Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Удмуртской Республики в составе судьи Темерешевой С.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Евстафьевой Н.В., рассмотрев в судебном заседании исковое заявление общества с ограниченной ответственностью «Алекстрой» (ОГРН <***>, ИНН <***>) к закрытому акционерному обществу «Тимбер» (ОГРН <***>, ИНН <***>)о взыскании 8403158 руб.47 коп. долга, 2834644 руб. 93 коп. убытков по договору строительного подряда от 05.08.2015 №31/Т-15,

и встречное исковое заявление закрытого акционерного общества «Тимбер» (ОГРН <***>, ИНН <***>) к обществу с ограниченной ответственностью «Алекстрой» (ОГРН <***>, ИНН <***>) о взыскании 355000 руб. 00 коп. штрафа за нарушение требований пропускного и внутриобъектового режима, 740000 руб. 00 коп. штрафа за нарушение требований охраны труда, промышленной, противопожарной безопасности и экологии, правил безопасного ведения строительных работ, 2536872 руб. 76 коп. расходов на устранение недостатков в выполненных ООО «Алекстрой» работах по договору строительного подряда от 05.08.2015 №31/Т-15,

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора: общество с ограниченной ответственностью «ЕвроХим – Усольский калийный комбинат» (ИНН <***>, ОГРН <***>),

при участии представителей сторон:

от истца: ФИО1 по доверенности от 03.10.2016,

от ответчика: ФИО2 по доверенности от 04.03.2016 №01/16-Ю,

третье лицо: не явилось (уведомлены),

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «Алекстрой» (далее – истец, ООО «Алекстрой») обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с исковым заявлением к закрытому акционерному обществу «Тимбер» (далее – ответчик, ЗАО «Тимбер») о взыскании 8403158 руб. 47 коп. долга, 2834644 руб. 93 коп. убытков по договору строительного подряда от 05.08.2015 №31/Т-15.

Определением суда от 14.02.2017 исковое заявление принято к производству, возбуждено производство по делу №А71-802/2017.

05.05.2017 ЗАО «Тимбер» представило в суд встречное исковое заявлениек ООО «Алекстрой» о взыскании 355000 руб. 00 коп. штрафа за нарушение требований пропускного и внутриобъектового режима, 740000 руб. 00 коп. штрафа за нарушение требований охраны труда, промышленной, противопожарной безопасности и экологии, правил безопасного ведения строительных работ, 2536872 руб. 76 коп. расходов на устранение недостатков в выполненных ООО «Алекстрой» работах по договору строительного подряда от 05.08.2015 №31/Т-15; о взыскании 3522640 руб. 00 коп. денежной суммы, составляющую стоимость невозвращенного из аренды оборудования, 4356282 руб. 00 коп. стоимости невнесенной арендной платы по договору от 05.01.2016 №1/Т-16.

Определением суда от 10.05.2017 встречные исковые заявления ответчика к истцу приняты к производству.

Определением суда от 02.06.2017 исковое заявление ЗАО «Тимбер» к ООО «Алекстрой» о взыскании 3522640 руб. 00 коп. денежной суммы, составляющую стоимость невозвращенного из аренды оборудования, 4356282 руб. 00 коп. стоимости невнесенной арендной платы по договору от 05.01.2016 №1/Т-16 выделено в отдельное производство.

Определением суда от 20.07.2017 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «ЕвроХим – Усольский калийный комбинат» (ИНН <***>, ОГРН <***>).

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 30.11.2017 производство по делу приостановлено в связи с назначением судебно-почерковедческой экспертизы; проведение экспертизы поручено эксперту Федерального бюджетного учреждения Средне-волжский региональный центр судебной экспертизы Министерства юстиции Российской Федерации ФИО3.

31.01.2018 в Арбитражный суд Удмуртской Республики поступило заключение эксперта Федерального бюджетного учреждения Средне-волжский региональный центр судебной экспертизы Министерства юстиции Российской Федерации ФИО3 от 19.01.2018 №181/08-3.

Определением суда от 06.02.2018 назначено судебное заседание для разрешения вопроса о возобновлении производства по делу.

Определением суда от 13.04.2018 производство по делу возобновлено.

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 25.04.2018 производство по делу приостановлено в связи с назначением повторной судебно-почерковедческой экспертизы; проведение экспертизы поручено эксперту Автономной некоммерческой организации «Департамент судебных экспертиз» (далее – АНО «Департамент судебных экспертиз») ФИО4.

Перед экспертом поставлен следующий вопрос:

- Выполнена ли рукописная подпись в письме ООО «Алекстрой» в ООО «ЕвроХим-УКК» от 22.03.2016 исх. №18, письме ООО «Алекстрой» в ОО «ЕвроХим-УКК» от 04.04.2016 исх. №35 с приложениями: фактически выполненные работы ООО «Алекстрой» за январь-март 2016 года и состояние расчетов с ЗАО «Тимбер» за 2016 год в строке «директор ООО «Алекстрой» ФИО5.» самим ФИО5 или иным лицом?

25.05.2018 в Арбитражный суд Удмуртской Республики через канцелярию суда поступило заключение эксперта АНО «Департамент судебных экспертиз» ФИО4 №52-ДАП-2018.

Из заключения эксперта следует, что:

- Четыре рукописных подписи от имени ФИО5, расположенные в строке между словами «Директор ООО «Алекстрой» и «А.А. Кирпичников» в письме ООО «Алекстрой» от 22.03.2016 исх. №18, в письме ООО «Алекстрой» от 04.04.2016 №35, в приложениях «Работы фактически выполненные ООО «Алекстрой» на объекте строительства «Склад руды №1 горнодобывающего комплекса Усольского калийного комбината» и «Фактическое состояние расчетов ООО «Алекстрой» и ЗАО «Тимбер» по объекту строительства «Склад руды №1 горнодобывающего комплекса Усольского калийного комбината» выполнены не ФИО5, а иным лицом.

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 01.06.2018 назначено судебное заседание для разрешения вопроса о возобновлении производства по делу.

На основании ст. 146 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) суд возобновил производство по делу.

В соответствии со ст. 163 АПК РФ судебное заседание проведено 08.08.2018 с перерывом до 15.08.2018.

О перерыве в заседании суда с указанием места и времени разбирательства дела после перерыва, арбитражный суд уведомил участников процесса непосредственно в заседании суда. Кроме того, в соответствии с положениями ст. 121 АПК РФ уведомил публично путем размещения соответствующей информации о времени и месте заседания суда на официальном сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» (информационный ресурс «Картотека арбитражных дел»).

ЗАО «Тимбер» заявлено устное ходатайство о назначении повторной судебной экспертизы.

В соответствии со ст. 87 АПК РФ повторная и дополнительная экспертиза назначается в случае недостаточной ясности или полноты, возникновения сомнений в обоснованности заключения эксперта или наличия противоречий в выводах эксперта. Назначение повторной и дополнительной экспертизы является правом, а не обязанностью суда.

В силу ч. 3 ст. 86 АПК РФ заключение эксперта является одним из доказательств по делу, не имеет заранее установленной силы, не носит обязательного характера и подлежит исследованию и оценке судом наравне с другими представленными доказательствами.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (ч. 1 ст. 65 АПК РФ). При этом лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий, в частности по представлению доказательств (ч. 2 ст. 9, ч. 1 ст. 41 АПК РФ).

Исходя из буквального толкования указанной нормы права, в совокупности с разъяснениями, изложенными в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 04.04.2014 №23 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе», проверка достоверности заключения эксперта складывается из нескольких аспектов: компетентен ли эксперт в решении вопросов, поставленных для экспертного исследования, не подлежит ли эксперт отводу по основаниям, указанным в АПК РФ, соблюдена ли процедура назначения и проведения экспертизы, соответствует ли заключение эксперта требованиям, предъявляемым законом.

В заключении эксперта отражены все предусмотренные статьей 11 Федерального закона «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» сведения, в связи с чем, доводы истца о том, что экспертное заключение содержит недостоверные выводы, признаются несостоятельными.

Экспертное заключение достаточно мотивировано, выводы эксперта предельно ясны, обоснованы исследованными ими обстоятельствами, содержат ссылки на представленные судом для производства экспертизы доказательства. Противоречия в выводах отсутствуют, оснований сомневаться в обоснованности заключения у суда не имеется.

Представленное заключение эксперта АНО «Департамент судебных экспертиз» ФИО4 №52-ДАП-2018 соответствует требованиям, предъявляемым к нему ст. 86 АПК РФ, Федеральным законом от 31.05.2001 №73-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации».

На основании изложенного, ходатайство ЗАО «Тимбер» о назначении по делу повторной судебной экспертизы судом отклоняется.

Представитель истца требования, изложенные в иске, поддержал; заявленные требования по встречному исковому заявлению не признает.

Представитель ответчика с заявленными требованиями не согласен; поддерживает встречные исковые требования.

Как следует из материалов дела, между ООО «ЕвроХим-Усольский калийный комбинат» и ЗАО «Тимбер» заключен договор строительного подряда от 25.05.2015 №084-0666260 на выполнение работ по строительству объекта «Склады руды №1 и №2» горнодобывающего комплекса Усольского калийного комбината.

В соответствии с п. 4.9 указанного договора к выполнению работ привлечен субподрядчик – ООО «Алекстрой».

05.08.2015 между ЗАО «Тимбер» (генподрядчик) и ООО «Алекстрой» (субподрядчик) заключен договор №31/Т-15 (далее – договор), по условиям которого субподрядчик обязуется выполнить по заданию генподрядчика комплекс работ на объекте строительства – склад руды №1 горнодобывающего комплекса Усольского калийного комбината, расположенного по адресу: Пермский край, Усольский муниципальный район Палаширский и Балахонцевский участки ВКМКС, а генподрядчик обязуется принять и оплатить результат. Работы выполняются в соответствии с техническим заданием – Приложение №1, которое является неотъемлемой частью настоящего договора и рабочей документации, выданной субподрядчику со штампом в «Производство работ» (л.д. 18-30. т.д. 1).

Пунктом 1.2 договора предусмотрено, что работы выполняются иждивением субподрядчика, если иное не предусмотрено настоящим договором.

Пунктом 2.1 договора предусмотрены сроки выполнения работ субподрядчиком:

- начало работ: в течение 3 (трех) календарных дней после подписания настоящего договора, выдачи субподрядчику рабочей документации со штампом «В производство работ», оформления Акта – допуска на проведение работ, выполнения обязанностей генподрядчика в соответствии с п. 4.13 настоящего договора;

- окончание работ: 30 (тридцать) календарных дней с момента начала работ.

Стоимость работ определена на основании расчетов субподрядчика, представленных последним в процессе тендерных процедур – сводный сметный расчет с приложениями (приложение №2), предусматривает все необходимые затраты субподрядчика на выполнение строительных работ, указанных в п. 1.1 настоящего договора и составляет 3218068 руб. 61 коп., в т.ч НДС., с учетом стоимости услуг генподрядчика в размере 4% (п. 3.1 договора).

Пунктом 3.3 договора предусмотрено, что стоимость работ оплачивается генподрядчиком ежемесячно (поэтапно) за выполненный объем работ за период с 25 числа текущего и по 25 числа следующего месяца согласно графику производства работ (Приложение №7).

Стоимость работ по договору строительного подряда №31/Т-15, с учетом дополнительных соглашений от 11.11.2015 №1, от 20.12.2015 №2 согласована сторонами в размере 84355479 руб. 04 коп.

Пунктом 4.1 договора предусмотрено, что все работы, сверх объемов работ по видам, не вошедшие в рабочую документацию (Приложение №5) считаются дополнительными работами. Необходимость проведения дополнительных работ определяется в случае:

- изменения рабочей документации проектной организацией или генподрядчиком;

- в случае если на уже выполненные работы будет выдана рабочая документация с изменениями.

Необходимость выполнения дополнительных работ по договору определяется подписанным сторонами актом на дополнительны работы (по форме Приложения №6). Сторона, которая выявила необходимость выполнения дополнительных работ по договору, направляет другой стороне акт на дополнительные работы, где определяется перечень дополнительных работ их объемы, а также необходимость или отсутствие необходимости в увеличении сроков выполнения работ предусмотренных в п. 2.1 договора.

Сторона по договору, получившая акт на дополнительные работы, в течение пяти рабочих дней рассматривает его и направляет подписанный акт либо мотивированный отказ от подписания акта.

Субподрядчик приступает к дополнительным работам в течение пяти рабочих дней после подписания генподрядчиком дополнительных сметных расчетов (калькуляций) на дополнительные работы.

11.11.2015 между сторонами спора подписано дополнительное соглашение №1 (л.д. 34 т.д. 1), исключены из договора работы на общую сумму 525203 руб. 50 коп.; цена работ увеличена на 75088241 руб. 68 коп.; новая цена договора составляет 77781106 руб. 76 коп.

20.12.2015 дополнительным соглашением №2 (л.д. 35 т.д.1) включены дополнительные работы на общую сумму 6574372 руб. 28 коп.; цена работ увеличена на 6574372 руб. 28 коп.

25.12.2015 меду сторонами спора заключено дополнительное соглашение №3, согласно которому стороны пришли к соглашению о выделении генподрядчиком аванса субподрядчику в размере 3216091 руб. 39 коп. на покупку арматуры в количестве 138 тонн (л.д. 47 т.д. 1).

Письмом от 11.02.2016 №04 ООО «Алекстрой» обратилось к ЗАО «Тимбер» с просьбой принять и оплатить выполненные работы за декабрь-январь с приложением справок о стоимости выполненных работ (формы КС-3) на сумму 1787963 руб. 87 коп.; на сумму 10994689 руб. 67 коп.; на сумму 4670963 руб. 64 коп.; на сумму 787778 руб. 09 коп.; актов о приемки выполненных работ от 26.01.2016 №1 (л.д. 4-30 т.д. 2).

ООО «Алекстрой» письмом от 11.02.2016 №08 обратилось к ЗАО «Тимбер» с просьбой гарантировать оплату дополнительных работ (л.д. 31 т.д. 1).

Письмом от 15.03.2016 №11 ООО «Алекстрой» обратилось к ЗАО «Тимбер» с просьбой принять и оплатить выполненные работы за февраль 2016 с приложением актов о приемки выполненных работ (формы КС-2) от 29.02.2016 №1 и №2 (л.д.33-50 т.д. 2); также повторно от 24.03.2016 №20, №21, №22 (л.д. 61 т.д. 2).

Письмом от 28.03.2016 №26 ООО «Алекстрой» обратилось к ЗАО «Тимбер» с просьбой принять и оплатить выполненные дополнительные работы с приложением справок о стоимости выполненных работ (формы КС-3) от 28.03.2016 №1 на сумму 1298869 руб. 35 коп.; №2 на сумму 1257430 руб. 14коп.; актов о приемки выполненных работ от 28.03.2016 №1, №2 (л.д. 69-79 т.д. 2).

Письмом от 28.03.2016 №27 ООО «Алекстрой» обратилось к ЗАО «Тимбер» с просьбой принять и оплатить выполненные дополнительные работы с приложением справок о стоимости выполненных работ (формы КС-3) от 28.03.2016 №1 на сумму 85667 руб. 25 коп.; №2 на сумму 283188 руб. 32коп.; №3 на сумму 2035343 руб. 96 коп.; актов о приемки выполненных работ от 28.03.2016 №1, №2, №3 (л.д. 80-96 т.д. 2).

Письмом от 16.05.2016 №40 ООО «Алекстрой» обратилось к ЗАО «Тимбер» с просьбой принять и оплатить выполненные работы с приложением справок о стоимости выполненных работ (формы КС-3) от 30.04.2016 №1 на сумму 636114 руб. 66 коп.; на сумму 796190 руб. 36 коп.; на сумму 59664 руб. 26 коп.; актов о приемки выполненных работ от 30.04.2016 №1 (л.д. 123-137 т.д. 2).

Сторонами согласовано выполнение субподрядчиком дополнительных работ на общую сумму 4646418 руб. 07 коп.:

- ростверки под ограждающие конструкции, дополнительный объем арматуры для устройства арматурных каркасов на сумму 1298869 руб. 35 коп.;

- дополнительные работы по гидроизоляции стены СМ -1 до отм. 0,000 на сумму 1257430 руб. 14 коп.

- дополнительные работы по срубке железобетонных свай до проектной отметки + 181,000 (0,000) на сумму 2090118 руб. 58 коп.

Срок выполнения работ определялся графиком (приложение №2 к доп. соглашению №2).

В рамках договора строительного подряда и дополнительных соглашений субподрядчиком выполнены работы на общую сумму 49067906 руб. 39 коп., что подтверждается актами формы КС-2 и справками формы КС-3.

Генподрядчиком в порядке исполнения встречных обязательств по оплате выполненных работ оплачено только 40664747 руб. 92коп.

Сумма неоплаченных работ составила 8403158 руб. 47 коп.

Данное обстоятельство подтверждается платежными поручениями генподрядчика за 2015-2016 годы, актами сверки взаимных расчетов за 2015-2016 годы, представленными истцом в материалы дела.

Генподрядчик вправе отказаться от подписания справки стоимости выполненных работ (форма КС-3) и акта о приемке выполненных работ (форма КС-2), если указанные в них объем, и стоимость работ не соответствуют фактически выполненным, или качество работ не соответствуют требованиям технической документации, строительным нормам, и правилам и (или) не подтверждено документально. В этом случае генподрядчик вправе оплатить только фактически выполненные работы с требуемым качеством.

Подписание генподрядчиком справки стоимости выполненных работ (форма КС-3) и акта о приемке выполненных работ (форма КС-2) не означает сдачу субподрядчиком результата работ по договору в целом и его принятие генподрядчиком.

Пунктом 3.5 договора предусмотрено, что в случае досрочного расторжения настоящего договора по любому основанию, окончательный расчет по договору производится генподрядчиком в течение 10 (десяти) рабочих дней с даты подписания сторонами акта приемки не завершенного строительством объекта.

Пунктом 4.6 договора предусмотрено, что подрядчик обязан немедленно известить генподрядчика и до получения от него указаний приостановить работы при обнаружении:

- непригодности и недоброкачественности предоставляемых генподрядчиком материалов и оборудования;

- возможных неблагоприятных для генподрядчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы;

- иных обстоятельств, угрожающих качеству результатов выполняемой работы либо создающих невозможность ее завершения в срок.

Пунктом 4.13.3 договора предусмотрено, что вся переписка с генподрядчиком, в том числе подписание первичных учетных документов происходит по почтовым адресам, а также на объекте. Для этого генподрядчик обеспечивает постоянное присутствие своих уполномоченных представителей для получения и подписания данных документов на объекте. Переписка, касающаяся настоящего договора, направляется соответствующими сторонами и считается действительной, если она сделана в письменной форме при доставке нарочно под расписку на объект, заказной почтой, передана телеграммой, с подтверждением о получении. Для оперативных уведомлений и переписки, связанных с исполнением настоящего договора, стороны используют электронные и факсимильные средства связи.

Согласно п. 4.13.7 генподрядчик обязуется до начала работ передать субподрядчику по акту приема-передачи: рабочую документацию, утвержденную к производству работ со штампом «В производство работ».

Согласно п. 5.1 договора обеспечение работ материалами и оборудованием производит субподрядчик.

Пунктом 6.1 договора предусмотрено, что приемка работ (этапов выполнения работ), выполненных субподрядчиком в соответствии с графиком производства работ (Приложение №7), осуществляется по соответствующим актам (формы КС-2, КС-3) в течение 10 рабочих дней с момента получения генподрядчиком уведомления о завершении работ и исполнительной документации по соответствующему этапу.

При отсутствии исполнительной документации акты (формы КС-2,КС-3) генподрядчиком не принимаются и не рассматриваются.

В случае обнаружения недостатков (несоответствия выполненных работ по качеству, заявленному к сдаче объему и иным условиям настоящего договора) генподрядчик вправе отказаться от приемки выполненных работ. При этом осмотр выполненных работ по качеству должен быть произведен с участием обеих сторон. Все выявленные недостатки должны быть отражены в соответствующих актах приемки выполненных работ.

Субподрядчик в срок, установленный генподрядчиком, обязан безвозмездно устранить обнаруженные недостатки. Генподрядчик вместо требования о безвозмездном устранении недостатков вправе потребовать от субподрядчика соразмерного уменьшения цены работ, или, самостоятельно устранив недостатки, - потребовать возмещения расходов на их устранение. На каждое из вышеуказанных событий генподрядчиком составляется соответствующий акт (или иная форма), который направляется субподрядчику на согласование. В случае уклонения субподрядчика от подписания данного акта, на акте делается соответствующая отметка об этом.

В соответствии с п. 6.2 договора результата работ, предусмотренных п. 1.1 договора, считается сданным субподрядчиком и принятым генподрядчиком после подписания генподрядчиком акта приемки законченного строительством объекта.

Пунктом 6.10 договора предусмотрено, что в случае досрочного расторжения настоящего договора по любому основанию, субподрядчик в течение 10 рабочих дней с момента расторжения настоящего договора направляет генподрядчику подписанный акт приемки не завершенного строительством объекта. Генподрядчик обязан в течение 10 рабочих дней его подписать или представить мотивированный отказ от подписания. В случае не предоставления мотивированного отказа, акт приемки не завершенного строительством объекта считается подписанным.

Пунктом 8.4 договора предусмотрено, что в случае нарушения генподрядчиком сроков уплаты цены работ, генподрядчик уплачивает субподрядчику пени в размере 0,1% от неуплаченной в срок цены за каждый день просрочки но не более чем 10% от стоимости несвоевременно оплаченных работ (этапа).

Сторона несет ответственность за убытки в размере реального ущерба, причиненные другой стороне неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств по настоящему договору. Убытки в размере реального ущерба, возмещаются в полной сумме сверх неустойки (пени, штрафа).

Предоплата перечислена ЗАО «Тимбер», что подтверждается платежным поручением от 31.08.2015 №108 (л.д. 90 т.д. 3), от 22.10.2015 №106 (л.д. 102 т.д. 3), от 26.11.2015 №171 (л.д. 105 т.д. 3), от 18.12.2015 №224 (л.д. 139 т.д. 3), от 11.02.2016 №80 (л.д. 151 т.д. 3), от 18.02.2016 №120 (л.д. 153 т.д. 3), от 25.03.2016 №18 (л.д. 155 т.д. 3), от 12.04.2016 №217 (л.д. 156 т.д. 3), от 10.06.2016 №288 (л.д. 17 т.д. 4), от 12.07.2016 №346 (л.д. 19 т.д. 4).

В письме от 31.03.2016 №30 к ЗАО «Тимбер» ООО «Алекстрой» указал, что «в случае не предоставления Вами в срок до 08.04.2016 актов выполненных работ данные работы будут считаться принятыми в порядке ст. 753 ГК РФ» (л.д. 112 т.д. 2).

15.11.2016 ООО «Алекстрой» в адрес ЗАО «Тимбер» направлена претензия (л.д. 22 т.д. 4).

Поскольку ответчиком претензия оставлена без удовлетворения, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Всесторонне исследовав и оценив представленные по делу доказательства в их совокупности в соответствии со ст. 71 АПК РФ, заслушав участников процесса, арбитражный суд пришел к выводу о том, что исковые требования подлежат удовлетворению в силу следующего.

В соответствии со ст. ст. 309, 310 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Согласно п. 1 ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В силу ст. 721 ГК РФ качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода.

Статьей 746 ГК РФ установлено, что оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 данного Кодекса. В соответствии с пунктом 1 статьи 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными (пункт 4 статьи 753 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 743 ГК РФ подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ. При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете.

Пунктами 3, 4 статьи 743 ГК РФ предусмотрено, что подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику. При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ. Подрядчик, не выполнивший указанной обязанности, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков.

По смыслу указанных норм права дополнительными работами являются работы, не учтенные в технической документации, необходимость проведения которых обнаруживается подрядчиком в ходе проведения строительных работ, без проведения которых продолжение строительства невозможно.

В соответствии с пунктом 5 статьи 709 ГК РФ, если возникла необходимость в проведении дополнительных работ и по этой причине в существенном превышении определенной приблизительно цены работы, подрядчик обязан своевременно предупредить об этом заказчика. Подрядчик, своевременно не предупредивший заказчика о необходимости превышения указанной в договоре цены работы, обязан выполнить договор, сохраняя право на оплату работы по цене, определенной в договоре.

В силу пункта 4 ст. 743 ГК РФ подрядчик, не выполнивший обязанности, установленные пунктом 3 настоящей статьи, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость незамедлительных действий в интересах заказчика, в частности, в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства.

Согласно пункта 8 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 №51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» статья 753 ГК РФ предусматривает возможность составления одностороннего акта. Названная норма защищает интересы подрядчика, если заказчик необоснованно отказался от надлежащего оформления документов, удостоверяющих приемку.

Само по себе несоблюдение процедуры заключения дополнительного соглашения к контракту не влечет безусловный отказ от оплаты стоимости работ (пункт 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 №51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда»).

Исходя из совокупности данных обстоятельств следует, что дополнительные работы выполнены с ведома и согласия заказчика. Результат выполнения дополнительных работ был фактически принят.

Кроме того, генподрядчик также обязан возместить субподрядчику убытки (ст. 15 ГК РФ), причиненные прекращением договора подряда.

В силу ст. 717 ГК РФ если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Заказчик также обязан возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу.

В соответствии с п. 3.2 договора стоимость работ не включает в себя затраты на строительство временных зданий и сооружений, учитываемых сметными нормами в соответствии с ГСН 81-05-01-2001 (в том числе строительство подъездных путей, временных дорог), а также непредвиденные затраты (МДС 81-35-2012), затраты при производстве работ в зимнее время. Указанные затраты возмещаются субподрядчику в соответствии с согласованным с заказчиком актом на фактически понесенные затраты.

Доказательств оплаты указанных затрат, в материалах дела не имеется (ст.ст. 9, 65 АПК РФ).

При указанных обстоятельствах, суд приходит к выводу, что исковые требования подлежат удовлетворению в полном объеме.

Как указано выше, определением от 10.05.2017 принято встречное исковое заявление.

В соответствии с п. 1.3 договора субподрядчик обязан иметь предусмотренные законодательством РФ допуски, лицензии, разрешения, оформленные на него, либо на другие организации, которые он привлекает для выполнения своих работ по письменному согласованию с генподрядчиком.

В соответствии с п. 4.3 договора субподрядчик обязуется до начала производства работ получить у генподрядчика временные пропуски на своих работников для прохода на территорию генподрядчика.

Как указывает ЗАО «Тимбер», в нарушение указанных норм договора (п. 4.7 договора) и закона в ходе выполнения работ по договору работники ООО «Алекстрой» восемь раз совершали нарушения требований пропускного и внутриобъектового режима, установленных заказчиком.

Согласно п. 8.11 договора за выявленные нарушения пропускного и внутриобъектового режима субподрядчик уплачивает генподрядчику штраф в размерах, указанных в приложении №3.

Сумма штрафа составила 355000 руб., претензия направлена в адрес ООО «Алекстрой» (письмо от 12.04.2017 №50-Юр, л.д. 18 т.д. 5).

В нарушение п. 1 ст. 751 ГК РФ, п. 4.7 договора (субподрядчик обеспечивает выполнение требований охраны труда, промышленной и пожарной безопасности, а также мероприятий по охране окружающей среды в соответствии с нормативными документами, а также требованиями, отраженными в приложениях №3 и №4 договора работники ООО «Алекстрой» неоднократно допускали нарушения требований охраны труда, промышленной и пожарной безопасности, а также мероприятий по охране окружающей среды.

Согласно п. 8.11.2 за выявленные нарушения требований охраны труда, промышленной, пожарной и экологической безопасности субподрядчик уплачивает штрафы в размерах, указанных в приложении №4 договора.

Сумма штрафа составила 740000 руб., претензия направлена в адрес ООО «Алекстрой» (письмо от 12.07.2016 №51-Юр, л.д. 19 т.д. 5).

Исследовав и оценив собранные по делу доказательства, арбитражный суд не находит оснований для удовлетворения встречных исковых требований в силу следующего.

В соответствии со статьей 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Действительно, пунктом 5.6 приложения №3 к договору строительного подряда установлен случай выставления штрафных санкций и сумма штрафа за попытку прохода на территорию генподрядчика с признаками алкогольного, наркотического опьянения, пронос, распитие спиртных напитков, употребление наркотических веществ на его территории в размере 50000 рублей.

В пунктах 6.1, 6.4 приложения №3 к договору указано, что о выявленных нарушениях составляется акт с участием представителя субподрядчика: бригадиром, мастером, начальником участка и другими лицами из числа ИТР, в акте отражаются объяснения нарушителя, в случае не уведомления представителя субподрядчика - ООО «Алекстрой» о необходимости явки для составления соответствующего акта, составленный в одностороннем порядке представителями генподрядчика - ЗАО «Тимбер» акт о выявленных нарушениях не будет являться недействительным и не может служить основанием для предъявления штрафных санкций.

Согласно ст.402 ГК РФ действия работников должника по исполнению его обязательства считаются действиями должника. Должник отвечает за эти действия, если они повлекли неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

Все акты подписаны с участием непосредственного лиц заказчика и ответчика (генподрядчика), доказательств того, что указанные в графе актов подпись представителя организации-нарушителя лицо является полномочным представителем ООО «Алекстрой» отсутствуют.

Кроме того, лица, подписавшие акты в качестве представителя не значится в актах как представители субподрядной организации, а работники-нарушители значатся в перечисленных актах как работники ЗАО «Тимбер». Акты о нарушении пропускного (внутриобъектового) режима не содержат подписи полномочного представителя субподрядчика. При этом доказательств того, что указанные в них лица в момент фиксации правонарушения исполняли трудовые обязанности, как работники истца, также не представлено (ст.ст. 9, 65 АПК РФ).

Во всех актах лица, поименованы как работники ЗАО «Тимбер», к ним приложены пропуска ответчика.

В рассматриваемом случае действия работников не могут быть оценены как действия ООО «Алекстрой» по исполнению обязательств по договору.

ЗАО «Тимбер», ссылаясь на письмо от 22.03.2016 исх. №18, указывает, что ООО «Алекстрой» факт нахождения их сотрудников с признаками алкогольного опьянения на территории ООО «ЕвроХим-УКК» признавал.

Вместе с тем, согласно заключению эксперта АНО «Департамент судебных экспертиз» ФИО4 рукописная подпись от имени ФИО5, расположенная в строке между словами «Директор ООО «Алекстрой» и «А.А. Кирпичников» в письме от 22.03.2016 исх. №18 выполнена не ФИО5, а иным лицом.

ЗАО «Тимбер» на основании п. 8.11.2 договора строительного подряда просит взыскать штраф за нарушение требований охраны труда, промышленной, противопожарной безопасности и экологии, правил безопасного ведения строительных работ в размере 740000 рублей.

В силу ст. 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. Из буквального толкования условий приложения №4 договора явствует, что при выявлении нарушений требований охраны труда, промышленной, пожарной и экологической безопасности, предусмотренных договором, генподрядчик - ЗАО «Тимбер» составляет акт-предписание, который передается субподрядчику - ООО «Алекстрой» посредством электронной почты на имя руководителя субподрядной организации или вручает уполномоченному представителю лично под роспись, далее в адрес субподрядчика направляется мотивированная претензия с указанием размера штрафных санкции, копия акта-предписания прилагается к данной претензии. Согласно разделу 5 приложения №4 обязанность по составлению акта-предписания возложена непосредственно на генподрядчика. В случае выявления генподрядчиком нарушения, именно генподрядчик самостоятельно направляет в адрес субподрядчика в одностороннем порядке соответствующий акт-предписание о выявлении нарушения.

Доказательства направления актов-предписаний от 09.02.2016 №38-16, от 23.03.2016 №69-16 в адрес ООО «Алекстрой», либо вручения их лично в материалах дела отсутствуют (ст.ст. 9, 65 АПК РФ).

В соответствии с п. 8.2 договора субподрядчик несет ответственность перед генподрядчиком за допущенные отступления от требований, предусмотренных в технической документации и в обязательных для сторон строительных нормах и правилах.

ООО «Алекстрой» выполнило работу по устройству части подпорной стены СМ-2 в осях Б/6-13 с неустранимыми недостатками (отклонения пространственного положения стены трещины, микротрещины, непровибрированный бетон). ООО «ЕвроХим-УКК» письмом от 23.05.2016 исх. 1343/9-2-1 потребовал от генподрядчика демонтировать дефектную стену и возвести ее заново.

В силу п. 3 ст. 723 ГК РФ, если отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков.

Согласно п. 6.1, 6.6, 7.3 договора субподрядчик обязан безвозмездно устранить обнаруженные недостатки.

Генподрядчик вместо требования о безвозмездном устранении недостатков вправе потребовать от субподрядчика соразмерного уменьшения цены работ или самостоятельно устранив недостатки – потребовать возмещения расходов на их устранение.

Ссылаясь на то, что ООО «Алекстрой» не устранило недостатки, ЗАО «Тимбер» просит взыскать расходы по демонтажу в размере 2536872 руб. 76 коп. (письмо от 12.04.2017 №52-Юр, л.д. 20 т.д. 5).

При этом, ООО «Алекстрой» наличие указанных недостатков не отрицает.

Вместе с тем, письмом от 16.02.2016 №08 ООО «Алекстрой» уведомил ЗАО «Тимбер», что по их просьбе остановлены работы по заливке железобетонных фундаментов стены СМ-1выше отметки 0.00 (л.д. 32 т.д. 2).

Письмом от 16.03.2016 №12 ООО «Алекстрой» обратился к ЗАО «Тимбер» с просьбой передать площадку для выполнения работ, предусмотренных договором по монтажу железобетонных конструкций стен СМ-1.1, СМ-2.1, ростверков РМ-2, пристройку КЖ-5 с тем, чтобы приступить к выполнению работ (л.д. 51 т.д. 2).

Письмом от 31.03.2016 №31 ООО «Алекстрой» обратился к ЗАО «Тимбер» с просьбой указать причины изъятия пропусков и отказа допуска на территорию объекта строительства работников субподрядчика (л.д. 114 т.д. 2).

ООО «ЕвроХим-УКК» направлена служебная записка от 19.03.2016 №51/8-1 о приостановлении работ у подрядчика ЗАО «Тимбер» (л.д. 42 тд. 5) в связи с выявленными нарушениями.

Об этом ЗАО «Тимбер» известил ООО «Алекстрой» письмом от 17.03.2016 №31-кв с указанием, что заказчик принял решение о приостановке с 16.03.2016 (л.д. 43 т.д. 5).

Письмом от 21.03.2016 №37-КС ЗАО «Тимбер» уведомил ООО «Алекстрой» о расторжении договора (л.д. 44 т.д 5).

В дальнейшем ЗАО «Тимбер» направлен в адрес ООО «Алекстрой» план мероприятий по урегулированию взаимных требований письмом от 04.04.2016 №293 (л.д. 116-120 т.д. 2).

ЗАО «Тимбер» письмом от 05.08.2016 №395-КС указал на тот факт, что сотрудничество с ООО «Алекстрой» было прекращено в связи с систематическими нарушениями правил ведения работ, также не позволяет им поручить ООО «Алекстрой» работы на строительной площадке. На основании изложенного, ЗАО «Тимбер» приняло решение самостоятельно устранить указанные недостатки с удержанием с ООО «Алекстрой» расходов в размере 2536872 руб. 76 коп., определенных на основании приложенный сметы (л.д. 146-148 т.д. 4).

После изъятия пропусков работы были приостановлены.

В силу ст. 717 КГ РФ, если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Заказчик также обязан возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу.

ЗАО «Тимбер» - генподрядчик, прекратив в одностороннем порядке доступ сотрудников субподрядчика на объект, фактически отказался от исполнения договора (ст. 717 ГК РФ).

При этом, ЗАО «Тимбер» в силу ст. 65 АПК РФ не доказан факт выполнения и оплаты работ по устранению недостатков выполненных ООО «Алекстрой» работ по договору.

Кроме того, ООО «Алекстрой» стоимость работ по выполнению спорной стены ко взысканию с ЗАО «Тимбер» не предъявлена, что не оспаривается сторонами спора.

Таким образом, исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки имеющихся в деле доказательств, встречные исковые требования удовлетворению не подлежат.

В соответствии с ч. 1 ст. 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

С учетом принятого по встречному исковому заявлению решения и в соответствии со ст. 110 АПК РФ расходы по оплате государственной пошлины относятся на истца по встречному иску; расходы по оплате судебной экспертизы подлежат взысканию с ответчика.

Руководствуясь ст. ст. 110, 146, 167-171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Удмуртской Республики

Р Е Ш И Л:

1.Производство по делу №А71-802/2017 возобновить.

2.Первоначальный иск удовлетворить полностью.

3.Взыскать с закрытого акционерного общества «Тимбер» (ОГРН <***>, ИНН <***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью «Алекстрой» (ОГРН <***>, ИНН <***>) 8403158 руб. 47 коп. долга, 2834644 руб. 93 коп. убытков по договору строительного подряда от 05.08.2015 №31/Т-15, а также 79189 руб. 00 коп. в возмещение расходов по оплате государственной пошлины, 21022 руб. 72 коп. в возмещение расходов на проведение экспертизы.

4.В удовлетворении встречных исковых требований отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца после его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Судья С. В. Темерешева