Арбитражный суд Хабаровского края
г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru
Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е
г. Хабаровск дело № А73-16556/2018
09 января 2019 года
Резолютивная часть решения оглашена 25.12.2018г.
Арбитражный суд Хабаровского края в составе судьи Ж.Г. Шестак,
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Е.Ю. Карповой, секретарем судебного заседания С.Д. Бондарем,
рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлению открытого акционерного общества «Империал»
об оспаривании постановления Отделения по Хабаровскому краю Дальневосточного главного управления Центрального банка Российской Федерации от 03.09.2018г. №18-13166/3110-1 о наложении административного штрафа по делу об административном правонарушении № ТУ-08-ЮЛ-18-13166.
В судебное заседание явились представители:
от заявителя – ФИО1 по доверенности от 01.07.2017г.;
от банка – ФИО2 по доверенности от 12.09.2018г. № ДВР18-Т05/134.
Сущность спора: Открытое акционерное общество «Империал»(далее – общество, ОАО «Империал», заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением об оспаривании постановления Отделения по Хабаровскому краю Дальневосточного главного управления Центрального банка Российской Федерации (далее – заявитель, Дальневосточное ГУ Банка России, административный орган) от 03.09.2018г. №18-13166/3110-1 о наложении штрафа по делу об административном правонарушении № ТУ-08-ЮЛ-18-13166, которым заявитель привлечен к административной ответственности по части 2 статьи 15.19 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) в виде штрафа в размере 700 000 рублей.
В судебном заседании представитель заявителя на требованиях настаивал по основаниям, указанным в заявлении, полагает, что общество незаконно привлечено к административной ответственности ввиду отсутствия вины юридического лица в совершении вменяемого правонарушения, поскольку у общества отсутствует возможность проведения общего собрания акционеров в очной форме и как следствие отсутствует возможность принятия высшим органом управления решения о выборе аудитора и соответственно представления аудиторского заключения, что влечет невозможность размещения в сети Интернет этих сведений в составе бухгалтерской отчетности.
Представитель административного органа с доводами заявителя не согласился по мотивам, изложенным в отзыве на заявление и дополнении к нему.
В судебном заседании, в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), объявлялся перерыв с 18.12.2018г. до 14 часов 30 минут 25.12.2018г.
Изучив материалы дела, суд
УСТАНОВИЛ:
Дальневосточным ГУ Банка России в ходе осуществления контроля за соблюдением ОАО «Империал» законодательства Российской Федерации, касающегося раскрытия эмитентом информации, предусмотренной федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами, установлено, что ОАО «Империал»в нарушение пунктов 2.13, 71.4 Положения Банка России от 30.12.2014 №454-П «О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг» годовая бухгалтерская (финансовая) отчетность общества за 2017 год в установленный срок на странице в сети Интернет не раскрыта, без указания основания, в силу которого такая информация не раскрывается.
Усмотрев в действиях (бездействии) ОАО «Империал» признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 15.19. КоАП РФ, административным органом в адрес общества было направлено уведомление от 01.06.2018г. № 50560/1010-1 о времени и месте составления протокола об административном правонарушении (16.08.2018г. в 10 час. 30 мин. по адресу: <...>). Уведомление направлено по юридическому адресу общества заказным письмом №68092223737744, полученным адресатом 05.06.2018, а также телеграфом. Телеграмма вручена 05.06.2018г. главному менеджеру ФИО3.
16.08.2018г. должностным лицом Отделения по Хабаровскому краю Дальневосточного ГУ Банка России в отношении ОАО «Империал», в отсутствие законного представителя общества, при его надлежащем извещении, составлен протокол № ТУ-08-ЮЛ-18-13166/1020-1 по признакам административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 2 статьи 15.19. КоАП РФ.
Определением от 21.08.2018г. рассмотрение дела об административном правонарушении назначено на 03.09.2018г. в 11-00 по адресу: <...>.
Уведомление о времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении от 23.08.2018г. № Т708-5-6/10203 направлено в адрес ОАО «Империал» посредством почтовой связи, заказное письмо получено адресатом 29.08.2018г. Также уведомление направлено телеграфом 27.08.2018г. и, согласно отчету о доставке телеграммы, вручено бухгалтеру ОАО «Империал» 27.08.2018г.
03.09.2018г. заместителем управляющего Отделением по Хабаровскому краю Дальневосточного главного управления Центрального банка Российской Федерации ФИО4 по результатам рассмотрения материалов дела об административном правонарушении № ТУ-08-ЮЛ-18-13166 вынесено постановление № 18-13166/3110-1, которым ОАО «Империал» признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 15.19. КоАП РФ, и подвергнуто административному наказанию в виде штрафа в размере 700 000 рублей.
Не согласившись с вынесенным постановлением, общество обратилось в арбитражный суд с заявлением об оспаривании его законности.
Заслушав в судебном заседании пояснения лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив, с позиций статьи 71 АПК РФ, имеющиеся в материалах дела доказательства, суд приходит к следующим выводам.
В соответствии с частью 2 статьи 15.19. КоАП РФ нераскрытие или нарушение эмитентом, профессиональным участником рынка ценных бумаг, клиринговой организацией, акционерным инвестиционным фондом, управляющей компанией акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда, специализированным депозитарием акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда либо лицом, оказывающим услуги по публичному представлению раскрываемой информации, порядка и сроков раскрытия информации, предусмотренной федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами, а равно раскрытие информации не в полном объеме, и (или) недостоверной информации, и (или) вводящей в заблуждение информации влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от семисот тысяч до одного миллиона рублей.
Объектом данного правонарушения выступают общественные отношения в сфере представления и раскрытия информации на рынке ценных бумаг.
На основании пунктов 10.1, 10.2 статьи 4, статьи 76.2 Федерального закона от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» Банк России является органом, осуществляющим регулирование, контроль и надзор за соблюдением эмитентами требований законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, а также регулирование, контроль и надзор в сфере корпоративных отношений в акционерных обществах в целях защиты прав и законных интересов акционеров и инвесторов.
Согласно пункту 1 статьи 30 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» под раскрытием информации на рынке ценных бумаг понимается обеспечение ее доступности всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения данной информации в соответствии с процедурой, гарантирующей ее нахождение и получение. Раскрытой информацией на рынке ценных бумаг признается информация, в отношении которой проведены действия по ее раскрытию.
В соответствии с пунктом 1 статьи 66.3 Гражданского кодекса Российской Федерации публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержит указание на то, что общество является публичным.
На основании пункта 11 статьи 3 Федерального закона от 05.05.2014 №99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившим силу отдельных положений законодательства Российской Федерации» (далее - Федеральный закон № 99-ФЗ) акционерные общества, созданные до дня вступления в силу Федерального закона № 99-ФЗ и отвечающие признакам публичных акционерных обществ, признаются публичными акционерными обществами вне зависимости от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным, за исключением случаев, если на день вступления в силу Федерального закона № 99-ФЗ такие акционерные общества являлись закрытыми акционерными обществами или открытыми акционерными обществами, получившими в установленном порядке освобождение от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством Российской Федерации о ценных бумагах, либо погасили все акции или ценные бумаги, конвертируемые в акции, которые публично размещались (путем открытой подписки) или публично обращались на условиях, установленных законами о ценных бумагах.
В соответствии с пунктом 1 статьи 92 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Федеральный закон № 208-ФЗ) публичное акционерное общество обязано раскрывать, в том числе годовую бухгалтерскую (финансовую) отчетность.
В силу пункта 2 статьи 92 вышеназванного Федерального закона №208-ФЗ обязательное раскрытие информации обществом, включая непубличное общество, в случае публичного размещения им облигаций или иных ценных бумаг осуществляется обществом в объеме и порядке, которые установлены Банком России.
Состав, порядок и сроки обязательного раскрытия информации акционерным обществом установлены Положением Банка России от 30.12.2014 № 454-П «О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг» (далее - Положение № 454-П).
Пунктом 69.2 Положения № 454-П установлена обязанность публичного акционерного общества раскрывать, в том числе годовую бухгалтерскую (финансовую) отчетность публичного акционерного общества вместе с аудиторским заключением, выражающим в установленной форме мнение аудиторской организации о ее достоверности.
Согласно пункту 71.4 Положения № 454-П, годовая бухгалтерская (финансовая) отчетность акционерного общества раскрывается путем опубликования ее текста на странице в сети Интернет в срок не позднее трех дней с даты составления аудиторского заключения, выражающего в установленной форме мнение аудиторской организации о ее достоверности, но не позднее трех дней с даты истечения установленного законодательством Российской Федерации срока представления обязательного экземпляра составленной годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности.
В силу пункта 1 статьи 5 Федерального закон от 30.12.2008 № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности» обязательный аудит проводится, в том числе в случае, если организация имеет организационно-правовую форму акционерного общества.
В соответствии с пунктом 2.13 Положения № 454-П, в случае если эмитент не раскрывает какую-либо информацию, раскрытие которой требуется в соответствии с законодательством Российской Федерации и Положением № 454-П, в том числе не указывает такую информацию в сообщениях, опубликование которых является обязательным в соответствии с Положением № 454-П, и (или) в проспекте ценных бумаг, в отчете (уведомлении) об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, в ежеквартальном отчете, эмитент должен указать основание, в силу которого такая информация эмитентом не раскрывается. Отсутствие информации, подлежащей раскрытию в соответствии с Положением № 454-П, без достаточных на то оснований является основанием для привлечения эмитента к ответственности, а также для установления ограничений на обращение ценных бумаг в соответствии с законодательством Российской Федерации.
ОАО «Империал» обладает признаками публичного акционерного общества, в связи с чем на него распространяется обязанность по раскрытию информации в форме годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности в соответствии со ст. 92 Федерального закона № 208-ФЗ в порядке, предусмотренном Положением Банка России № 454-П.
Как следует из материалов дела, Дальневосточным ГУ Банка России в ходе осуществления контроля за соблюдением ОАО «Империал» законодательства Российской Федерации, касающегося раскрытия информации на финансовых рынках на странице в сети Интернет, используемой Обществом, установлен факт нарушения юридическим лицом пунктов 2.13, 71.4 Положения Банка России от 30.12.2014 № 454-П.
Учитывая, что срок представления обязательного экземпляра составленной годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности за 2017 год истекал 31.03.2018, ОАО «Империал» обязано было раскрыть годовую бухгалтерскую (финансовую) отчетность за 2017 год путем опубликования ее текста вместе с текстом аудиторского заключения, выражающего в установленной форме мнение аудиторской организации о ее достоверности, на странице в сети Интернет не позднее 05.04.2018г.
Однако, годовая бухгалтерская (финансовая) отчетность за 2017 год в установленный срок на странице в сети Интернет обществом не раскрыта, без указания основания, в силу которого такая информация не раскрывается.
В дальнейшем ОАО «Империал» в ответ на предписание Банка России об устранении нарушений законодательства Российской Федерации от 25.05.2018г. представило отчет о выполнении указанного предписания от 18.07.2018г., в котором сообщило, что годовая бухгалтерская (финансовая) отчетность ОАО «Империал» за 2017 год опубликована Обществом на странице в сети Интернет 18.07.2018г. Дополнительно общество пояснило, что текст аудиторского заключения, выражающего в установленной форме мнение аудиторской организации о достоверности годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности ОАО «Империал» за 2017 год, обществом не опубликован в связи с тем, что аудитор ОАО «Империал» не привлекался, о чем Общество 18.07.2018г. разместило соответствующую информацию в пункте 1.3 и пункте 7.1 ежеквартального отчета за первый квартал 2018 года.
Согласно сведениям, содержащимся в тексте ежеквартального отчета ОАО «Империал» за первый квартал 2018 года, в пункте 1.3 и в пункте 7.1 указано, что аудитор эмитентом не привлекался по причине его не избрания высшим органом управления общества.
Вместе с тем, довод ОАО «Империал» о невозможности проведения обществом общего собрания акционеров в очной форме и как следствие этого невозможность принятия высшим органом управления решения о выборе аудитора и размещения в сети Интернет текста годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности за 2017 год вместе с текстом аудиторского заключения был предметом рассмотрения судов первой и апелляционной инстанций в рамках дела № А73-6405/2017 по аналогичному спору и отклонен по следующим основаниям.
Обязанность проведения годового общего собрания акционеров закреплена в пункте 1 статьи 47 Закона № 208-ФЗ, где отсутствуют какие-либо условия, в зависимость от которых поставлена возможность или невозможность проведения годового собрания акционеров.
В соответствии с пунктом 1 статьи 47, пунктом 2 статьи 54 Закона № 208-ФЗ на годовом общем собрании акционеров должны решаться вопросы об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, утверждении аудитора общества, вопросы, предусмотренные подпунктом 11 пункта 1 статьи 48 Закона № 208-ФЗ, а также могут решаться иные вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров.
Согласно подпункту 11 пункта 1 статьи 48, пункту 2 статьи 50 Закона №208-ФЗ общее собрание акционеров, повестка дня которого включает вопросы об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, утверждении аудитора общества, утверждение годового отчета, годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности общества, не может проводиться в форме заочного голосования.
Следовательно, годовое общее собрание акционеров, повестка дня которого включает вышеуказанные вопросы, проводится в форме собрания (совместного присутствия акционеров для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование).
Законом № 208-ФЗ четко определены требования к форме проведения общего собрания акционеров, которые являются императивными и не подлежат расширительному толкованию.
Таким образом, установленные административным органом нарушения Закона № 208-ФЗ, Положения № 454-П свидетельствуют о наличии в действиях (бездействии) ОАО «Империал» события административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 15.19 КоАП РФ.
Обстоятельства рассматриваемого административного правонарушения подтверждаются имеющимися в материалах дела доказательствами и не опровергнуты заявителем.
Согласно части 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.
Доказательств того, что Обществом предпринимались все зависящие от него меры, направленные на соблюдение требований законодательства о раскрытии информации на рынке ценных бумаг, в материалах дела не имеется. Допущенное заявителем нарушение не было вызвано объективно непредотвратимыми обстоятельствами, находящимися вне контроля общества.
Фактические обстоятельства дела не свидетельствуют об исключительности ситуации, позволяющей признать правонарушение малозначительным и применить статью 2.9 КоАП РФ, как это сформулировано в пункте 18.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях».
В рассматриваемом случае ОАО «Империал» нарушен порядок раскрытия информации на рынке ценных бумаг, обязанность по раскрытию которой предусмотрена законодательством. Своевременное раскрытие информации является важной составляющей нормального функционирования рынка ценных бумаг и ее нераскрытие и непредставление влечет существенную угрозу охраняемым законом общественным отношениям в указанной сфере.
Административный штраф назначен в минимальном размере, предусмотренном санкцией части 2 статьи 15.19. КоАП РФ.
Оснований для применения положений статей 3.4, 4.1.1. КоАП РФ и замены административного штрафа на предупреждение судом не установлено.
Также суд не усматривает оснований для применения в рассматриваемом случае положений части 3.2 статьи 4.1 КоАП РФ, предусматривающей возможность, при наличии исключительных обстоятельств, снизить размер штрафа. В ходе рассмотрения дела судом не установлено наличия обстоятельств, указывающих на сложное финансовое положение общества, либо иных обстоятельств исключительного характера.
Срок давности привлечения к административной ответственности, предусмотренный частью 1 статьи 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, на момент рассмотрения дела об административном правонарушении и назначения административного наказания не истек.
Нарушений процессуальных требований Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, а также обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении в отношении общества, судом не установлено.
На основании изложенного, руководствуясь статьями 167-170, 176, 210, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
Р Е Ш И Л:
В удовлетворении требования ОАО «Империал» о признании незаконным и отмене постановления Отделения по Хабаровскому краю Дальневосточного главного управления Центрального банка Российской Федерации от 03.09.2018г. №18-13166/3110-1 о наложении административного штрафа по делу об административном правонарушении № ТУ-08-ЮЛ-18-13166 – отказать.
Решение вступает в законную силу по истечении десятидневного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.
Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней с даты принятия решения.
Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.
Судья Ж.Г. Шестак