Гражданский кодекс часть 1

об оспаривании постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю от 28.10.2016г. № 74 по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ

Суд установил: Общество с ограниченной ответственностью «Кари» (далее – заявитель, Общество, ООО «Кари») обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее – административный орган, Управление, УФАС по Хабаровскому краю) от 28.10.2016г. № 74 по делу об административном правонарушении, которым заявитель привлечен к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ, Кодекс).

Административный орган представил суду материалы административного производства и отзыв, в котором против удовлетворения заявленных требований возражает, полагает, что доводы заявителя не свидетельствуют о неправомерности привлечения к ответственности.

Правила о надлежащем извещении, установленные статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), соблюдены.

Заявителем представлены дополнительные письменные пояснения.

В соответствии с положениями статей 226-228 АПК РФ дело рассмотрено в порядке упрощенного производства.

Изучив материалы дела, суд

УСТАНОВИЛ:

Должностным лицом Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю при рассмотрении заявления о признаках нарушения рекламного законодательства со стороны ООО «КАРИ» установлено следующее:

Покупательница, воспользовавшись рекламой следующего содержания: «Распродажа одежды! На 2-ю вещь 50% или 3- я вещь в подарок.

Скидки по акции не суммируются с другими скидками, действующими в kari KIDS. Скидка предоставляется на одежду по наименьшей стоимости в чеке. При покупке двух товаров из розничных групп «одежда», покупателю предоставляется скидка 50% путем пропорционального уменьшения стоимости каждого приобретенного товара, участвующего в акции, на общую сумму, равную 50% стоимости от наименьшей стоимости товара. При покупке трех товаров из списка розничных групп товаров «одежда», покупателю предоставляется скидка путем пропорционального уменьшения стоимости каждого приобретенного товара на общую сумму, равную 100 стоимости от наименьшей стоимости товара. Акция не распространяется на покупку одежды в рассрочку. Бонусы по карте kari CLAB списываются до 30% от суммы покупки, на одежду по «Суперцене» списание бонусов не производится. Акция действительна с 12.05.2016 до особого распоряжения об отмене», распространяемой в магазине «kari KIDS» по адресу: <...>, 22.06.2016 года, рассчитывая на получение 50% скидки на вторую вещь, приобрела трусы детские и плавки детские.

Однако указанная скидка предоставлена не была, что подтверждается чеком от 22.06.2016 года.

При этом фраза «При покупке двух товаров из розничных групп «одежда» покупателю предоставляется скидка 50%..» не свидетельствует о том, что рекламное предложение не распространяется на нижнее белье и чулочно-носочные изделия, что позволяет потребителю рассчитывать, что скидка предоставляется на любую вторую вещь (меньшую по стоимости), относящуюся к одежде.

Отсутствие в рекламе существенной информации о том, акция не распространяется на нижнее белье и чулочно-носочные изделия, искажает смысл информации и потребители вводятся в заблуждение относительно возможности и условий получения рекламируемой скидки, что является нарушением части 7 статьи 5 ФЗ «О рекламе».

Определением от 04.08.2016 г. законный представитель Общества вызывался для составления протокола об административном правонарушении по выявленному факту – на 13.09.2016 г. г. в 09-00. Указанное определение направлено по юридическому адресу Общества посредством почтовой связи и вручено 16.08.2016 г. согласно почтовому уведомлению о вручении.

13.09.2016 г. по установленному факту ведущим специалистом-экспертом отдела рекламы и недобросовестной конкуренции УФАС по Хабаровскому краю ФИО1 в присутствии представителя Общества ФИО2, действовавшего на основании доверенности № 6321 от 05.09.2016 г., при надлежащем уведомлении, составлен в отношении ООО «Кари» протокол от 13.09.2016 г. г. по признакам административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

Определением от 06.10.2016 г. рассмотрение дела об административном правонарушении отложено на 28.10.2016 г. в 09-30. Указанное определение также направлено в адрес Общества посредством почтовой связи. На указанное определение Обществом представлено письменное ходатайство о назначении санкции ниже низшего предела.

28.10.2016 г.г. руководитель УФАС по Хабаровскому краю ФИО3 в отсутствии представителей Общества, при надлежащем уведомлении, по результатам рассмотрения материалов дела об административном правонарушении, вынес постановление № 74 от 28.10.2016 г., по делу об административном правонарушении № 4-05/76, которым Обществом привлечено к ответственности по части 1 статье 14.3 КоАП РФ с назначением административного наказания в виде штрафа в размере 100.000 руб.

Не согласившись с указанным постановлением, Заявитель обратился в суд с настоящим заявлением.

Изучив доводы заявления, дополнений к заявлению, а также отзыв и дополнение к отзыву, исследовав материалы дела, суд считает требования заявителя не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям:

В соответствии с частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 6 настоящей статьи, частью 4 статьи 14.3.1, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, -влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Объектом правонарушения являются общественные отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы.

Объективная сторона данного правонарушения выражается в действиях, нарушающих законодательство о рекламе.

В статье 3 Федерального закона «О рекламе», даны основные понятия, используемые в настоящем Федеральном законе, так в соответствии с данной статьей:

реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке (пункт 1);

товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот (пункт 3);

ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации (пункт 4);

рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств;

потребители рекламы - лица, на привлечение внимания которых к объекту рекламирования направлена реклама;

Объектом рекламирования, согласно пункту 2 статьи 3 Закона «О рекламе», являются: товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Согласно части 1 статьи 5 указанного Федерального закона, реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.

В силу части 2 указанной статьи, недобросовестной признается реклама, которая:

1) содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами;

2) порочит честь, достоинство или деловую репутацию лица, в том числе конкурента;

3) представляет собой рекламу товара, реклама которого запрещена данным способом, в данное время или в данном месте, если она осуществляется под видом рекламы другого товара, товарный знак или знак обслуживания которого тождествен или сходен до степени смешения с товарным знаком или знаком обслуживания товара, в отношении рекламы которого установлены соответствующие требования и ограничения, а также под видом рекламы изготовителя или продавца такого товара;

4) является актом недобросовестной конкуренции в соответствии с антимонопольным законодательством.

В силу части 3 указанной статьи, недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения:

1) о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами;

2) о любых характеристиках товара, в том числе о его природе, составе, способе и дате изготовления, назначении, потребительских свойствах, об условиях применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках службы, сроках годности товара;

3) об ассортименте и о комплектации товаров, а также о возможности их приобретения в определенном месте или в течение определенного срока;

4) о стоимости или цене товара, порядке его оплаты, размере скидок, тарифов и других условиях приобретения товара;

5) об условиях доставки, обмена, ремонта и обслуживания товара;

6) о гарантийных обязательствах изготовителя или продавца товара;

7) об исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации товара;

8) о правах на использование официальных государственных символов (флагов, гербов, гимнов) и символов международных организаций;

9) об официальном или общественном признании, о получении медалей, призов, дипломов или иных наград;

10) о рекомендациях физических или юридических лиц относительно объекта рекламирования либо о его одобрении физическими или юридическими лицами;

11) о результатах исследований и испытаний;

12) о предоставлении дополнительных прав или преимуществ приобретателю рекламируемого товара;

13) о фактическом размере спроса на рекламируемый или иной товар;

14) об объеме производства или продажи рекламируемого или иного товара;

15) о правилах и сроках проведения конкурса, игры или иного подобного мероприятия, в том числе о сроках окончания приема заявок на участие в нем, количестве призов или выигрышей по его результатам, сроках, месте и порядке их получения, а также об источнике информации о таком мероприятии;

16) о правилах и сроках проведения основанных на риске игр, пари, в том числе о количестве призов или выигрышей по результатам проведения основанных на риске игр, пари, сроках, месте и порядке получения призов или выигрышей по результатам проведения основанных на риске игр, пари, об их организаторе, а также об источнике информации об основанных на риске играх, пари;

17) об источнике информации, подлежащей раскрытию в соответствии с федеральными законами;

18) о месте, в котором до заключения договора об оказании услуг заинтересованные лица могут ознакомиться с информацией, которая должна быть предоставлена таким лицам в соответствии с федеральными законами или иными нормативными правовыми актами Российской Федерации;

19) о лице, обязавшемся по ценной бумаге;

20) об изготовителе или о продавце рекламируемого товара.

В соответствии с частью 4 данной статьи, реклама не должна:

1) побуждать к совершению противоправных действий;

2) призывать к насилию и жестокости;

3) иметь сходство с дорожными знаками или иным образом угрожать безопасности движения автомобильного, железнодорожного, водного, воздушного транспорта;

4) формировать негативное отношение к лицам, не пользующимся рекламируемыми товарами, или осуждать таких лиц;

5) содержать информацию порнографического характера.

Согласно части 7 указанной статьи, не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.

В силу части 11 указанной статьи, при производстве, размещении и распространении рекламы должны соблюдаться требования законодательства Российской Федерации, в том числе требования гражданского законодательства, законодательства о государственном языке Российской Федерации.

Согласно пункту 4 статьи 38 указанного Федерального закона, нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии с пунктом 6 указанной статьи, рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных частями 2 - 8 статьи 5, статьями 6 - 9, частями 4 - 6 статьи 10, статьей 12, частью 3 статьи 19, частями 2 и 6 статьи 20, частями 1, 3, 5 статьи 21, частями 1 и 3 статьи 23, статьями 24 и 25, частями 1 и 6 статьи 26, частями 1 и 5 статьи 27, статьями 28 - 30 настоящего Федерального закона.

Как установлено административным органом и следует из материалов дела, общество в магазине «kari KIDS» по адресу: <...>, 22.06.2016 года распространило рекламу следующего содержания:

«Распродажа одежды! На 2-ю вещь 50% или 3- я вещь в подарок.

Однако, покупательница, воспользовалась указанной рекламой и, рассчитывая на получение 50% скидки на вторую вещь, приобрела трусы детские и плавки детские.

Однако указанная скидка предоставлена не была, что подтверждается чеком от 22.06.2016 года.

Таким образом, административный орган обоснованно усмотрел в действиях (бездействии) Общества признаки административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

При этом, административным органом обоснованно сделан вывод о том, что фраза «При покупке двух товаров из розничных групп «одежда» покупателю предоставляется скидка 50%..» не свидетельствует о том, что рекламное предложение не распространяется на нижнее белье и чулочно-носочные изделия, что позволяет потребителю рассчитывать, что скидка предоставляется на любую вторую вещь (меньшую по стоимости), относящуюся к одежде.

В соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности ОК 034-2014 (КПЕС 2008) группа 14.14 (белье нательное) и группа 14.31 (изделия чулочно-носочные) входят в класс 14 - одежда.

Указаний на изъятия данной категории товара, из группы товаров, по которым предоставляется скидка, указанное рекламное объявление не содержит.

Не указание в рекламе части существенной информации (о том, что акция не распространяется на нижнее белье и чулочно-носочные изделия), привело к искажению её смысла и ввело в заблуждение как конкретного потребителя так и неопределенный круг лиц.

Аналогично суд полагает обоснованным вывод административного органа, сделанный по возражениям Общества, при подписании протокола, относительно довода о том, что в рекламе и в распоряжении об акции содержится исключение в виде товаров из списка «суперцена». Товары, приобретенные покупателем, относились к данному списку.

Рассматриваемое рекламное предложение, не содержит никой информации о том, что акция не распространяется на товары из списка «суперцена», а информация «при покупке товаров из розничных групп «одежда» не свидетельствует, что в группу «одежда» не входит нижнее белье.

Потребитель принимает решение об участии (либо отказе) в акции на основании текста рекламы, и не должен предпринимать дополнительных усилий, для получения информации, создающей полное представление о проводимой акции.

Размещение списка товаров, на которые распространяется (не распространяется) акция, в ином месте (например, уголок потребителя) не освобождает рекламодателя от исполнения обязанности по соблюдению требований статьи 5 ФЗ «О рекламе» в части требований о полноте информации при размещении рекламы.

Данные сведения подлежат включению в основное рекламное объявление.

Согласно пункту 15 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.1998 N 37 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе" вопрос о наличии в информации признаков рекламы решается с учетом конкретных обстоятельств дела,

В соответствии с разъяснениями Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 16 информационного письма от 25.12.1998 № 37, информация, очевидно ассоциирующаяся у потребителя с определенным товаром, должна рассматриваться как реклама этого товара.

Таким образом, судом установлено, что рассматриваемая рекламная информация правомерно признана антимонопольным органом ненадлежащей, что дало ему основания для привлечения Общества к административной ответственности по части 1 статьи 14.3. КоАП РФ.

В соответствии со статьей 2.1. КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

При этом, согласно части 2 указанной нормы, юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых указанным Кодексом предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Доказательств принятия исчерпывающего перечня мер к недопущению нарушения суду не представлены.

Нарушений порядка привлечения к административной ответственности по результатам рассмотрения материалов административного производства судом не установлено.

Годичный срок привлечения к ответственности за нарушения законодательства о рекламе, установленный статьей 4.5 КоАП РФ, не пропущен.

Размер санкции применен административным органом в пределах санкции предусмотренной вышеуказанной статьей в минимальной её границе.

Чрезвычайных обстоятельств, свидетельствующих о необходимости применения положений статьи 2.9 КоАП РФ, либо для снижения размера административного штрафа у суда не имеется.

Обстоятельств смягчающих административную ответственность в ходе рассмотрения дела не установлено.

Обстоятельством отягчающим ответственности административный орган признал факт повторного привлечения Общества в течении года к административной ответственности за аналогичное нарушение.

Таким образом, оснований для признания незаконным и отмене постановления в полном объеме у суда не имеется.

Между тем, как следует из оспоренного постановления, Обществом до рассмотрения дела заявлено ходатайство о применении штрафа ниже низшего предела и на рассмотрение дела представлен отчет о финансовых результатах 2015 г., согласно которому убыток составил 2.979.992 рублей.

При этом, при рассмотрении указанного ходатайства административный орган с учетом наличия отягчающего обстоятельства указал, что в связи с совершением повторного однородного правонарушения в указанный период, размер административного штрафа должен быть увеличен и ходатайство ООО «Кари» отклонил.

Однако, факт наличия отягчающего обстоятельства сам по себе не свидетельствует о невозможности снижения размера штрафа низшего предела. Иные основания для отклонения ходатайства не приведены.

В то же время фактически применен минимальный штраф, согласно санкции части 1 статьи 14.3 КоАП РФ. При этом текст постановления не содержит указания на то, что административный органом, с учетом наличия отягчающего обстоятельства, рассчитан штраф в повышенном размере, а затем снижен в порядке части 3.2 статьи 4.1 КоАП РФ.

При изложенных обстоятельствах суд полагает возможным при рассмотрении дела об оспаривании постановления о привлечении к ответственности, снизить примененный административным органом штраф, ниже низшего предела, с учетом указания в постановлении на тяжелое финансовое положение Общества.

Таким образом, оспариваемое постановление подлежит изменению в указанной части.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.167-170, 176, 207-211 АПК РФ, ст. 30.7 КоАП РФ,

Р Е Ш И Л:

Постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю от 28.10.2016г. № 74 по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, вынесенное в отношении ООО «Кари» изменить, снизив размер административного штрафа до 50.000 руб.

Решение по делу, рассмотренному в порядке упрощенного производства, подлежит немедленному исполнению. Указанное решение вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено или не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражным судом апелляционной инстанции.

Решение по результатам рассмотрения дела в порядке упрощенного производства может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции в срок, не превышающий десяти дней со дня его принятия.

Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Хабаровского края.

Судья А. В. Зверева