Гражданский кодекс часть 1

к Администрации Чекундинского сельского поселения Верхнебуреинского муниципального района Хабаровского края (ОГРН <***>, ИНН <***>; место нахождения: 682090, <...>)

к Обществу с ограниченной ответственностью «БАМсервис» (ОГРН <***>, ИНН <***>; место нахождения: 682071, <...>)

третье лицо Общество с ограниченной ответственностью «Эльгинская теплоснабжающая организация» (682090, <...>)

третье лицо Открытое акционерное общество «Дальневосточная энергетическая компания» (680030, <...>).

о признании недействительным конкурса на право заключения договора аренды недвижимого имущества коммунальной инфраструктуры Чекундинского сельского поселения для обслуживания объектов теплоснабжения, водоснабжения и оказания услуг потребителям (извещение №250614/2310892/01), договора аренды от 08.08.2014, заключенного администрацией Чекундинского сельского поселения с ООО «БАМсервис»,

при участи в судебном заседании:

от Хабаровского УФАС России – ФИО1 по дов. № 7/9417 от 09.12.2013;

от Администрации Чекундинского поселения – ФИО2 по дов. № 1 от 02.03.2015,

от ООО «БАМсервис» – не явились,

от ООО «Эльгинская ТСО» - ФИО2 по дов. № 1 от 10.01.2014;

от ОАО «ДЭК» - ФИО3 по дов. № ДЭК-20/15/363Д от 01.01.2015; ФИО4 по дов. № ДЭК-20/15/352Д от 01.01.2015;

УСТАНОВИЛ:

Управление Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее – истец, Хабаровское УФАС России) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с исковым заявлением к Администрации Чекундинского сельского поселения Верхнебуреинского муниципального района Хабаровского края (далее – ответчик, Администрация поселения), к Обществу с ограниченной ответственностью «БАМсервис» (далее – соответчик, ООО «БАМсервис») в соответствии с которым просит суд:

признать недействительными конкурс на право заключения договора аренды недвижимого имущества коммунальной инфраструктуры Чекундинского сельского поселения для обслуживания объектов теплоснабжения, водоснабжения и оказания услуг потребителям по лотам № 1, 2 (извещение № 250614/2310892/01) и договор аренды от 08.08.2014, заключенный Администрацией поселения с ООО «БАМсервис».

Требования антимонопольного органа мотивированы нарушением Администрацией поселения обязательных требований к порядку проведения торгов, установленных Федеральными законами «О теплоснабжении» и «О водоснабжении и водоотведении».

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: Общество с ограниченной ответственностью «Эльгинская теплоснабжающая организация» (далее – ООО «ФИО5, третье лицо», Открытое акционерное общество «Дальневосточная энергетическая компания» (далее – ОАО «ДЭК», третье лицо).

ООО «БАМсервис», извещенное надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило, но согласно представленному отзыву не согласилось с иском. В соответствии со статьей 156 АПК РФ судебное разбирательство проведено в отсутствии представителя этого лица по имеющимся в деле материалам.

В судебном заседании представитель Хабаровского УФАС России поддержал заявленные требования по доводам, изложенным в исковом заявлении.

Единый представитель Администрации поселения и ООО «ФИО5» в судебном заседании возражал против удовлетворения требований по мотивам, изложенным в представленных отзывах.

Представители ОАО «ДЭК» в судебном заседании требования Хабаровского УФАС России поддержали по мотивам, изложенным в отзыве.

В ходе судебного разбирательства арбитражным судом по материалам дела и объяснениям представителей участвующих в деле лиц установлены следующие существенные для разрешения спора обстоятельства.

Как следует из материалов дела, Администрацией поселения 25.06.2014 на сайте www.torgi.gov.ru размещено извещение № 250614/2310892/01 о проведении конкурса на право заключения договора аренды муниципального имущества коммунальной инфраструктуры для обслуживания и эксплуатации объектов теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения и оказания услуг потребителям (лоты № 1, № 2). Срок окончания подачи заявок – 28.07.2014.

Согласно протоколам вскрытия конвертов от 28.07.2014 по лотам, на участие в конкурсе подана одна заявка – ООО «БАМсервис», которая была допущена к участию в конкурсе. Поскольку на участие в конкурсе была подана только одна заявка, то комиссией принято решение о признании конкурса несостоявшимся и о заключении договоров аренды с единственным участником – ООО «БАМсервис».

Между Администрацией поселения и ООО «БАМсервис» 08.08.2014 подписан договор аренды муниципального имущества для производства, передачи, распределения тепловой энергии и горячего водоснабжения в границах сельского поседения. В соответствии с условием договора срок его действия определен с 08.08.2014 по 08.08.2017. Управление Росреестра 17.09.2014 произведена государственная регистрация договора.

По материалам дела установлено, что ООО «БАМсервис» (арендатор) после государственной регистрации договора аренды от 08.08.2014 передало полученное в аренду арендованное имущество - ООО «Эльгинская теплоснабжающая организация» по договору безвозмездного пользования от 01.10.2014.

Хабаровским УФАС России в ходе рассмотрения жалобы ОАО «ДЭК» на действия Администрации поселения при передаче в аренду муниципального имущества установлено, что при проведении указанных торгов не были учтены требования Федеральных законов от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении», от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоотведении», что явилось основанием для обращения антимонопольного органа в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.

В обоснование заявленных требований истец указывает, что в конкурсной документации Администрации поселения отсутствовала обязательная информация, предусмотренная вышеназванными Федеральными законами.

Рассмотрев доводы истца, соответчиков и третьих лиц, исследовав материалы дела, выслушав представителей участвующих в деле лиц суд считает заявленные требования обоснованными и подлежащими удовлетворению, исходя из следующего.

Согласно статье 17.1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции), заключение договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования в отношении государственного или муниципального имущества, не закрепленного на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, может быть осуществлено только по результатам проведения конкурсов или аукционов на право заключения этих договоров.

Порядок проведения конкурсов или аукционов на право заключения договоров, указанных в частях 1 и 3 настоящей статьи, и перечень видов имущества, в отношении которого заключение указанных договоров может осуществляться путем проведения торгов в форме конкурса, устанавливаются федеральным антимонопольным органом.

Приказом ФАС России от 10.02.2010 № 67 «О порядке проведения конкурсов или аукционов на право заключения договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав в отношении государственного или муниципального имущества, и перечне видов имущества, в отношении которого заключение указанных договоров может осуществляться путем проведения торгов в форме конкурса» утверждены Правила проведения конкурсов или аукционов на право заключения договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав в отношении государственного или муниципального имущества (далее – Правила).

Согласно пункту 3.1 Правил, заключение договоров аренды в отношении объектов теплоснабжения, централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельных объектов таких систем, находящихся в государственной или муниципальной собственности (далее - объекты теплоснабжения, водоснабжения и (или) водоотведения), осуществляется только путем проведения торгов в форме конкурса с учетом положений, предусмотренных статьей 28.1 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее – Закон о теплоснабжении), статьей 41.1 Федерального закона от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» (далее – Закон о водоснабжении).

Претензии антимонопольного органа к размещенной конкурсной документации в части объектов теплоснабжения (лот № 1) заключаются в следующем.

В соответствии с частью 7 статьи 28.1 Закона о теплоснабжении, конкурсная документация формируется в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации и принятыми в соответствии с ним иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и включает в себя, в частности:

1) долгосрочные параметры государственного регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения в соответствии с частью 13 настоящей статьи;

2) объем полезного отпуска тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в году, предшествующем первому году срока действия договора аренды, а также прогноз объема полезного отпуска тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя на срок действия такого договора аренды;

3) цены на энергетические ресурсы в году, предшествующем первому году срока действия договора аренды, а также прогнозные цены на срок действия такого договора аренды;

4) удельное потребление энергетических ресурсов на единицу объема полезного отпуска тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в году, предшествующем первому году срока действия договора аренды (по каждому виду энергетического ресурса);

5) величину неподконтрольных расходов, определенную в соответствии с основами ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации, за исключением расходов на энергетические ресурсы, арендной платы и налога на прибыль организаций;

6) предельные (минимальные и (или) максимальные) значения критериев конкурса, предусмотренных частью 11 настоящей статьи;

7) предельный (максимальный) рост необходимой валовой выручки арендатора от осуществления регулируемых видов деятельности в сфере теплоснабжения в соответствующем году по отношению к предыдущему году;

8) один из методов регулирования тарифов, предусмотренных частью 12 настоящей статьи;

9) величину арендной платы;

10) размер задатка, сумму, на которую должна быть предоставлена победителем конкурса банковская гарантия, и обязательства арендатора по договору аренды, надлежащее исполнение которых обеспечивается банковской гарантией;

11) иные цены, величины, значения, параметры, использование которых для расчета тарифов предусмотрено основами ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации;

12) копию отчета о результатах технического обследования передаваемого арендатору по договору аренды имущества;

13) копии годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности за три последних отчетных периода организации, осуществлявшей эксплуатацию передаваемого арендатору по договору аренды имущества, в случае, если эта организация осуществляла эксплуатацию такого имущества в какой-либо момент в течение указанных периодов и была обязана вести бухгалтерский учет в соответствии с законодательством Российской Федерации о бухгалтерском учете.

Из конкурсной документации, размещенной Администрацией поселения следует, что в ней указаны: величина арендной платы, объем полезного отпуска тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в году, предшествующем первому году срока действия договора аренды, а также прогноз объема полезного отпуска тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя на срок действия такого договора аренды, удельное потребление энергетических ресурсов на единицу объема полезного отпуска тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в году, предшествующем первому году срока действия договора аренды (по каждому виду энергетического ресурса), цены на энергетические ресурсы в году, предшествующем первому году срока действия договора аренды, а также прогнозные цены на срок действия такого договора аренды.

Иные сведения, предусмотренные частью 7 статьи 28.1 Закона о теплоснабжении в конкурсной документации отсутствуют.

Между тем, согласно части 9 статьи 28.1, указанные в пунктах 1 – 7 и 11 части 7 настоящей статьи цены, величины, значения, параметры определяются в соответствии с основами ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации, и методическими указаниями по расчету цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденными федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов в сфере теплоснабжения. Уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации представляет по запросу организатора конкурса в порядке, установленном правилами регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации, цены, величины, значения, параметры, указанные в вышеуказанных пунктах настоящей статьи.

Согласно частям 12 - 14 статьи 28.1 Закона о теплоснабжении, организатор конкурса устанавливает в конкурсной документации по согласованию с органом регулирования метод обеспечения доходности инвестированного капитала или метод индексации установленных тарифов.

В конкурсной документации в утвержденном Правительством РФ порядке установления долгосрочных параметров регулирования деятельности организаций в отнесенной законодательством Российской Федерации к сферам деятельности субъектов естественных монополий сфере теплоснабжения и (или) цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, которые подлежат регулированию в соответствии с перечнем, определенным в статье 8 настоящего Федерального закона, по согласованию с органом регулирования также устанавливаются следующие долгосрочные параметры государственного регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения:

1) размер инвестированного капитала и срок возврата инвестированного капитала в случае, если конкурсной документацией предусмотрен метод обеспечения доходности инвестированного капитала;

2) иные долгосрочные параметры государственного регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения для предусмотренного конкурсной документацией метода регулирования тарифов, не являющиеся критериями конкурса в соответствии с частью 14 настоящей статьи и установленные основами ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденными Правительством РФ.

Согласно части 14 указанной статьи к долгосрочным параметрам государственного регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, являющимся критериями конкурса, относятся:

1) базовый уровень операционных расходов;

2) показатели энергосбережения и энергетической эффективности;

3) норма доходности инвестированного капитала, норматив чистого оборотного капитала в случае, если конкурсной документацией предусмотрен метод обеспечения доходности инвестированного капитала;

4) нормативный уровень прибыли в случае, если конкурсной документацией предусмотрен метод индексации установленных тарифов.

Как установлено антимонопольным органом при проверке и не опровергнуто Администрацией поселения, в установленном частью 1 статьи 65 АПК РФ порядке, данная информация так же отсутствует в конкурсной документации.

Согласно частям 17 - 20 статьи 28.1 Закона о теплоснабжении, победителем конкурса признается участник конкурса, предложивший наилучшие условия, которые определены посредством сравнения условий, предложенных в заявках на участие в конкурсе его участниками. Наилучшие условия соответствуют дисконтированной выручке участника конкурса, для которого определено ее минимальное значение.

Дисконтированная выручка участника конкурса равна сумме следующих величин, рассчитанных в ценах первого года действия договора аренды с применением коэффициента дисконтирования (далее - дисконтирование величин):

1) необходимая валовая выручка от поставок товаров, оказания услуг по регулируемым ценам (тарифам) в сфере теплоснабжения на каждый год срока действия такого договора аренды;

2) объем финансовой поддержки, необходимой арендатору и предоставляемой арендодателем в целях возмещения затрат или недополученных доходов в связи с производством, поставками товаров, оказанием услуг с использованием объектов теплоснабжения на каждый год срока действия такого договора аренды.

Дисконтированная выручка участника конкурса определяется с применением вычислительной программы, размещенной на официальном сайте Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о проведении торгов уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по ведению официального сайта. Требования к форме и содержанию этой вычислительной программы устанавливаются указанным федеральным органом исполнительной власти.

Коэффициент дисконтирования принимается равным норме доходности инвестированного капитала, установленной федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов в сфере теплоснабжения в утвержденном Правительством РФ порядке установления долгосрочных параметров регулирования деятельности организаций в отнесенной законодательством Российской Федерации к сферам деятельности субъектов естественных монополий сфере теплоснабжения и (или) цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, которые подлежат регулированию в соответствии с перечнем, определенным в статье 8 настоящего Федерального закона. Порядок дисконтирования величин устанавливается Правительством РФ.

Согласно части 22 статьи 28.1 Закона о теплоснабжении, расчет необходимой валовой выручки от поставок товаров, оказания услуг по регулируемым ценам (тарифам) в сфере теплоснабжения осуществляется в соответствии с методическими указаниями по расчету цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденными федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов в сфере теплоснабжения. При расчете необходимой валовой выручки используются цены, величины, значения, параметры, установленные в конкурсной документации и заявке на участие в конкурсе.

Вместе с тем, пунктом 10.1 конкурсной документации установлены следующие критерии: объем производства товаров (выполнения работ, оказания услуг) – 0,5; цена на товары (работы, услуги) – 0,5, что не соответствует вышеназванным нормам.

Претензии антимонопольного органа к размещенной конкурсной документации в части объектов водоснабжения и водоотведения (лот № 2) по существу аналогичны предыдущим и заключаются в следующем.

В соответствии с частью 1 статьи 41.1 Закона о водоснабжении, передача прав владения и (или) пользования централизованными системами горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельными объектами таких систем, находящимися в государственной или муниципальной собственности, осуществляется по договорам аренды таких систем и (или) объектов, которые заключаются в соответствии с требованиями гражданского законодательства, антимонопольного законодательства Российской Федерации и принятых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации с учетом установленных настоящим Федеральным законом особенностей.

Согласно части 6 статьи 41 Закона о водоснабжении, договор аренды систем и (или) объектов, указанных в части 1 настоящей статьи, заключается по результатам проведения конкурса на право заключения этого договора в порядке, установленном антимонопольным законодательством Российской Федерации и принятыми в соответствии с ним иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, с учетом установленных настоящим Федеральным законом особенностей и на условиях, предусмотренных конкурсной документацией, а также в заявке на участие в конкурсе, поданной участником торгов, с которым заключается договор.

Согласно части 8 статьи 41.1 Закона о водоснабжении, конкурсная документация формируется в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации и принятыми в соответствии с ним иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и должна содержать, в частности:

1) плановые значения показателей надежности, качества, энергетической эффективности;

2) значения долгосрочных параметров регулирования тарифов в соответствии с частью 14 настоящей статьи;

3) объем отпуска воды и (или) водоотведения в году, предшествующем первому году действия договора аренды, а также прогноз объема отпуска воды и (или) водоотведения на срок действия такого договора аренды;

4) цены на энергетические ресурсы в году, предшествующем первому году действия договора аренды, а также прогноз цен на срок действия договора аренды;

5) потери и удельное потребление энергетических ресурсов на единицу объема отпуска воды и (или) водоотведения в год, предшествующий первому году действия договора аренды (по каждому используемому энергетическому ресурсу);

6) величину неподконтрольных расходов, определенную в соответствии с основами ценообразования в сфере водоснабжения и водоотведения, утвержденными Правительством Российской Федерации, за исключением расходов на энергетические ресурсы, арендной платы и налога на прибыль организаций;

7) предельные (минимальные и (или) максимальные) значения предусмотренных частью 12 настоящей статьи критериев конкурса;

8) предельный (максимальный) рост необходимой валовой выручки арендатора от осуществления регулируемых видов деятельности в сфере водоснабжения и (или) водоотведения по отношению к каждому предыдущему году;

9) один из методов регулирования тарифов, предусмотренных частью 13 настоящей статьи;

10) величину арендной платы;

11) размер задатка;

12) сумму, на которую должна быть предоставлена победителем конкурса банковская гарантия, и обязательства арендатора по договору аренды, надлежащее исполнение которых обеспечивается банковской гарантией;

13) иные цены, величины, значения, параметры, использование которых для расчета тарифов предусмотрено основами ценообразования в сфере водоснабжения и водоотведения, утвержденными Правительством РФ;

14) копию отчета о техническом обследовании передаваемого арендатору по договору аренды имущества;

15) копии годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности за три последних отчетных периода организации, осуществлявшей эксплуатацию передаваемого арендатору по договору аренды имущества, в случае осуществления этой организацией эксплуатации данного имущества в какой-либо момент в течение указанных периодов и исполнения обязанности по ведению бухгалтерского учета в соответствии с законодательством Российской Федерации о бухгалтерском учете.

Из конкурсной документации следует, что в ней были указаны только величина арендной платы, объем полезного отпуска воды и (или) водоотведения, потери и удельное потребление энергетических ресурсов. Иные параметры, указанные в части 8 статьи 41.1 Закона о водоснабжении отсутствуют.

Согласно частям 9, 10 статьи 41.1 Закона о водоснабжении при размещении информации о проведении торгов наряду с конкурсной документацией на официальном сайте Российской Федерации в сети «Интернет» для размещения информации о проведении торгов подлежат размещению копии предложений об установлении тарифов, поданных в органы регулирования тарифов в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации в сфере водоснабжения и водоотведения за три последних отчетных периода организацией, осуществлявшей эксплуатацию передаваемого арендатору по договору аренды имущества, в случае наличия данных предложений.

При этом в целях реализации настоящей статьи цены, величины, значения, параметры определяются в соответствии с основами ценообразования в сфере водоснабжения и водоотведения, утвержденными Правительством РФ. Уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации представляет по запросу организатора конкурса в порядке, установленном правилами регулирования тарифов в сфере водоснабжения и водоотведения, утвержденными Правительством РФ, цены, величины, значения, параметры, указанные в пунктах 2 – 8 и 13 части 8 настоящей статьи.

Данная информация так же не размещена на официальном сайте, что не отрицается организатором конкурса.

Согласно части 12 статьи 41.1 Закона о водоснабжении, в качестве критериев конкурса устанавливаются:

1) объем финансовой поддержки, необходимой арендатору и предоставляемой арендодателем в целях возмещения затрат или недополученных доходов в связи с производством, поставками товаров, оказанием услуг с использованием систем и (или) объектов, указанных в части 1 настоящей статьи;

2) долгосрочные параметры регулирования тарифов в соответствии с частью 15 настоящей статьи.

Согласно частям 14, 15 статьи 41.1 Закона о водоснабжении, в конкурсной документации также устанавливаются по согласованию с органом регулирования тарифов следующие долгосрочные параметры регулирования тарифов:

1) размер инвестированного капитала, срок возврата инвестированного капитала в случае, если конкурсной документацией предусмотрен метод доходности инвестированного капитала;

2) иные долгосрочные параметры регулирования тарифов для предусмотренного конкурсной документацией метода регулирования тарифов, которые установлены основами ценообразования в сфере водоснабжения и водоотведения, утвержденными Правительством Российской Федерации, и не являются критериями конкурса в соответствии с частью 15 настоящей статьи.

В соответствии с частью 15 к долгосрочным параметрам регулирования тарифов, являющимся критериями конкурса, относятся:

1) базовый уровень операционных расходов;

2) показатели энергосбережения и энергетической эффективности;

3) норма доходности инвестированного капитала, норматив чистого оборотного капитала в случае, если конкурсной документацией предусмотрен метод доходности инвестированного капитала;

4) нормативный уровень прибыли в случае, если конкурсной документацией предусмотрен метод индексации.

Согласно требованиям частей 18 - 23 статьи 41.1 Закона о водоснабжении, победителем конкурса признается участник конкурса, предложивший наилучшие условия, которые определены посредством сравнения условий, предложенных в заявках на участие в конкурсе его участниками. Наилучшие условия соответствуют дисконтированной выручке участника конкурса, для которого определено ее минимальное значение.

1) необходимая валовая выручка от поставок товаров, оказания услуг по регулируемым тарифам в сфере водоснабжения и (или) водоотведения на каждый год срока действия договора аренды;

2) объем финансовой поддержки, необходимой арендатору и предоставляемой арендодателем в целях возмещения затрат или недополученных доходов в связи с производством, поставками товаров, оказанием услуг с использованием систем и (или) объектов, указанных в части 1 настоящей статьи, на каждый год срока действия договора аренды.

Частью 20 статьи 41.1 установлено, что дисконтированная выручка участника конкурса определяется с применением вычислительной программы, размещенной на официальном сайте Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о проведении торгов уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по ведению официального сайта.

Требования к форме и содержанию вычислительной программы устанавливаются указанным федеральным органом исполнительной власти.

Коэффициент дисконтирования принимается равным норме доходности инвестированного капитала, установленной федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов в соответствии с основами ценообразования в сфере водоснабжения и водоотведения, утвержденными Правительством РФ. Порядок дисконтирования величин устанавливается Правительством РФ.

В случае, если при оценке заявок на участие в конкурсе предполагаемое изменение необходимой валовой выручки заявителя, определяемой в соответствии с частью 23 настоящей статьи на каждый год предполагаемого срока действия договора аренды, в каком-либо году по отношению к предыдущему году превысит установленный конкурсной документацией предельный (максимальный) рост необходимой валовой выручки заявителя от осуществления регулируемых видов деятельности в сфере водоснабжения и (или) водоотведения, заявитель отстраняется от участия в конкурсе.

Расчет необходимой валовой выручки от поставок товаров, оказания услуг по регулируемым тарифам в сфере водоснабжения и (или) водоотведения осуществляется в соответствии с основами ценообразования в сфере водоснабжения и водоотведения, утвержденными Правительством РФ. При расчете необходимой валовой выручки используются цены, величины, значения, параметры, установленные в конкурсной документации и заявке на участие в конкурсе.

Из конкурсной документации следует, что в ней установлены следующие критерии: объем производства товаров (выполнения работ, оказания услуг) – 0,5; цена на товары (работы, услуги) – 0,5, что не соответствует вышеназванным нормам.

Таким образом, судом установлено нарушение правил проведения торгов.

В соответствии с частью 1 статьи 449 Гражданского кодекса РФ, торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица.

Согласно Закону о защите конкуренции, при проведении торгов, запроса котировок цен на товары (далее - запрос котировок), запроса предложений запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе:

1) координация организаторами торгов, запроса котировок, запроса предложений или заказчиками деятельности их участников;

2) создание участнику торгов, запроса котировок, запроса предложений или нескольким участникам торгов, запроса котировок, запроса предложений преимущественных условий участия в торгах, запросе котировок, запросе предложений, в том числе путем доступа к информации, если иное не установлено федеральным законом;

3) нарушение порядка определения победителя или победителей торгов, запроса котировок, запроса предложений;

4) участие организаторов торгов, запроса котировок, запроса предложений или заказчиков и (или) работников организаторов или работников заказчиков в торгах, запросе котировок, запросе предложений.

Поскольку при определении победителя по итогам конкурса необходимо учитывать указанные в законе критерии оценки заявок, которые являются предложениями об исполнении договора, (а эти критерии были не в полной мере отражены в конкурсной документации), то организатором конкурса было допущено нарушение порядка определения победителя торгов, что расценивается судом как действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции.

Данные действия могли ограничить волеизъявление иных потенциальных участников торгов на участие в торгах по причине отсутствия названной в законах существенной информации.

Кроме того, как следует из имеющейся выписки из ЕРЮЛ, одним из учредителей ООО «БАМсервис» является муниципальное образование Верхнебуреинский муниципальный район в лице районной администрации с долей в уставном капитале 24 %.

В силу части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции органам местного самоуправления, участвующим в предоставлении муниципальных услуг, запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции.

Учитывая изложенное, требование истца о признании торгов недействительными - законны, обоснованы и подлежит удовлетворению.

В силу положений части 2 статьи 449 ГК РФ, подлежит удовлетворению требование антимонопольного органа о признании недействительным и договора аренды от 08.08.2014, заключенного по результатам торгов.

Возражая против требований антимонопольного органа, Администрация поселения, ООО «БАМсервис» (соответчик) и ООО «ФИО5» (третье лицо) в своих отзывах ссылаются на обстоятельства, которые по существу сводятся к следующему: конкурсная документация содержит все необходимые сведения; на участие в конкурсе имели право подавать заявки толькоООО «БАМсервис» иООО «ФИО5», которым Комитетом по ценам и тарифам установлены соответствующие тарифы; проведенным конкурсом права третьих лиц при уже установленных тарифах указанным обществам и не подлежащих изменению, не могли быть нарушены.

Однако указанные возражения судом отклонены как неосновательные, исходя из следующего.

Предоставление в аренду ООО «БАМсервис» муниципального имущества Чекундинского поселения по итогам проведенного конкурса по существу затронуло и права ОАО «ДЭК», учитывая, что аренда объектов затрагивает вопрос их электроснабжения. ОАО «ДЭК» заключило с ООО «БАМсервис» договор энергоснабжения арендуемых объектов в пос. Чекунда.

Вместе с тем, антимонопольным органом при проверке жалобы ОАО «ДЭК» установлено, подтверждается материалами дела и не отрицается участвующими в деле лицами, что ООО «БАМсервис» после проведения конкурса сразу же и с согласия Администрации поселения передало арендуемые объекты недвижимости - ООО «ФИО5» по договору безвозмездного пользования.

При этом обоснование, а также существующая в рамках законодательства правовая возможность и необходимость в таких необычных действиях о последующей передаче приобретенного арендуемого имущества на условиях конкурса в безвозмездное пользование иному лицу не доказаны вышеуказанными лицами ни в ходе проведенной антимонопольным органом проверки, ни в процессе судебного разбирательства по делу.

Указанные обстоятельства, с учетом оценки представленных обоснований в возражениях соответчиков и третьего лица, могут свидетельствовать и о том, что муниципальное имущество по существу изначально планировалось к передаче в аренду не ООО «БАМсервис», а ООО «ФИО5».

В итоге таких действий по существу затронуты, в том числе интересы и права ОАО «ДЭК», которое по существу не имеет интереса в аренде имущества поселения, но по итогам проведенного конкурса фактически лишилось поступлений платежей за потребленную объектами муниципального имущества электроэнергию.

При этом из отзыва ОАО «ДЭК» следует, что на территории Верхнебуреинского района деятельность по тепло, водоснабжению, водоотведению, исходя из заключенных договоров, осуществляют 6 предприятий.

В соответствии со статьей 53 АПК РФ в случаях, предусмотренных федеральным законом, государственные органы, органы местного самоуправления и иные органы вправе обратиться в арбитражный суд в защиту публичных интересов.

Согласно пункту 1 Положения о ФАС России, утвержденного постановлением Правительства РФ № 331 от 30.06.2004, Федеральная антимонопольная служба (ФАС России) является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по принятию нормативных правовых актов и контролю за соблюдением антимонопольного законодательства, законодательства в сфере деятельности субъектов естественных монополий (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа), рекламы, контролю за осуществлением иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, контролю (надзору) в сфере государственного оборонного заказа и в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, а также по согласованию применения закрытых способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

В силу части 4 статьи 17 Закона о защите конкуренции, нарушение правил, установленных настоящей статьей, является основанием для признания судом соответствующих торгов, запроса котировок, запроса предложений и заключенных по результатам таких торгов, запроса котировок, запроса предложений сделок недействительными, в том числе по иску антимонопольного органа.

Таким образом, в рассматриваемом спорном случае истец обратился в защиту публичных интересов, что соответствует вышеуказанным нормам.

Согласно правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума ВАС РФ от 06.09.2011 г. № 2436/11, по смыслу положений пункта 5 статьи 447 ГК РФ, объявление публичных торгов несостоявшимися является результатом проведения таких торгов. Будучи проведенными с нарушением правил, установленных законом, они могут быть признаны недействительными по иску заинтересованного лица (статья 449 Кодекса).

Частью 3.1 статьи 70 АПК РФ установлено, что обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

В рассматриваемом спорном случае ни соответчики, ни третье лицо (ООО «ФИО5») в ходе судебного разбирательства в порядке части 3.1 статьи 70 АПК РФ не опровергли ни один из доводов антимонопольного органа, указанные в исковом заявлении. Возражения этих лиц основаны только лишь целесообразностью передачи имущества в аренду только двум лицам: ООО «БАМсервис» и ООО «ФИО5», что не может быть принято во внимание в рамках рассматриваемого судом предмета спора.

Действие оспариваемого антимонопольным органом договора аренды муниципального имущества установлено до 08.08.2017, из чего следует, что данный договор в полном объеме еще не исполнен.

Признание спорных торгов недействительными создаст необходимость объявления новых торгов, в которых, возможно примут участие большее количество конкурсантов, что соответствует целям запрета ограничения добросовестной конкуренции. В свою очередь, новые участники, возможно, предоставят лучшие предложения для заключения договора аренды.

Следовательно, посредством удовлетворения исковых требований происходит защита нарушенных прав неограниченного круга лиц (публичных интересов). При этом, ООО «БАМсервис» и ООО «ФИО5» не лишаются возможности участия в новом конкурсе.

Иные доводы соответчиков и третьего лица, в том числе: о длительности процедуры установления тарифов, о значительных произведенных затратах, о возможных убытках, в том числе и арендаторов, судом не рассматриваются, поскольку не предусмотрены законодательством в качестве оснований, влияющих на суть рассмотрения данного вида споров.

Принимая во внимание изложенное, исковые требования Хабаровского УФАС России подлежат удовлетворению в полном объеме.

Рассматривая в порядке статьи 110 АПК РФ вопрос о распределении государственной пошлины за рассмотрение дела в арбитражном суде первой инстанции суд, исходит из того, что исковые требования антимонопольного органа по существу удовлетворены только вследствие неправомерных действий Администрации поселения, связанных с размещением муниципального заказа. В этой связи государственная пошлина подлежит отнесению на этот орган муниципального образования. Однако, учитывая, что этот орган в соответствии с НК РФ освобожден от уплаты государственной пошлины, вопрос о её распределении судом не рассматривается.

Руководствуясь статьями 170-176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Хабаровского края

Р Е Ш И Л:

Признать недействительным конкурс на право заключения договора аренды недвижимого имущества коммунальной инфраструктуры Чекундинского сельского поселения Верхнебуреинского муниципального района Хабаровского края для обслуживания объектов теплоснабжения, водоснабжения и оказания услуг потребителям по лотам № 1, 2 (извещение № 250614/2310892/01).

Признать недействительным договор аренды от 08.08.2014, заключенный Администрацией Чекундинского сельского поселения Верхнебуреинского муниципального района Хабаровского края с Обществом с ограниченной ответственностью «БАМсервис».

Решение суда вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение – Арбитражный суд Хабаровского края.

Судья С.Д. Манник