией.

Следовательно, иные расходы, не поименованные в приведенном перечне, связанные с производством, должны быть включены в первоначальную стоимость объекта основных средств.

Расходы ОАО «Ижсталь» по оплате страховых полисов, выдаваемых агентством SACE Иностранным банкам, связанные с оформлением кредитных средств, направленных на приобретение, установку и ввод в эксплуатацию объектов основных средств, приобретаемых у Иностранных поставщиков, не поименованы в перечне затрат, неучитываемых в первоначальной стоимости объектов основных средств, и относятся непосредственно к затратам, связанным с приобретением указанных объектов. Фактически данные расходы являются иными расходами связанными с приобретением основных средств.

Указанные расходы имеют непосредственное отношение к производственной деятельности, поскольку направлены на приобретение средств производства, и не могут быть отнесены в состав внереализационных расходов в связи с тем, что в соответствии со ст. 265 НК РФ в состав внереализационных расходов включаются обоснованные затраты на осуществление деятельности, непосредственно не связанной с производством и (или) реализацией.

Контракты, заключенные с Иностранными поставщиками на поставку оборудования, предусматривают в своем составе работы, связанные с непосредственным монтажом и наладкой оборудования.

Следовательно, указанные расходы должны быть учтены на сч. 07 «Оборудование к установке» и впоследствии формировать первоначальную стоимость объектов основных средств.

В обоснование заявленного требования налогоплательщик указал, что затраты на оплату услуг SACE по своему характеру являются внереализационными расходами, поскольку связаны с получением и обслуживанием кредитов.

Статьей 265 Налогового кодекса РФ предусмотрено, что к внереализационным расходам относятся расходы на оплату банковских услуг, в число которых входят услуги банковского кредита: расходы в виде процентов по долговым обязательствам любого вида; расходы на услуги банков. Страхование кредитов в Акционерном обществе страхования экспортных кредитов, действующем от лица правительства Республики Италия SACE является обязательным и неотъемлемым условием предоставления кредитных средств по кредитным соглашениям, заключенным между ОАО «Ижсталь» и иностранными банками. Исходя из условий кредитных соглашений, страховые полисы и договоры (соглашения) о страховании кредитных денежных средств, предоставляемых ОАО «Ижсталь» иностранными банками, оформляются экспортным страховым кредитным агентством SACE в адрес и в пользу иностранных банков и обеспечивают страховое покрытие 95 % от общей суммы и процентов, подлежащих уплате заемщиком – ОАО «Ижсталь». Таким образом, затраты на оплату премии SACE непосредственно связаны с получением и обслуживанием кредитов.

По мнению заявителя в соответствии с условиями кредитных соглашений и контрактов на поставку импортного оборудования, расходы на оплату услуг SACE производятся налогоплательщиком исключительно в связи с получением кредитов иностранных банков. В случае если бы ОАО «Ижсталь» располагало возможностью оплаты импортного оборудования за счет собственных средств, без привлечения кредитных ресурсов, страхование кредитных рисков и расходы на оплату услуг SACE не производились бы. Условием поставки импортного оборудования получение кредитного страхового полиса SACE не является. В предмет и стоимость контрактов на поставку оборудования страховой полис/страховая премия SACE не входят, поставка оборудования и ввод его в эксплуатацию от уплаты/неуплаты страховой премии, получения/не получения страхового полиса не зависят. Страховка Экспортного Кредитного Агентства упоминается в тексте всех заключенных ОАО «Ижсталь» Контрактов на поставку оборудования, но не как условие самой поставки оборудования, а в разделе «Порядок оплаты» как составная часть возможной схемы финансирования приобретаемого оборудования и сопутствующих услуг.

В рамках настоящей выездной проверки налоговым органом проверялась правомерность учета для целей налогообложения всех расходов, предусмотренных кредитными соглашениями с иностранными банками, а не только затрат на оплату услуг SACE. Все остальные расходы по кредитным соглашениям (проценты, банковские комиссии и т.д.) были включены налогоплательщиком в состав внереализационных расходов и единовременно учтены для целей налогообложения прибыли, что было признано налоговым органом соответствующим Налоговому кодексу РФ.

Пункт 1 статьи 265 Налогового кодекса РФ определяет внереализационные расходы как расходы, непосредственно не связанные с производством и (или) реализацией, соответственно расходы, включаемые в первоначальную стоимость основного средства должны быть непосредственно связаны с его приобретением (созданием). Взаимосвязь расходов на оплату услуг SACE с приобретением импортных основных средств является опосредованной в силу того, что получение страхового полиса является обязательным условием для привлечения кредитных ресурсов, которые в свою очередь необходимы для оплаты импортного оборудования.

Поэтому расходы на оплату услуг SACE не могут рассматриваться как непосредственно связанные с производством и реализацией и не должны включаться в первоначальную стоимость импортного оборудования.

Затраты на оплату услуг SACE являются обоснованными и документально подтвержденными расходами, поэтому подлежат включению в состав внереализационных расходов на основании подпункта 20 пункта 1 статьи 265 НК РФ. Данные расходы являются обоснованными (экономически оправданными), поскольку они связаны с получением налогоплательщиком кредитов для осуществления деятельности, направленной на получение дохода – а именно для приобретения оборудования в рамках масштабной реконструкции сталеплавильного и прокатного производства.

Преимуществами заключения кредитных соглашений со страховым покрытием экспортного кредитного агентства SACE являются: страхование политического риска; длительный срок погашения кредитов (более 8 лет), что увеличивает долговую емкость инвестиционного проекта, которая в результате может увеличить доходность на капитал; все обязательства SACE гарантируются Правительством Италии, что предполагает снижение кредитного риска для банков, и как следствие, снижение процентной ставки по кредитам: средняя процентная ставка по кредитным соглашениям, заключенным ОАО «Ижсталь» с иностранными банками составила от 1,82 до 5,663 % годовых в евро. Полнота документального подтверждения расходов на оплату услуг SACE в обжалуемом решении налогового органа не отрицается.

Кроме того, кредитные соглашения, заключенные ОАО «Ижсталь» с иностранными банками, обособлены и юридически независимы от Контрактов на поставку оборудования, заключенных с Иностранными поставщиками. Указанные договоры являются самостоятельными сделками, порождающими различные правоотношения, имеющими различные субъектные составы. Страховой полис SACE покрывает политические и коммерческие риски невозврата средств (включая основную часть, комиссии и проценты) иностранным банкам по кредитным соглашениям и не связан с рисками, возникающими при поставке и монтаже импортного оборудования. Страхование экспортных кредитов, осуществляемое SACE, является одним из элементов итальянской системы поддержки экспорта. Страховая премия SACE является одним из элементов в структуре затрат по Кредитам иностранных банков.

Следовательно, затраты ОАО «Ижсталь» по уплате Страховой премии SACE, произведенные в связи со страхованием Иностранными банками политических и коммерческих рисков невозврата денежных средств по заключенным Кредитным соглашениям, являются внереализационными расходами по обслуживанию этих кредитов, в связи с чем они правомерно включены в состав внереализационных расходов налогоплательщика на основании подпункта 20 пункта 1 статьи 265 НК РФ, как другие обоснованные расходы.

Возражая против заявленного требования в указанной части, налоговый орган поддержал выводы, изложенные в решении, отзыве и дополнениях к отзыву на заявление, указав при этом, что ОАО «Ижсталь» неправомерно включило в состав внереализационных расходов затрат, связанных с приобретением объектов основных средств, в сумме 220 804 624,67руб., что привело к занижению налогооблагаемой базы по налогу на прибыль за 2008г. в размере 220 804 624,67 руб.

По мнению налогового органа получение кредитных денежных средств непосредственно связано с осуществлением ОАО «Ижсталь» капитальных вложений, направленных на приобретение и установку импортного оборудования, т.е. объектов основных средств, участвующих в производственной деятельности.

Расходы на оплату услуг SACE произведены ОАО «Ижсталь» в связи с приобретением конкретного импортного оборудования так как из содержания условий экспортных соглашений следует, что без предоставления ОАО «Ижсталь» экспортной гарантии ЕСА поставка оборудования не могла быть осуществлена. Из содержания кредитных соглашений следует, что финансирование производится по определенным контрактам на поставку определенного оборудования. На иные цели полученные кредитные средства ОАО «Ижсталь» направить не могло.

Таким образом, расходы на оплату услуг SACE являются обязательными расходами, которые несет покупатель, ввозя оборудование, и они непосредственно связаны с приобретением этого оборудования. Следовательно, расходы по оплате страховой премии SACE подлежат исключению из состава внереализационных расходов.

Налоговым органом в ходе проверки было установлено, что между ОАО «Ижсталь» и компанией STSSelektedTechnologicalSuppliesS.R.L. (CTC Селектед Технолоджикал Сапплайс С.Р.Л., далее по тексту - СТС) заключен контракт от 03.10.2007 № 4886 (Контракт № 4886) и дополнительные соглашения к нему №№1,2, 3,3А, 4.

В соответствии с пунктом 1.1. Контракта № 4886 СТС (Продавец) обязуется выполнить проектирование, произвести и передать оборудование для 3-х ручьевой машины непрерывного литья заготовок (далее по тексту - Оборудование), включающее также вспомогательное оборудование и инструменты, вспомогательные и расходные материалы, запасные части, необходимые для работы Оборудования, состав, количество и технические характеристики которых определены в Разделе 3.00 Технической спецификации, техническую документацию.

Покупатель обязуется организовать подписание договора займа в рамках банковского финансирования на суммы, указанные выше (п. 13.2, п. 13.3 Контракта), и получить предварительное одобрение SACE в течение трех месяцев со дня вступления Контракта в силу. В течение пяти месяцев со дня вступления Контракта в силу Покупатель должен получить страховой полис SACE.

Таким образом, из условий Контракта № 4886 следует, что компания СТС (Продавец) обязуется спроектировать, изготовить и поставить Оборудование, провести шеф-монтажные работы и обучение, общая стоимость которых составляет 11 550 000,00 Евро, а ОАО «Ижсталь» (Покупатель) обязуется принять и оплатить указанные в Контракте № 4886 Оборудование и услуги за счет собственных средств, вносимых в качестве авансового платежа и составляющих 15 % от общей стоимости Контракта № 4886, а также за счет привлеченных кредитных средств, составляющих 85 % от стоимости Контракта № 4886, получение которых ОАО «Ижсталь» от иностранных банков осуществляется на условиях Итальянского Экспортного Страхового Агентства SACE и сопровождается получением Покупателем страхового полиса SACE.

Между ОАО «Ижсталь» и компанией «Текинт ФИО6 С.П.А.» (TechintCompagniaTecnicaInternazionaleS.p.A., далее по тексту - Текинт) 03.08.2007 заключен контракт № 9.223-07, из условий которого следует, что компания Текинт (Продавец) обязуется спроектировать, изготовить и поставить Оборудование, провести шеф-монтажные работы и обучение, общая стоимость которых составляет 32 350 000,00 Евро, а ОАО «Ижсталь» (Покупатель) обязуется принять и оплатить указанные в Контракте № 9.223-07 Оборудование и услуги за счет собственных средств, вносимых в качестве авансового платежа и составляющих 15 % от общей стоимости Контракта № 9.223-07, а также за счет привлеченных кредитных средств, составляющих 85 % от стоимости Контракта № 9.223-07, получение которых ОАО «Ижсталь» от иностранных банков осуществляется на условиях Экспортного Страхового Агентства.

Таким образом, из условий Контракта № 9.223-07 следует, что компания Текинт (Продавец) обязуется спроектировать, изготовить и поставить Оборудование, провести шеф-монтажные работы и обучение, общая стоимость которых составляет 32 350 000,00 Евро, а ОАО «Ижсталь» (Покупатель) обязуется принять и оплатить указанные в Контракте № 9.223-07 Оборудование и услуги за счет собственных средств, вносимых в качестве авансового платежа и составляющих 15 % от общей стоимости Контракта № 9.223-07, а также за счет привлеченных кредитных средств, составляющих 85 % от стоимости Контракта № 9.223-07, получение которых ОАО «Ижсталь» от иностранных банков осуществляется на условиях Экспортного Страхового Агентства.

Между ОАО «Ижсталь» и компанией «Сименс Фай Металз Текнолоджиз ГМБХ» (SiemensVaiMetalsTechnologiesS.R.L., далее по тексту - Сименс) 26.07.2007 заключен контракт № 9.29-07.

Пунктом 13 указанного Контракта предусмотрен порядок оплаты стоимости Контракта, при котором ОАО «Ижсталь» обязуется произвести авансовый платеж на банковский счет компании Сименс в размере 15 % от общей стоимости Контракта, что составляет 4 890 500,00 Евро. Оставшиеся 85 % от общей стоимости Контракта, что составляет 27 709 500,00 Евро, оплачиваются Продавцу через транзитный счет из средств Кредита, полученного Покупателем по Кредитному договору, заключенному между Банком Покупателя и Покупателем с предоставлением экспортной гарантии ЕСА.

ЕСА означает SACE, Итальянское Экспортное Страховое Агентство и любое иное официальное экспортное кредитное агентство, которое предоставляет экспортную кредитную страховку для кредитов под гарантию ЕСА.

Таким образом, из условий Контракта № 9.29-07 следует, что компания Сименс (Продавец) обязуется спроектировать, изготовить и поставить Оборудование, провести шеф-монтажные работы и обучение, общая стоимость которых составляет 32 600 000,00 Евро, а ОАО «Ижсталь» (Покупатель) обязуется принять и оплатить указанные в Контракте № 9.29-07 Оборудование и услуги за счет собственных средств, вносимых в качестве авансового платежа и составляющих 15 % от общей стоимости Контракта № 9.29-07, а также за счет привлеченных кредитных средств, составляющих 85 % от стоимости Контракта №9.29-07, получение которых ОАО «Ижсталь» от иностранных банков осуществляется на условиях Итальянского Экспортного Страхового Агентства SACE и сопровождается получением Покупателем страхового полиса.

Таким образом, услуги по предоставлению экспортной гарантии были предусмотрены контрактами на поставку и монтаж оборудования. Без предоставления ОАО «Ижсталь» экспортной гарантии ЕСА поставка оборудования не могла быть осуществлена.

ОАО «Ижсталь» с иностранными банками заключены следующие Соглашения:

1. Стандартное кредитное Соглашение от 11.04.2008 № 5 на финансирование экспорта из Италии согласно Итальянскому закону № 326/03 и Резолюциям CIPE(Межведомственный комитете по экономическому программированию) №93/99 с Байрише Хипо-унд Ферайнс Банк АГ (BayerisheHypo-undVereinsBankAG, кредитор) о выдаче кредитных средств, согласно которому Кредитор обязуется предоставить для финансирования Экспортного контракта кредитные средства в общейсумме10414235,71Евро, в том числе: 9 817 500,00 Евро - 85% от стоимости экспортного контракта, 596735,71 Евро- 100% предварительно рассчитанная премия SACE.

Сумма страховой премии в размере 550 543,09 Евро, что в рублевом эквиваленте составило 20 315 882,36 руб., была включена в состав внереализационных расходов за 2008г. согласно Расшифровке строки «Услуги банков, банковское обслуживание, комиссия банков» и отражена по строке 200 «Внереализационные расходы» Приложения № 2 к Листу 02 налоговой декларации по налогу на прибыль за 2008г..

Стандартное Кредитное Соглашение №5 заключено со ссылкой на применение Рамочного Соглашения от 20.12.2006г., заключенного между Байрише Хипо- унд Ферайнс Банк АГ и ОАО «Мечел», о предоставлении под гарантию официального Итальянского Экспортного Кредитного Страхового Агентства SACE кредитных средств компаниям, являющимся членами группы «Мечел» и импортирующим средства производства из Республики Италия.

Согласно условиям Стандартного Кредитного Соглашения № 5 кредитные средства должны быть застрахованы SACE с покрытием 95 % политического и коммерческого рисков.

Кроме того, в целях обеспечения кредита необходимо заключить безусловное и безотзывное Гарантийное Соглашение между Гарантом и Кредитором. Гарантом по указанному Стандартному Кредитному Соглашению № 5 выступает ОАО «Мечел».

Периодом использования кредита является период, начинающийся с момента вступления в силу и заканчивающийся 02.10.2009г., если он не продлен Кредитором на период, необходимый для дальнейшего исполнения Экспортного Контракта. Сумма каждой выплаты или ее части включает в себя процент по официальной субсидируемой ставке 4,32 % в год.

Срок погашения кредита согласно Стандартному Кредитному Соглашению № 5 составляет 5 лет.

Приложением № 1 к Стандартному Кредитному Соглашению № 5 (далее – Приложение № 1) определены общие условия предоставления кредита покупателя.

Согласно условиям Приложения № 1 кредитные средства выплачиваются в Период использования кредита для финансирования любых сумм, причитающихся Экспортеру (компании СТС) по условиям Экспортного контракта.

Для получения кредитных средств ОАО «Ижсталь» открывает транзитный (проектный) счет в Банке паспорта сделки, под которым подразумевается Международный Московский Банк (РФ, <...>).

Предварительными условиями Приложения № 1 установлено, что Кредитор обязуется предоставить кредитные средства на первое время при условии, что Кредитор уведомил Заемщика (ОАО «Ижсталь») и Экспортера (компания СТС) о выполнении определенных п. 2 Приложения № 1 условий, удовлетворяющих Кредитора, среди которых в том числе условие о вступлении в силу и действии Экспортного Контракта, а также предоставление Экспортным Кредитным Агентством (SACE) без каких-либо ограничений Страховки ЕСА для кредитных средств в пользу Кредитора на удовлетворяющих его условиях и сумму.

При этом Страховка ЕСА означает страховку экспортного кредита, выданную SACE в отношении кредитных средств на основании любого соглашения, заключаемого между SACE и Кредитором, по форме и содержанию удовлетворяющего Кредитора, согласно которому SACE берет на себя обязательство застраховать долю основной суммы и процентов, выплачиваемых по Стандартному Кредитному Соглашению № 5, удовлетворяющую Кредитора.

Страховой полис SACE имеет полную юридическую силу и действие после выполнения предварительного условия Страхового Полиса SACE, требующего уплаты Страховой Премии SACE в полном объеме.

Таким образом, из условий Стандартного Кредитного Соглашения №5 и Приложения №1 следует, что кредитные средства в сумме 9 817 500,00 Евро, необходимые для оплаты 85 % стоимости Экспортного контракта, заключенного с компанией СТС, предоставляются Кредитором организации ОАО «Ижсталь» на условиях оплаты ОАО «Ижсталь» Страховой премии компании SACE, предусмотренной для получения Кредитором Страхового Полиса SACE, обеспечивающего страховое покрытие рисков, связанных с предоставлением Кредитором кредитных средств Заемщику (ОАО «Ижсталь»). При этом сумма страховой премии в размере 596735,71 Евро также предоставляется в качестве кредитных средств Заемщику Кредитором под процент в размере 4,32 в год.

2. Соглашение об экспортном кредите от 30.10.2007 с Фортис Банк Н.В./ Фортис Банк С.А., филиал в Италии (Кредитор) о выдаче кредитных средств, согласно которому Кредитор обязуется предоставить экспортный кредит в общей сумме 30 343 743,10 Евро, в том числе: 27 497 500,00 Евро - 85% от стоимости (экспортного) Контракта, 2 846 243,10 Евро - 100% предварительно рассчитанная Премия Экспортного Кредитного Агентства.

Договор об Экспортном кредите от 30.10.2007г. предусматривает выдачу ОАО «Ижсталь» под обеспечение Экспортным Кредитным Агентством кредитных денежных средств в размере 30 343 743,10 Евро, которые должны быть направлены на оплату 85 % от общей стоимости Контракта в сумме 27 497 500,00 Евро и 100 % Премии Экспортному Кредитному Агентству в размере 2 846 243,10 Евро.

При этом:

SACE - экспортное кредитное страховое агентство, действующее от имени правительства Республики Италия в отношении страхования экспортных кредитов;

Премия Экспортного Кредитного Агентства - премия, рассчитанная SACE, и все другие расходы, связанные с получением и сохранением Кредитного Страхового Полиса;

Кредитный Страховой Полис - Кредитный Страховой Полис, выданный или подлежащий выдаче Экспортным Кредитным Агентством в пользу Кредитора, учрежденный Экспортным Кредитным Агентством и Кредитором, в связи с финансированием, предусмотренным в Соглашении об экспортном кредите от 30.10.2007г., по форме и содержанию удовлетворяющий Кредитора, в соответствии с которым Экспортное Кредитное Агентство берет на себя обязательства возместить Кредитору в определенных обстоятельствах расходы, возникающие в связи с Кредитными средствами.

Общая стоимость Контракта составляет 32 350 000,00 Евро (без НДС), из которых согласно условиям контракта 15 % стоимости составляет предоплата, 85 % стоимости финансируются из кредита покупателя, обеспеченного SACE, со сроком погашения в течение 5 лет и выплачиваемого согласно условиям оплаты, установленным в Экспортном контракте.

Таким образом, сумма Соглашения об экспортном кредите от 30.10.2007г. составляет 85% от общей стоимости Контракта и 100% премии Экспортного Кредитного Агентства (32350000,00х85/100 +2 846 243,10 = 30 343 743,10 Евро).

Поступление денежных средств в соответствии с Соглашением об экспортном кредите от 30.10.2007г. было отражено ОАО «Ижсталь» в регистре «Сведения о начисленных и выплаченных процентах по договорам займа и кредитным договорам» за август, ноябрь, декабрь 2008г. в общей сумме 15 037 193,16 Евро, в том числе премия Экспортному Кредитному Агентству - 2 846 243,10 Евро.

Сумма страховой премии в размере 2 846 243,10 Евро, что в рублевом эквиваленте составило 103 602 964,22 руб., была включена в состав внереализационных расходов за 2008г. согласно Расшифровке строки «Услуги банков, банковское обслуживание, комиссия банков» и отражена по строке 200 «Внереализационные расходы» Приложения № 2 к Листу 02 «Расчет налога на прибыль» налоговой декларации по налогу на прибыль за 2008г.

В целях Договора об Экспортном кредите от 30.10.2007г. Гарантом признается ОАО «Мечел».

Выплаты кредитных средств ОАО «Ижсталь» производятся путем кредитования счета компании Текинт в Банке Паспорта сделки с инструкцией о немедленном и автоматическом повторном перечислении поступлений от выплат кредитных средств компании Текинт в размере не более 27 497 500,00 Евро и путем платежей в адрес ОАО «Ижсталь» в качестве возврата Премии Экспортного Кредитного Агентства в размере 2 846 243,10 Евро.

Согласно пункту 20.3 Договора об Экспортном кредите от 30.10.2007г. любой процент или комиссионное вознаграждение, начисляемые по указанному договору, начисляются изо дня в день и рассчитываются на основании фактического количества прошедших дней и года в 360 дней.

Премия Экспортному Кредитному Агентству, рассчитанная Экспортным Кредитным Агентством, и все другие затраты, требуемые для получения и сохранения в силе Кредитного Страхового Полиса и обеспечения покрытия от Экспортного Кредитного Агентства, оплачиваются ОАО «Ижсталь».

Таким образом, из условий Договора об экспортном кредите от 30.10.2007г. следует, что ОАО «Ижсталь» получает кредитные средства на финансирование 85 % Контракта № 9.223-07 в размере 27 497 500,00 Евро и 100 % Страховой Премии SACE в размере 2 846 243,10 Евро на условиях заключения Кредитором с компанией SACE договора страхования рисков, связанных с выдачей кредитных средств, в размере 95 % от суммы выплат и процентов, подлежащих уплате, и получением Кредитором Страхового Полиса SACE.

3. Кредитное Соглашение от 05.10.2007 с АБН АМРО Банк Н.В., Миланский филиал (Кредитор) о выдаче Кредитных средств, согласно которому Кредитор обязуется предоставить ОАО «Ижсталь» (Заемщику) экспортный кредит в общей сумме 30 397 103,99 Евро, в том числе: 27 710 000,00 Евро - 85% от стоимости (экспортного) Контракта, 2 687 103,99 Евро - 100% страховая Премия SACE.

Заново сформулированное кредитное соглашение от 05.10.2007г. предусматривает выдачу ОАО «Ижсталь» кредитных денежных средств для финансирования поставки оборудования, предусмотренной экспортным контрактом № 9.29-07, заключенным между ОАО «Ижсталь» и компанией Сименс, в размере 85% от общей стоимости Контракта № 9.29-07, что составляет 27 710 000,00 Евро, и для оплаты 100 % Страховой премии SACE в размере 2 687 103,99 Евро.

Общая сумма кредитных средств по указанному Заново сформулированному кредитному соглашению от 05.10.2007г. составляет 30 397 103,99 Евро.

Кредитные средства выдаются на условиях оплаты Страховой премии SACE в отношении Страхового Полиса SACE организацией ОАО «Ижсталь».

При этом Страховой Полис SACE выдается компанией SACE Кредитору в связи с финансированием, предусмотренным заново сформулированным кредитным соглашением от 05.10.2007г. На основании указанного полиса компания SACE соглашается застраховать риски, связанные с политическими и коммерческими событиями, в размере 95 % основной суммы и процентов, подлежащих выплате со стороны ОАО «Ижсталь».

Выплаты кредитных средств осуществляются после получения Кредитором от Экспортера (компании Сименс) или от Заемщика (ОАО «Ижсталь») соответствующе оформленной заявки на выплату, заявки на использование или заявки на возмещение вместе со всеми документами, необходимыми для предоставления в соответствии с ними.

ОАО «Ижсталь» имеет текущие счета в Банке-держателе счета для осуществления выплат. Банком-держателем счета согласно кредитному соглашению является ЗАО «АБН АМРО Банк» (г. Москва).

Согласно пункту 18.3 заново сформулированного кредитного соглашения от 05.10.2007г. с учетом Страхового Полиса 15 % Страховой премии SACE должны быть выплачены ОАО «Ижсталь» компании SACE не позднее даты, выпадающей на тридцатый день после выдачи Страхового Полиса, но не позднее даты, в которую Кредитор оформляет Страховой Полис, при условии, что за три рабочих дня до оформления Кредитором Страхового Полиса ОАО «Ижсталь» было извещено об этом и получило соответствующий инвойс от Кредитора. Остальные 85 % Страховой Премии SACE должно быть выплачено SACE в первую дату выборки, т.е. дату, когда выплата кредитных средств списывается или должна быть списана со счета.

Таким образом, из условий заново сформулированного кредитного соглашения от 05.10.2007г. следует, что ОАО «Ижсталь» получает кредитные средства на финансирование 85 % Контракта № 9.29-07 в размере 27 710 000,00 Евро и 100 % Страховой Премии SACE в размере 2 687 103,99 Евро на условиях заключения Кредитором с компанией SACE договора страхования рисков, связанных с выдачей кредитных средств, в размере 95 % от суммы выплат и процентов, подлежащих уплате, и получением Кредитором Страхового Полиса SACE.

Из условий заключенных кредитных договоров следует, что полученными кредитными средствами производится финансирование экспортных контрактов на поставку и монтаж определенного оборудования.

Услуги по предоставлению экспортной гарантии оказывались страховым агентством SACE и предусмотрены, прежде всего, условиями экспортных контрактов, заключенных между ОАО «Ижсталь» и компаниями Сименс, СТС и ФИО7 (Текинт). Страхование экспортных кредитов связано непосредственно с оплатой экспортных контрактов, предусматривающих поставку оборудования на условиях кредитования 85 % от стоимости указанных экспортных контрактов, получаемых в свою очередь на условиях обязательного страхования.

Таким образом, получение кредитных денежных средств непосредственно связано с осуществлением ОАО «Ижсталь» капитальных вложений, направленных на приобретение и установку импортного оборудования, т.е. объектов основных средств, участвующих в производственной деятельности.

Исходя из вышеизложенного, следует, что фактически ОАО «Ижсталь» включило в состав внереализационных расходов 2008г. затраты, напрямую связанные с приобретением импортного оборудования, финансируемого за счет кредитных денежных средств, и направленные на оплату оформления страхового покрытия и Страховых полисов, выдаваемых агентством SACE Иностранным банкам, в размере 6 083 890,18 Евро, что в рублевом эквиваленте составило 220 804 624,67руб.

Налоговая инспекция считает решение № 09-57/22 от 30.12.2009г. в данной части законным и обоснованным.

Оценив представленные по делу доказательства, суд считает, что требования заявителем заявлены обоснованно и подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие) (ст. 200 АПК РФ).

Согласно ст. 265 НК РФ в состав внереализационных расходов, не связанных с производством и реализацией, включаются обоснованные затраты на осуществление деятельности, непосредственно связанной с производством и реализацией. К таким расходам относятся, в частности, расходы в виде процентов по долговым обязательствам любого вида. При этом расходом признаются проценты по долговым обязательствам любого вида вне зависимости от характера предоставленного кредита или займа (текущего и (или) инвестиционного). Расходом признается сумма процентов, начисленных за фактическое время пользования заемными средствами (фактическое время нахождения указанных ценных бумаг у третьих лиц) и доходности, установленной эмитентом (ссудодателем).

Суд считает, что налоговый орган не представил достаточных доказательств, подтверждающих, что действия налогоплательщиком, выразившиеся в неправомерном включении в состав внереализационных расходов затрат, связанных с приобретением объектов основных средств в сумме 220 804 624,67 руб., носят необоснованный характер. Решение принято налоговым органом на основании ошибочных выводов. Перевод текста страховых полисов на русский язык по настоящему делу осуществлен в ходе судебного разбирательства. При этом судом учтены следующие обстоятельства.

В соответствии с ч. 1 ст. 252 НК РФ налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в ст. 270 Кодекса).

Расходами признаются обоснованные (экономически оправданные) и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

При этом расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

В соответствии с пунктом 2 статьи 252 Налогового кодекса РФ расходы в зависимости от их характера, а также условий осуществления и направлений деятельности налогоплательщика подразделяются на расходы, связанные с производством и реализацией, и внереализационные расходы.

В состав внереализационных расходов, не связанных с производством и реализацией, включаются обоснованные затраты на осуществление деятельности, непосредственно не связанной с производством и (или) реализацией (ст. 265 НК РФ). Указанная статья содержит открытый перечень внереализационных расходов, ряд из которых может возникать на основании кредитных договоров:

-расходы в виде процентов по долговым обязательствам любого вида, в том числе процентов, начисленных по ценным бумагам и иным обязательствам, выпущенным (эмитированным) налогоплательщиком с учетом особенностей, предусмотренных статьей 269 настоящего Кодекса (для банков особенности определения расходов в виде процентов определяются в соответствии со статьями 269 и 291 настоящего Кодекса), а также процентов, уплачиваемых в связи с реструктуризацией задолженности по налогам и сборам в соответствии с порядком, установленным Правительством Российской Федерации (пп. 2 п. 1 ст. 265 НК РФ);

-расходы на услуги банков, включая услуги, связанные с продажей иностранной валюты при взыскании налога, сбора, пеней и штрафа в порядке, предусмотренном статьей 46 настоящего Кодекса, с установкой и эксплуатацией электронных систем документооборота между банком и клиентами, в том числе систем «клиент-банк» (пп. 15 п. 1 ст. 265 НК РФ);

-другие обоснованные расходы (пп. 20 п. 1 ст. 265 НК РФ).

Следовательно, Налоговый кодекс РФ разграничивает расходы, связанные с производством и реализацией и внереализационные расходы, приводя их конкретный перечень, а также особенности определения (ст. 253-264 НК РФ для расходов, связанных с производством и реализацией, ст. 265 НК РФ – для внереализационных расходов).

При этом перечень внереализационных расходов и расходов, связанных с производством и реализацией, в том числе включаемых в первоначальную стоимость основных средств, является открытым (пп. 20 п. 1 ст. 265 НК РФ).

Согласно пункту 4 статьи 252 Налогового кодекса РФ если некоторые затраты с равными основаниями могут быть отнесены одновременно к нескольким группам расходов, налогоплательщик вправе самостоятельно определить, к какой именно группе он отнесет такие затраты.

С учетом правовой позиции Конституционного Суда РФ, изложенной в Постановлении от 24.02.2004 г. N 3-П, Определениях от 04.06.2007 г. N 320-О-П и 366-О-П, налоговое законодательство не использует понятие экономической целесообразности и не регулирует порядок и условия ведения финансово-хозяйственной деятельности, а потому обоснованность расходов, уменьшающих в целях налогообложения полученные доходы, не может оцениваться с точки зрения их целесообразности, рациональности, эффективности или полученного результата.

В силу принципа свободы экономической деятельности (статья 8, часть 1, Конституции Российской Федерации) налогоплательщик осуществляет ее самостоятельно на свой риск и вправе самостоятельно и единолично оценивать ее эффективность и целесообразность.

Судебный контроль не призван проверять экономическую целесообразность решений, принимаемых субъектами предпринимательской деятельности, которые в сфере бизнеса обладают самостоятельностью и широкой дискрецией, поскольку в силу рискового характера такой деятельности существуют объективные пределы в возможностях судов выявлять наличие в ней деловых просчетов.

Согласно постановлению Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» под налоговой выгодой понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.

Налоговая выгода может быть также признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что деятельность налогоплательщика направлена на совершение операций, связанных с налоговой выгодой, преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязанностей.

Признание судом налоговой выгоды необоснованной влечет отказ в удовлетворении требований налогоплательщика, связанных с ее получением.

Таким образом, суд не должен ограничиваться проверкой формального соответствия представленных налогоплательщиком документов требованиям Кодекса, а должен оценить все доказательства по делу в совокупности и во взаимосвязи с целью исключения внутренних противоречий и расхождений между ними.

О недобросовестности налогоплательщика может свидетельствовать ситуация, когда с помощью инструментов, используемых в гражданско-правовых отношениях, создаются схемы незаконного обогащения за счет бюджетных средств, что может привести к нарушению публичных интересов в сфере налогообложения и к нарушению конституционных прав и свобод других налогоплательщиков. Оценка же добросовестности налогоплательщика предполагает оценку заключенных им сделок. Заключенные сделки должны не только формально соответствовать законодательству, но и не вступать в противоречие с общим запретом недобросовестного осуществления прав налогоплательщиком.

Обоснованность расходов, учитываемых при расчете налоговой базы с учетом Постановлении Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 г. N 53, должна оцениваться с учетом обстоятельств, свидетельствующих о намерениях налогоплательщика получить экономический эффект в результате реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

При этом речь идет именно о намерениях и целях (направленности) этой деятельности, а не ее результате. Вместе с тем обоснованность получения налоговой выгоды не может быть поставлена в зависимость от эффективности использования капитала. Поскольку заемные средства использовались обществом в хозяйственной деятельности, то уплаченные кредитору проценты и дисконт правомерно учитывались в целях налогообложения прибыли.

Как следует из материалов дела, страхование кредитов в Акционерном обществе страхования экспортных кредитов, действующем от лица правительства Республики Италия SACE является обязательным и неотъемлемым условием предоставления кредитных средств по кредитным соглашениям, заключенным между ОАО «Ижсталь» и иностранными банками: п. 18.3 Кредитного соглашения с ABN AMRO BANK; п.21.3 Кредитного соглашения с FORTIS BANK; п. 13 Кредитного соглашения с BAYERISCHE HYPO-UND VEREINSBANK AG.

Исходя из условий кредитных соглашений, страховые полисы и договоры (соглашения) о страховании кредитных денежных средств, предоставляемых ОАО «Ижсталь» иностранными банками, оформляются экспортным страховым кредитным агентством SACE в адрес и в пользу иностранных банков и обеспечивают страховое покрытие 95 % от общей суммы и процентов, подлежащих уплате заемщиком – ОАО «Ижсталь».

Таким образом, затраты на оплату премии SACE непосредственно связаны с получением и обслуживанием кредитов, страховым риском не возврата кредита.

В соответствии с условиями кредитных соглашений и контрактов на поставку импортного оборудования, расходы на оплату услуг SACE производятся налогоплательщиком исключительно в связи с получением кредитов иностранных банков.

Анализ положений Контрактов на поставку оборудования и Кредитных соглашений свидетельствует об обратном и подтверждает, что оплата страховой премии SACE по своему правовому содержанию является для ОАО «Ижсталь» внереализационным расходом и не формирует первоначальную стоимость импортного оборудования.

Оплата страховой премии SACE является условием Кредитных соглашений с Иностранными банками, которыми установлена сумма страховой премии, срок и условия ее уплаты, зависимость предоставления кредитных средств от уплаты страховой премии, обязательства заемщика (ОАО «Ижсталь») и гаранта (ОАО «Мечел») по соблюдению требований SACE.

Условием поставки импортного оборудования получение Кредитного Страхового Полиса SACE не является. В предмет и стоимость Контрактов на поставку оборудования Страховой полис/Страховая премия SACE не входят, поставка оборудования и ввод его в эксплуатацию от уплаты/неуплаты Страховой премии, получения/не получения Страхового полиса не зависят.

Страховка Экспортного Кредитного Агентства упоминается в тексте всех заключенных ОАО «Ижсталь» Контрактов на поставку оборудования, но не как условие самой поставки оборудования, а в разделе «Порядок оплаты» как составная часть возможной схемы финансирования приобретаемого оборудования и сопутствующих услуг.

Необходимо подчеркнуть, что финансирование оборудования и работ за счет кредитных средств под гарантию Экспортного Кредитного Агентства SACE рассматривается в Контрактах с Иностранными поставщиками как один из возможных вариантов финансирования.

Всеми контрактами предусматривается альтернативный вариант финансирования посредством безотзывного банковского аккредитива. При использовании данного варианта получение гарантии Экспортного Кредитного Агентства SACE не требуется.

В связи с задержкой с организацией финансирования по Кредитным договорам с FortisBankN.V. и ABNAMROBankN.V. в 2007-2008 гг. (период выездной налоговой проверки), ОАО «Ижсталь» открывало аккредитивы в пользу:

- компании «Текинт ФИО6» (ФИО7 п.А.) – на 20 000 000 ЕВРО (приложение № 1);

- компании «Сименс ФАИ Металз Технололоджиз» - на общую сумму 10 000 000 ЕВРО (приложение № 2).

Расходы по указанным аккредитивам были учтены для целей налогообложения прибыли в составе внереализационных расходов, налоговым органом нарушений не установлено.

В случае достаточности собственных средств, ОАО «Ижсталь» могло бы оплатить импортное оборудование без привлечения кредитов, и соответственно без получения гарантии (страховки) Экспортного Кредитного Агентства SACE, что явно подтверждает отсутствие прямой связи между поставкой (приобретением) импортного оборудования и страхованием кредитов.

Указание в Контрактах на поставку импортного оборудования на предполагаемое получение Покупателем Кредита под гарантию SACE, объясняется:

- преимуществом данной схемы финансирования, являющейся частью системы стимулирования итальянского экспорта (подробнее см. пункт 7 настоящих пояснений);

- подтверждением намерения Иностранных поставщиков содействовать в получении Страхового Кредитного полиса SACE по Кредитным соглашениям между ОАО «Ижсталь» и Иностранными банками и выполнять в дальнейшем его условия, которые включают в том числе требования к оформлению документов для Выплаты, постоянный доступ к проверке документов со стороны SACE и т.д.

Кроме того, кредитные соглашения, заключенные ОАО «Ижсталь» с Иностранными банками, обособлены и юридически независимы от Контрактов на поставку оборудования, заключенных с Иностранными поставщиками. Указанные Договоры являются самостоятельными сделками, порождающими различные правоотношения, имеющими различные субъектные составы.

Кредитные соглашения с Иностранными банками предусматривают возможность увеличения размера Премии Экспортного Кредитного Агентства (SACE) в течение периода действия Кредитных соглашений, т.е. вне зависимости от поставки и ввода импортного оборудования в эксплуатацию.

Страховой полис SACE покрывает политические и коммерческие риски невозврата средств (включая основную часть, комиссии и проценты) Иностранным банкам по Кредитным соглашениям и не связан с рисками, возникающими при поставке и монтаже импортного оборудования.

Под Кредитным Страховым Полисом понимается, Кредитный Страховой Полис, выданный или подлежащий выдаче Экспортным Кредитным Агентством в пользу Кредитора, учрежденный Экспортным Кредитным Агентством и Кредитором, в связи с финансированием, предусмотренным Кредитным соглашением, по форме и содержанию удовлетворяющий Кредитора, в соответствии с которым Экспортное Кредитное Агентство берет на себя обязательства возместить Кредитору в определенных обстоятельствах расходы, возникающие в связи с Кредитными средствами. Кредитный Страховой полис покрывает минимум 95 % политических и коммерческих рисков всех непогашенных сумм (включая основную часть, комиссии и проценты) по Соглашению, с учетом условий соответствующего Кредитного Страхового Полиса.

Премия Экспортного Кредитного Агентства - премия, рассчитанная SACE, и все другие расходы, связанные с получением и сохранением Кредитного Страхового Полиса.

Согласно ответа, полученного от SACE и одного из банков - BAYERISCHE HYPO-UND VEREINSBANK AG, следует, что SACE выдало соответствующие страховые полисы, покрывающие политические и коммерческие риски банков, которые могут возникнуть в связи с заключенными Кредитными соглашениями. За предоставление страхового покрытия SACE взимает определённую сумму премии (страховая премия SACE). Заёмщик должен компенсировать банкам их расходы, понесенные в связи с уплатой страховой премии, заранее, до начала выборок денежных средств по Кредитному соглашению. Выплата страховой премии SACE является обязательным условием для начала выборок денежных средств по Кредитному соглашению.

Кроме того, страхование экспортных кредитов, осуществляемое SACE, является одним из элементов итальянской системы поддержки экспорта. Страховая премия SACE является одним из элементов в структуре затрат по Кредитам иностранных банков

Итальянская система государственной поддержки экспорта имеет целью способствовать развитию итальянских предприятий за рубежом, в том числе позволить итальянским предприятиям-экспортерам предложить своим зарубежным покупателям/заказчикам среднесрочную или долгосрочную рассрочку платежа на таких условиях и с такими процентными ставками, чтобы они могли конкурировать со странами, входящими в Организацию экономического сотрудничества и развития.

Основными агентами государственной поддержки экспортеров в Италии выступают два учреждения:

- SACES.p.A – SERVIZZIASSICURATIVIDELCOMMERCIOESTERO – экспортное кредитное страховое агентство, действующее от имени Правительства Республики Италия. К функциям SACE относится страхование кредитных и политических рисков итальянских компаний, предоставляющих отсрочку платежа по экспортным контрактам, страхование зарубежных инвестиций итальянских предприятий, страхование коммерческих и политических рисков итальянских и зарубежных банков, которые предоставляют иностранным заемщикам кредиты на финансирование оплаты товаров или услуг итальянским фирмам;

- SIMESTS.p.A – SocietaItalianaperleimpreseall’Estero – Агентство по продвижению итальянских предприятий за рубежом, 76 % акций контролируются Министерством внешней торговли Итальянской Республики. Сфера деятельности SIMEST еще более обширна. Эта организация оказывает весь спектр услуг по поддержке и продвижению итальянских инвестиций за рубежом, управляет венчурными фондами, может входить в капитал зарубежных предприятий, принадлежащих итальянским компаниям. В области собственно поддержки итальянского экспорта на SIMEST возложены функции по государственному субсидированию процентной ставки (бонификации процента) по экспортным кредитам на приобретение инвестиционных товаров итальянского производства.

Финансирование импортного оборудования, поставляемого на ОАО «Ижсталь» Иностранными поставщиками, организовано с привлечением экспортных кредитов с официальной финансовой поддержкой с участием обеих вышеуказанных структур:

- SACE производит страхование политических и экономических рисков Иностранных банков в связи с предоставлением кредитных средств ОАО «Ижсталь»;

- SIMEST компенсирует Иностранным банкам разницу между рыночной процентной ставкой, рассчитанной на основе EURIBOR, и официальной субсидируемой ставкой CIR, уплачиваемой Заемщиком (п. 6 Стандартного кредитного соглашения № 5 от 11.04.2008 г. с BAYERISCHE HYPO-UND VEREINSBANK AG, п. 5 Кредитного соглашения от 05.10.2007 с ABNAMROBANK). Взаимоотношения между SIMEST и Банками оформлены Соглашениями о субсидии в виде процентных выплат в экспортных кредитах. Более подробно участие SIMEST в финансировании кредитов, предоставляемых иностранным покупателям, описано на стр. 25 презентации SIMEST (Приложение № 8). Приемлемая разница отличается в зависимости от категории SACE, к которой относится должник (ОАО «Ижсталь») и от общей продолжительности операции.

Получение по Кредитным соглашениям Страхового Полиса SACE позволяет Заемщику снизить процентные расходы, в том числе за счет участия SIMEST.

Все обязательства SACE гарантируются Правительством Италии, что предполагает снижение кредитного риска для банков, и также способствует снижению процентной ставки по кредитам.

В случае не получения Страхового Полиса SACE привлечение кредитных средств на существующих условиях – низкий уровень процентной ставки (средневзвешенная процентная ставка по Кредитным соглашениям с Иностранными банками составляет 3,59%), длительный срок кредитования (более 8 лет) – для российского предприятия было бы невозможно.

Доступ к кредитным ресурсам на международном уровне ОАО «Ижсталь» удалось получить только благодаря высокой экономической, социальной и экологической значимости проекта реконструкции сталеплавильного и прокатного производства ОАО «Ижсталь»; поддержки на уровне группы «Мечел», которая выступила гарантом по Кредитным соглашениям, добилась максимально выгодных условий кредитования; а также поддержки на уровне Президентов Российской Федерации и Удмуртской Республики, оказавших содействие в организации дополнительного кредитования проекта российскими банками (Сбербанком РФ).

По Кредитным соглашениям с Иностранными банками ОАО «Ижсталь» несет следующие затраты:

- уплачивает фиксированную процентную ставку (разницу между рыночной и фиксированной ставкой компенсирует Кредитору SIMEST);

- уплачивает комиссии;

- уплачивает Страховую Премию Экспортного кредитного Агентства;

- возмещает другие обоснованные расходы (консультационные и т.д.).

Все остальные затраты по Кредитным соглашениям, кроме Страховой премии SACE, налоговый орган признал внереализационными, не смотря на то, что на них также есть ссылки в Контрактах на поставку импортного оборудования: пункт 16.5 Контракта № 9.233-07 от 03.08.2007 с компанией «Текинт ФИО6», п. 13.11 Контракта № 4886 от 03.10.2007 с компанией «СТС Селектед Технолоджикал Сапплайс», п. 13.10 Контракта № 9.29-07 от 26.07.2007 с компанией «Сименс ФАИ Металз Технололоджиз».

Выделение Страховой Премии SACE только на том основании, что она упоминается в Контрактах на поставку оборудования и прямо не поименована в Налоговом Кодексе РФ не правомерно. Все затраты по кредитному договору являются взаимосвязанными, поэтому Страховая Премия SACE, как взаимосвязанный расход, также подлежит включению в состав внереализационных расходов.

Налоговый кодекс РФ не содержит закрытого перечня затрат, которые могут возникать у налогоплательщика в связи с привлечением кредитных ресурсов, а также не определяет соотношений между возможными затратами по кредитам.

В соответствии с разъяснениями Минфина РФ и судебной практикой затраты по кредитным договорам, прямо не поименованные в Налоговом Кодексе РФ, учитываются в целях налогообложения прибыли в составе внереализационных расходов на основании пп. 15 п. 1 ст. 265 Кодекса как расходы на услуги банков или пп. 20 п. 1 ст. 265 Кодекса как другие обоснованные расходы:

- выплаты банку за досрочное погашение кредита (письма Минфина РФ от 19.01.2007 г. № 03-03-06/1/13, от 27.11.2009 N 03-03-06/1/776);

- затраты по нотариальному оформлению договора ипотеки, выплаченные заемщиком залогодателю (Постановление ФАС Московского округа от 13.09.2007, 14.09.2007 N КА-А40/9356-07 по делу N А40-2256/07-20-11).

- затраты на уплату страховой премии Экспортным кредитным Агентствам по условиям Кредитных соглашений (Постановления ФАС Московского округа от 15.07.2009 № КА-А40/6328-09 по делу № А40-66014/08-115-295, ФАС Уральского округа от 24.11.2008 № Ф09-8606/08-С3 по делу № А07-1342/08).

Кроме того, также учтено, что положения пункта 4 статьи 252 НК РФ, которым определено: «Если некоторые затраты с равными основаниями могут быть отнесены одновременно к нескольким группам расходов, налогоплательщик вправе самостоятельно определить, к какой именно группе он отнесет такие затраты».

Таким образом, затраты ОАО «Ижсталь» по уплате Страховой премии SACE, произведенные в связи со страхованием Иностранными банками политических и коммерческих рисков невозврата денежных средств по заключенным Кредитным соглашениям, являются внереализационными расходами по обслуживанию этих кредитов, в связи с чем они правомерно включены в состав внереализационных расходов налогоплательщика на основании подпункта 20 пункта 1 статьи 265 НК РФ, как другие обоснованные расходы.

Данные расходы являются обоснованными (экономически оправданными), поскольку они связаны с получением налогоплательщиком кредитов для осуществления деятельности, направленной на получение дохода – а именно для приобретения оборудования в рамках масштабной реконструкции сталеплавильного и прокатного производства.

Преимуществами заключения кредитных соглашений со страховым покрытием экспортного кредитного агентства SACE являются:

- страхование политического риска;

- длительный срок погашения кредитов (более 8 лет), что увеличивает долговую емкость инвестиционного проекта, которая в результате может увеличить доходность на капитал;

- все обязательства SACE гарантируются Правительством Италии, что предполагает снижение кредитного риска для банков, и как следствие, снижение процентной ставки по кредитам: средняя процентная ставка по кредитным соглашениям, заключенным ОАО «Ижсталь» с иностранными банками составила от 1,82 до 5,663 % годовых в евро.

Полнота документального подтверждения расходов на оплату услуг SACE в обжалуемом Решении налоговым органом не отрицается.

Налоговым органом в ходе проверки не установлено фактов нарушения заявителем законодательства о налогах и сборах при отнесении в состав внереализационных расходов затрат, связанных с выплатой сумм страховой премии.

На основании вышеизложенного, затраты на оплату услуг SACE подлежат включению в состав внереализационных расходов налогоплательщика на основании подпункта 20 пункта 1 статьи 265 Налогового кодекса РФ как другие обоснованные расходы.

С учетом изложенного, решение о доначислении налога, пени за несвоевременную уплату налога принято налоговым органом в указанной части незаконно и необоснованно. Факт совершения заявителем налогового правонарушения и его вина налоговым органом не доказаны. Решение в указанной части признается судом незаконным.

2. по п. 2.1 решения налогового органа (п. 3 заявления).

В ходе проведения выездной налоговой проверки налоговым органом установлено нарушение ст. 146, ст. 154 НК РФ, выразившееся в неправомерном невключении в налогооблагаемую базу по налогу на добавленную стоимость стоимости реализации имущественного комплекса в размере 32 000 000,00руб. без выделения НДС, что повлекло за собой занижение налогооблагаемой базы по налогу на добавленную стоимость за декабрь 2007г. на сумму 32 000 000,00руб., и неуплату налога на добавленную стоимость за декабрь 2007г. в размере 5 760 000,00руб.

Основанием для доначисления налогов, соответствующих сумм пени и штрафа послужили выводы налогового органа о том, что ОАО «Ижсталь», принимая участие в создании ООО «Стройбаза» путем внесения в уставный капитал организации имущественного производственного комплекса, стоимость которого формирует 99% уставного капитала ООО «Стройбаза», ставило своей целью не осуществление инвестиционной деятельности с целью получения положительного экономического эффекта, достигаемого ООО «Стройбаза» вследствие осуществления своей финансово-экономической деятельности, а фактически вывод основных средств из оборота организации и дальнейшую их реализацию с целью получения налоговой выгоды в виде неуплаты НДС со стоимости реализации указанных основных средств.

Действия ОАО «Ижсталь» по учреждению ООО «Стройбаза», внесению производственного имущественного комплекса в качестве оплаты уставного капитала ООО «Стройбаза», не были направлены на участие в указанной организации с целью формирования и развития финансово-хозяйственной деятельности ООО «Стройбаза» в соответствии с видами деятельности, определенными Уставом ООО «Стройбаза». ООО «Стройбаза» не имело в своем штате работников производственных специальностей. Таким образом, учредитель ООО «Стройбаза» организация ОАО «Ижсталь», которой принадлежала доля в размере 99 % уставного капитала, не ставил своей целью подбор персонала и штата сотрудников, соответствующего производственной направленности деятельности организации ООО «Стройбаза». Указанные действия ОАО «Ижсталь» были направлены на вывод активов из ОАО «Ижсталь» с целью их передачи для осуществления производственной деятельности и последующей реализации ООО «Мечел-Материалы».

В обоснование заявленного требования налогоплательщик указал, что по договору № 1538 сб/А от 29.12.2007 ОАО «Ижсталь» реализовало свою долю в уставном капитале ООО «Стройбаза», составляющую 99% уставного капитала. Реализации указанной доли в уставном капитале Общества была надлежащим образом оформлена следующими документами (договор № 1538 сб/А от 29.12.2007, акт от 29.12.2007 уступки доли, составляющей 99% уставного капитала ООО «Стройбаза»; счет-фактура № 42699 от 29.12.2007 на сумму 32 000 000 руб. без НДС).

Доля ОАО «Ижсталь» в ООО «Стройбаза» была оплачена путем внесения в уставный капитал ООО «Стройбаза» основных средств, принадлежащих учредителю (ст. 15 Федерального закона № 14-ФЗ от 08.02.1998 «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Факт передачи имущества в качестве вклада в уставный капитал ООО «Стройбаза» и законность его учреждения налоговый орган в своем Решении под сомнение не ставит.

Стоимость имущества перед внесением в качестве вклада в уставный капитал ООО «Стройбаза» определялась независимым оценщиком «Информационно-оценочная компания «Курс» и в соответствии с отчетами № 007/31, № 007/32, № 007/33 составила 23760 тыс. руб. Таким образом, первоначальный взнос ОАО «Ижсталь» (99%-ная доля в уставном капитале ООО «Стройбаза») составил 23 760 тыс. руб. Реализована указанная доля заявителя (ОАО «Ижсталь») в уставном капитале ООО «Стройбаза» была по цене 32000 тыс. руб. Доход от сделки по реализации доли ОАО «Ижсталь» был получен в размере 8240 тыс. руб., налог на прибыль уплачен предприятием в полном объеме.

Создание дочерней компании ООО «Стройбаза» имело своей неотъемлемой целью выделение непрофильного производства в связи с необходимостью повышения эффективности процессов управления, построение производственной деятельности с достижением максимальных экономических показателей и направленностью на минимизацию потерь, связанных с трудностями администрирования многопрофильной деятельности в рамках одного крупного металлургического предприятия. Хозяйственная деятельность по сдаче имущества в аренду соответствует Уставу ООО «Стройбаза», не противоречит действующему законодательству, и являлась вынужденной, временной мерой по стабилизации финансового положения только что созданного Общества. Решение о продаже ОАО «Ижсталь» доли в уставном капитале ООО «Стройбаза» принималось в благоприятной для инвестора ситуации в отношении стоимости данных активов. При таких обстоятельствах, воля ОАО «Ижсталь» была направлена на создание отдельного самостоятельно функционирующего юридического лица. Реализация этой доли в уставном капитале ООО «Стройбаза»в последующем соответствовала ситуации на рынке.

Возражая против заявленного требования в указанной части, налоговый орган поддержал выводы, изложенные в решении, отзыве и дополнениях к отзыву на заявление, указав при этом, что данные налоговой проверки в совокупности подтверждают недобросовестность действий заявителя по взаимоотношениям с контрагентом ООО «Стройбаза».

В ходе проверки налоговым органом установлено, что между ООО «Ижсталь» и ООО «Мечел-Материалы» заключен договор от 29.12.2007г. № 15-38сб/А, согласно которому ОАО «Ижсталь» передаёт в собственность, а ООО «Мечел-Материалы» принимает и оплачивает долю в уставном капитале ООО «Стройбаза».

16.08.2007г. ООО «Стройбаза» учреждено юридическим лицами: ОАО «Ижсталь» с долей в уставном капитале 99% и ООО «Мечел-Материалы» с долей в уставном капитале - 1 %.

28.12.2007 в Устав ООО «Стройбаза» внесены изменения, согласно которым единственным участником ООО «Стройбаза» является ООО «Мечел-Материалы» с долей в уставном капитале, сформированном в сумме 24 000 000,00руб., в размере 100 %.

Уставный капитал ООО «Стройбаза» на 99% сформирован за счет имущественного производственного комплекса, расположенного по адресу: <...>, внесенного в качестве вклада в уставный капитал ОАО «Ижсталь».

В ходе выездной налоговой проверки Инспекцией установлено, что ОАО «Ижсталь», принимая участие в создании ООО «Стройбаза» путем внесения в уставный капитал организации имущественного производственного комплекса, стоимость которого формирует 99% уставного капитала ООО «Стройбаза», ставило своей целью не осуществление инвестиционной деятельности с целью получения положительного экономического эффекта, достигаемого ООО «Стройбаза» вследствие осуществления своей финансово-экономической деятельности, а фактически вывод основных средств из оборота организации и дальнейшую их реализацию с целью получения налоговой выгоды в виде неуплаты НДС со стоимости реализации указанных основных средств.

Оценив представленные по делу доказательства, суд считает, что требования в указанной части заявлены необоснованно и не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с пп.1 п.1 ст.146 НК РФ, объектом налогообложения НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

ОАО «Ижсталь» не были учтены в качестве объекта реализации в соответствии с положениями ст. 146 НК операции, связанные с реализацией имущественного производственного комплекса, и, соответственно, не включены в налогооблагаемую базу по налогу на добавленную стоимость.

Пунктом 2 ст.146 НК РФ установлены операции, не признаваемые объектом налогообложения НДС, в частности операции, указанные в п. 3 ст. 39 НК РФ.

К операциям, не признаваемым реализацией, в соответствии с пп.4 п.3 ст.39 НК РФ, относится передача имущества, если такая передача носит инвестиционный характер (в частности, вклады в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ, вклады по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности), паевые взносы в паевые фонды кооперативов).

В соответствии со ст.1 Закона РСФСР от 26.06.1991г. № 1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР», ст.1 Федерального закона от 25.02.1999г. № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений», инвестициями могут быть не только денежные средства, но и ценные бумаги, технологии, машины, оборудование, любое другое имущество или имущественные права, интеллектуальные ценности, вкладываемые в объекты предпринимательской и других видов деятельности в целях получения прибыли (дохода) и (или) достижения иного полезного эффекта.

В соответствии со ст.1 Федерального закона от 25.02.1999г. № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» под инвестиционной деятельностью понимается вложение инвестиций, и осуществление практических действий в целях получения прибыли (дохода) и (или) достижения иного положительного эффекта.

Таким образом, вложение инвестиций будет признаваться инвестиционной деятельностью только в том случае, если лицом при этом будут осуществляться определенные практические действия, направленные на реализацию цели инвестиций - получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта от вложения объектов гражданских прав.

В ходе проверки налоговым органом установлено и представленными по делу доказательствами подтверждено, что, несмотря на то, что основными видами деятельности ООО «Стройбаза» согласно Уставу являются виды производственной деятельности, направленные на изготовление арматурных изделий, бетона и т.д., ООО «Стройбаза» не осуществляло производственную деятельность, определенную Уставом, доходы получало только от сдачи вышеназванного имущественного комплекса в аренду ООО «Мечел-Материалы».

ООО «Стройбаза» не имело в своем штате работников производственных специальностей. Таким образом, учредитель ООО «Стройбаза» - ОАО «Ижсталь», которому принадлежала доля в размере 99 % уставного капитала, не ставил своей целью подбор персонала и штата сотрудников, соответствующего производственной направленности деятельности ООО «Стройбаза».

Имущественный производственный комплекс, внесенный ОАО «Ижсталь» в качестве вклада в уставный капитал ООО «Стройбаза», со дня передачи его в качестве вклада в ООО «Стройбаза» использовался в производственных целях только ООО «Мечел-Материалы» - в конечном итоге, фактически явившемся покупателем данного имущественного комплекса, хотя номинально, по документам, значащимся покупателем доли в уставном капитале ООО «Стройбаза».

О номинальности создания ООО «Стройбаза» свидетельствует и доля средств, внесенных ООО «Мечел-Материалы» при его создании - в размере - 1 %, а также отсутствие дохода от долевого участия в деятельности ООО «Стройбаза».

ОАО «Ижсталь» и ООО «Мечел-Материалы» на момент осуществления операций по созданию ООО «Стройбаза» и заключения сделки по реализации доли в уставном капитале ООО «Стройбаза» являлись взаимозависимыми лицами, имеющими общего учредителя ОАО «Мечел», который имел возможность оказывать влияние на финансово-хозяйственную деятельность указанных юридических лиц.

Согласно Решению единственного участника ООО «Стройбаза» от 13.03.2009 ООО «Мечел-материалы» в лице Генерального директора ФИО8 реорганизовал ООО «Стройбаза» в форме присоединения к ООО «Мечел-материалы», согласно Решению единственного участника ООО «Мечел-материалы» от 13.03.2009 ОАО «Мечел» в лице Генерального директора ФИО9 одобрил реорганизацию ООО «Мечел-материалы» в форме присоединения к нему ООО «Стройбаза».

По данным выписки из ЕГРЮЛ от 16.11.2009 ООО «Стройбаза» находится в процессе реорганизации в форме присоединения к ООО «Мечел-Материалы» и прекращает свою деятельность после реорганизации.

Налоговым органом установлен также факт отсутствия дохода, полученного ОАО «Ижсталь» от участия в создании ООО «Стройбаза». Доход в размере 8 240 000 руб., на который ссылается ОАО «Ижсталь» в заявлении фактически получен от реализации имущества и не является инвестиционным доходом. Инвестиционный доход подразумевает дополнительный доход, полученный от участия в инвестиционной деятельности. Внесение имущественного комплекса в уставный капитал ООО «Стройбаза» и его последующая реализация фактически уменьшили активы ОАО «Ижсталь».

Взнос в уставный (складочный) капитал общества является инвестиционной операцией, но и он может утратить такой статус, если данный институт используется не по назначению. Инвестиционный характер операции подразумевает не столько совершение формальных действий (передачу имущества на баланс, регистрацию изменений в уставе, оформление протоколов собрания и т.д.), сколько намерение реально участвовать в делах организации.

Кроме того, налоговым органом установлено, что ОАО «Ижсталь» имущество, переданное в качестве уставного капитала ООО «Стройбаза» в производственной деятельности не использовало, здания, сооружения и оборудование в период с января по июль 2007 года сдавало указанное имущество в аренду ООО СК «Инженер-С», получая внереализационный доход от сдачи имущества в аренду. ООО «Стройбаза» не осуществляло никаких производственных видов деятельности с момента своей организации. Производственная деятельность с использованием указанного имущественного комплекса в 2007г.-2008г. осуществлялась сотрудниками организаций ООО СК «Инженер-С» и ООО «Мечел-Материалы». Обслуживание и содержание указанного имущественного комплекса осуществляло ООО «Мечел-Материалы».

Кроме того, в ходе проверки на основании предоставленной справки ОАО «Агенство «Региональный независимый регистратор» № 3018/15 от 09.01.2008г. и опубликованному в соответствии с требованиями законодательства (п.5.7) в сети Интернет ежеквартальным отчетам ОАО «Ижсталь» (код эмитента 30078 – D) за 3, 4 квартал 2007г., налоговым органом, установлено, что ОАО «Мечел» имеет долю в уставном капитале ОАО «Ижсталь» в размере 88,1002% и долю обыкновенных акций в размере 96,1257%.

Согласно данным Федерального информационного ресурса ОАО «Мечел» является единственным учредителем ООО «Мечел-материалы» и контролирует 100% уставного капитала данной организации и 100% уставного капитала ООО «Управляющая компания Мечел» (в последствии переименовании в ООО «Управляющая компания Мечел-Сталь»). Решение Единственного участника ООО «Мечел-материалы» от 13.03.2009г. также подтверждает, что ОАО «Мечел» контролирует 100% уставного капитала ООО «Мечел-материалы».

ООО «Мечел-Материалы» было создано 26.01.2007г., Ижевский филиал ООО «Мечел-Материалы» был создан 10.05.2007г.

Согласно Договору о передаче полномочий исполнительного органа ОАО «Ижсталь» управляющей организации – ООО «Управляющая компания Мечел» без номера от 01.07.2006г. полномочия единоличного исполнительного органа переданы управляющей организации. На основании данных федерального информационного ресурса установлено, что ОАО «Мечел» является единственным учредителем и контролирует 100% уставного капитала ООО «Управляющей компании Мечел».

По результатам встречной проверки, проведенной ИФНС России № 14 по г.Москве установлено, что единственный участником ООО «Управляющая компания Мечел» является ОАО «Мечел», организация ООО «Управляющая компания Мечел» переименовано в ООО «Управляющая компания Мечел-Сталь».

В соответствии с пп.1 п.1 ст.20 НК РФ взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, а именно:

1) одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20 процентов. Доля косвенного участия одной организации в другой через последовательность иных организаций определяется в виде произведения долей непосредственного участия организаций этой последовательности одна в другой;

2) одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению.

Таким образом, из проведенного анализа документов и информации следует, что ОАО «Ижсталь» и ООО «Мечел-Материалы» в 2007г. являлись взаимозависимыми лицами, имея общего учредителя ОАО «Мечел», который путем принятия решений имел возможность оказывать влияние на финансово-хозяйственную деятельность обеих организаций.

Кроме того, ООО «Мечел-Материалы» и Ижевский филиал ООО «Мечел-Материалы» были созданы незадолго до создания ООО «Стройбаза».

С учетом изложенного, доводы ОАО «Ижсталь» о получении дохода от сделки по продаже доли ОАО «Ижсталь» в ООО «Стройбаза», подтверждающей наличие в деятельности ОАО «Ижсталь» инвестиционного характера являются необоснованными.

ООО «Стройбаза», созданное ОАО «Ижсталь» с целью производства извести, изделий из бетона и цемента для использования в строительстве и т.д., фактически не осуществляло производственной деятельности, следовательно, не действовало в целях своего создания ни до передачи доли в уставном капитале ООО «Мечел-Материалы», ни после заключения между ОАО «Ижсталь» и ООО «Мечел-Материалы» сделки по передаче доли.

Установленные, Инспекцией обстоятельства свидетельствуют о том, что целью ООО «Мечел-Материалы» являлось не приобретение доли в уставном капитале ООО «Стройбаза» с целью получения дохода и ведения предпринимательской деятельности, связанной с производственными целями создания ООО «Стройбаза», а приобретение имущественного комплекса. Данные выводы подтверждаются тем фактом, что после передачи права собственности на имущественный комплекс к ООО «Мечел-Материалы», ООО «Стройбаза» было ликвидировано путем слияния с ООО «Мечел-Материалы».

Имеющиеся материалы опровергают наличие экономической обоснованности в действиях ОАО «Ижсталь» по созданию организации ООО «Стройбаза» и свидетельствуют о том, что ОАО «Ижсталь» не осуществляло в отношении ООО «Стройбаза» никаких практических действий, направленных на реализацию цели учреждения ООО «Стройбаза» - получение прибыли вследствие осуществления производственной деятельности.

Таким образом, налоговым органом было установлено, что для налогоплательщика передача имущества в уставный (складочный) капитал вновь создаваемых обществ инвестиционный характер не носила, поскольку по своей сути совершённые предприятием операции не соответствуют смыслу, вкладываемому в понятие «инвестиционная деятельность».

ОАО «Ижсталь» какой-либо доход от долевого участия в деятельности ООО «Стройбаза» не имело.

Характер данных сделок противоречит положениям п.п.4 и 5 п.3 ст.39 НК РФ, согласно которым, не признаётся реализацией передача имущества, если такая передача носит инвестиционный характер (в частности, вклады в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ, вклады по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности), паевые взносы в паевые фонды кооперативов).

Таким образом, передача имущества в качестве доли в уставной капитал общества при последующей реализации этой доли в течение короткого промежутка времени не признается инвестиционной деятельностью.

Сделка по реализации доли ОАО «Ижсталь» в уставном капитале ООО «Стройбаза» в адрес ООО «Мечел-Материалы» по своей сути являлась сделкой по реализации имущественных прав на объекты недвижимости.

По смыслу Определения Конституционного Суда Российской Федерации от 16.10.2003 г. № 329-О и п. 7 ст. 3 НК РФ, действует презумпция добросовестности налогоплательщика. Обязанность доказывания недобросовестности возложена на налоговые органы. Согласно ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. В соответствии с п. 5 ст. 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого решения, возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение.

Такой же правовой позиции придерживается Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, разъяснивший в Постановлении от 12.10.2006 г. № 53, что судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере экономики. В связи с этим предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданы, а сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности - достоверны. Представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

В соответствии с Постановлением Пленума ВАС РФ от 12.10.2006г. № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиками налоговой выгоды» под налоговой выгодой понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.

Налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности. При этом налоговая выгода не может рассматриваться в качестве самостоятельной деловой цели.

В соответствии со статьей 168 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав налогоплательщик дополнительно к цене реализуемых товаров (работ, услуг), передаваемых имущественных прав обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг), имущественных прав соответствующую сумму налога.

С учетом представленных сторонами доказательств, суд считает, что налоговым органом представлено достаточно доказательств, подтверждающих, что действия осуществленные налогоплательщиком по не включению в налогооблагаемую базу по налогу на добавленную стоимость стоимости реализации имущественного комплекса без выделения НДС, носят необоснованный характер. Решение принято налоговым органом обоснованно в соответствии с нормами действующего законодательства.

3. по п. 5 решения налогового органа (п. 4 заявления) (в части доначисления пени по единому социальному налогу.

В ходе выездной налоговой проверки налоговым органом было установлено, что в нарушение п.1 ст. 236, п.1 ст. 237 НК РФ в период с 01.01.2007 по 31.12.2008 ОАО «Ижсталь» занизило налоговую базу по ЕСН и страховым взносам на ОПС на суммы выплат работникам за работу в профессиональный праздник «День металлурга», как за работу в праздничный день в соответствии с пунктом 5.10 коллективного договора.

Основанием для доначисления пени по единому социальному налогу послужили выводы налогового органа о том, что при уплате налога с нарушением установленного срока его уплаты налогоплательщик уплачивает пени в порядке и на условиях, предусмотренных Кодексом согласно п.2 ст.57 НК РФ. Поскольку налоговым органом было установлено занижение налоговой базы по единому социальному налогу и страховым взносам на ОПС, что, как следствие, повлекло их неуплату, следовательно, налогоплательщику должны быть начислены пени за период с момента возникновения обязанности по уплате ЕСН.

В обоснование заявленного требования заявитель сослался на то, что страховые взносы на обязательное пенсионное страхование с сумм доплат работникам за работу в профессиональный праздник «День металлурга» фактически перечислены ОАО «Ижсталь» на счет Пенсионного фонда РФ. Таким образом, страховые взносы на обязательное пенсионное страхование за 2007 и 2008 годы уплачены ОАО «Ижсталь» в полном объеме, следовательно, в соответствии с абз. 2 п. 2 ст. 243 НК РФ сумма ЕСН должна быть уменьшена на сумму уплаченных взносов на обязательное пенсионное страхование (ОПС). Исходя из положений ст. 75 НК РФ и ст. 26 Федерального закона от 15.01.2001г. №167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации», на сумму задолженности по страховым взносам, которые одновременно являются недоимкой по ЕСН, за один и тот же период времени не могут начисляться пени и по ЕСН, и по страховым взносам на ОПС. Следовательно, налоговым органом в решении незаконно доначисленны пени за несвоевременную уплату единого социального налога.

Возражая против заявленного требования в указанной части, налоговый орган поддержал доводы, изложенные в решении, отзыве и дополнениях к отзыву на заявление, указав при этом, что поскольку налоговым органом было установлено занижение налоговой базы по единому социальному налогу и страховым взносам на ОПС, что, как следствие, повлекло их неуплату и, следовательно, занижение единого социального налога, налогоплательщику должны быть начислены пени за период с момента возникновения обязанности по уплате ЕСН по дату вынесения решения. Поскольку обществом оплата страховых взносов была произведена только в январе 2010г., то есть после вынесения решения, следовательно, пени начислены обоснованно. Начисленные по решению пени являются компенсацией потерь бюджета, в связи с уплатой единого социального налога в меньшем размере в связи с неуплатой страховых взносов на ОПС.

Оценив представленные по делу доказательства, суд считает, что требования заявителя в указанной части заявлены не обосновано и не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Суд считает, что налоговый орган представил достаточно доказательств, подтверждающих, что пени за несвоевременную уплату единого социального налога начислены обоснованно. Решение принято налоговым органом обоснованно в соответствии с нормами действующего законодательства. При этом судом учтены следующие обстоятельства.

Согласно пункту 1 статьи 243 Кодекса, сумма единого социального налога исчисляется и уплачивается налогоплательщиками, производящими выплаты физическим лицам, отдельно в федеральный бюджет и каждый фонд и определяется как соответствующая процентная доля налоговой базы.

В соответствии с абзацем вторым пункта 2 статьи 243 Кодекса сумма налога (сумма авансового платежа по налогу), подлежащая уплате в федеральный бюджет, уменьшается налогоплательщиками на сумму начисленных ими за тот же период страховых взносов (авансовых платежей по страховому взносу) на обязательное пенсионное страхование (налоговый вычет) в пределах таких сумм, исчисленных исходя из тарифов страховых взносов, предусмотренных Законом N 167-ФЗ.

Пунктом 3 статьи 243 Кодекса предусмотрено, что в течение отчетного периода по итогам каждого календарного месяца налогоплательщики производят исчисление ежемесячных авансовых платежей по налогу, исходя из величины выплат и иных вознаграждений, начисленных (осуществленных - для налогоплательщиков - физических лиц) с начала налогового периода до окончания соответствующего календарного месяца, и ставки налога. Сумма ежемесячного авансового платежа по налогу, подлежащая уплате за отчетный период, определяется с учетом ранее уплаченных сумм ежемесячных авансовых платежей.

Уплата ежемесячных авансовых платежей производится не позднее 15-го числа следующего месяца.

По итогам отчетного периода (которыми в соответствии со статьей 240 Кодекса признаются первый квартал, полугодие и девять месяцев календарного года) налогоплательщики исчисляют разницу между суммой налога, исчисленной исходя из налоговой базы, рассчитанной нарастающим итогом с начала налогового периода до окончания соответствующего отчетного периода, и суммой уплаченных за тот же период ежемесячных авансовых платежей, которая подлежит уплате в срок, установленный для представления расчета по налогу (не позднее 20-го числа месяца, следующего за отчетным периодом).

В случае, если в отчетном (налоговом - календарный год) периоде сумма примененного налогового вычета превышает сумму фактически уплаченного страхового взноса за тот же период, такая разница признается занижением суммы налога, подлежащего уплате, с 15-го числа месяца, следующего за месяцем, за который уплачены авансовые платежи по налогу.

Единый социальный налог и страховые взносы на обязательное пенсионное страхование, имеющие общие объект и базу для исчисления, имеют разное предназначение и различную социально-правовую природу, на что неоднократно указывал Конституционный Суд Российской Федерации (постановление от 23.12.2004 N 19-П, определения от 05.02.2004 N 28-О, от 04.10.2005 N 436-О, 08.11.2005 N 440-О, 457-О, от 01.12.2005 N 528-О, 529-О).

Порядок исчисления, порядок и сроки уплаты страховых взносов страхователями установлены статьей 24 Закона N 167-ФЗ (в редакции, действовавшей в спорные периоды). Согласно статье 26 этого Закона, неисполнение обязанности по уплате страховых взносов обеспечивается пенями. Контроль за правильностью исчисления и уплатой страховых взносов на обязательное пенсионное страхование возложен на налоговые органы, а взыскание недоимки по страховым взносам и пеней отнесено к полномочиям органов Пенсионного фонда Российской Федерации.

Обязанность по уплате страховых взносов признается исполненной налогоплательщиком при зачислении их суммы на счет соответствующего органа Пенсионного фонда Российской Федерации, то есть не с момента осуществления им налогового вычета, а при фактической уплате страховых взносов в установленные сроки. Отражение налогового вычета при фактической неуплате или неполной уплате страховых взносов на обязательное пенсионное страхование в отчетном (налоговом) периоде означает ненадлежащее исполнение налогоплательщиком обязанностей по уплате как единого социального налога, так и названных страховых взносов, поскольку ни бюджет, ни органы Пенсионного фонда Российской Федерации не получили причитавшиеся им суммы соответствующих платежей.

Неисполнение обязанности по уплате налога в установленный законодательством о налогах и сборах срок влечет начисление пени в соответствии со статьей 75 Кодекса.

Согласно ст. 26 Закона № 1670ФЗ неисполнение обязанности по уплате страховых взносов обеспечивается пенями.

Следовательно, в отношении налогоплательщика, который не уплатил не позднее 20-го числа месяца, следующего за отчетным периодом, разницу между примененным налоговым вычетом, равным сумме начисленных страховых взносов, и фактически уплаченными страховыми взносами, должны начисляться пени в соответствии со статьей 75 Кодекса с 16-го числа месяца, следующего за месяцем, за который должны быть уплачены авансовые платежи, и до момента фактической уплаты этой разницы.

Как следует из материалов дела, страховые взносы на обязательное пенсионное страхование с сумм доплат работникам за работу в профессиональный праздник «День металлурга» фактически перечислены ОАО «Ижсталь» на счет Пенсионного фонда РФ платежными поручениями: за 2007 год: страховая часть – № 316 от 26.01.2010 на сумму 43 540,80 руб., накопительная часть – № 319 от 26.01.2010 на сумму 7 286,20 руб.; за 2008 год: страховая часть – № 317 от 26.01.2010 на сумму 57 505,70 руб., накопительная часть – № 320 от 26.01.2010 на сумму 17 155,70 руб.

Следовательно, уплата страховых взносов после вынесенного решения налогового органа не может влиять на его законность. Начисленные по решению № 09-57/22 от 30.12.2009г. пени являются компенсацией потерь бюджета в связи с уплатой единого социального налога в меньшем размере в связи с неуплатой страховых взносов на обязательное пенсионное страхование.

С учетом изложенного, решение о доначислении пени за несвоевременную уплату единого социального налога принято налоговым органом в указанной части законно и обоснованно. Факт совершения заявителем налогового правонарушения и его вина подтверждены представленными по делу доказательствами.

Согласно ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. С учетом принятого решения согласно ст. 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя.

Руководствуясь ст.ст. 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Удмуртской Республики

Р Е Ш И Л:

1. Принять отказ Открытого акционерного общества «Ижсталь», г. Ижевск от заявленного требования в части признания незаконным решения Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Удмуртской Республике г. Ижевска от 30.12.2009г. № 09-57/22 «О привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения» по п. 1.3 решения (п. 2 заявления «расчет налога на прибыль»), и п. 5 решения (п. 4 заявления «единый социальный налог») в части доначисления налога и штрафа.

2. Признать незаконным решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Удмуртской Республике г. Ижевск № 09-57/22 от 30.12.2009г. «О привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения», вынесенное в отношении Открытого акционерного общества «Ижсталь» г. Ижевск, в части начисления налога на прибыль в размере 52993110 руб., соответствующих пени, по нарушениям, отраженным в пунктах 1.2.2 решения, как несоответствующее Налоговому кодексу Российской Федерации.

3. В удовлетворении остальной части заявления отказать.

4. Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме), а также в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его вступления в законную силу через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной или кассационной жалобы можно получить соответственно на интернет-сайтах Семнадцатого арбитражного апелляционного суда www.17aas.arbitr.ru или Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Судья Г.П.Буторина