Гражданский кодекс часть 1

рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлению Управления Федерального агентства по государственным резервам по Дальневосточному федеральному округу

об оспаривании постановления Управления Роскомнадзора по Хабаровскому краю и ЕАО от 26.12.2012г. № 841 по делу об административном правонарушении и представления от 26.12.2012г. № 09036-04/27 об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения,

при участии в судебном заседании представителей:

от заявителя – ФИО1, действующей на основании доверенности от 26.12.2012 № ПО/1399;

от административного органа – ФИО2, действующего на основании доверенности № 13/24 от 04.02.2013г., ФИО3, действующего на основании доверенности № 13/23 от 04.02.2013г.

Сущность дела: Управление Федерального агентства по государственным резервам по Дальневосточному федеральному округу обратилось в арбитражный суд с требованиями, уточненными в порядке статьи 49 АПК РФ, о признании недействительными и отмене постановления Дальневосточного управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (далее – Дальневосточное управление Роскомнадзора, административный орган) от 26.12.2012г. № 841 о привлечении к административной ответственности по части 2 статьи 13.4 КоАП РФ и представления от 26.12.2012г. № 09036-04/27 об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения.

С согласия представителей лиц, участвующих в деле, в порядке части 4 статьи 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), с учетом положений пункта 27 постановления Пленума ВАС РФ от 20.12.2006 г. № 65, суд завершил предварительное судебное заседание и приступил к рассмотрению дела по существу в одном судебном заседании.

В заседании суда представитель заявителя на требованиях настаивал по основаниям, указанным в заявлении.

Представители административного органа с заявленными требованиями не согласились, позицию изложили согласно отзыву на заявление.

В судебном заседании, в порядке статьи 163 АПК РФ, объявлялся перерыв с 05.02.2013г. по 12.02.2013г.

Изучив материалы дела, суд

УСТАНОВИЛ:

Управление Федерального агентства по государственным резервам по Дальневосточному федеральному округу (далее – ДВТУ Росрезерва, заявитель) зарегистрировано в качестве юридического лица за основным государственным регистрационным номером 1032700314327.

31.10.2012г. в Дальневосточное управление Роскомнадзора поступила информация (вх. № 027/06169) от ФГУП «Радиочастотный центр Дальневосточного федерального округа» от 30.10.2012 № 036-08-22-000-6483 об использовании ДВТУ Росрезерва в своей деятельности генератора радиошума, работа которого оказывает негативное воздействие на работу устройств ЗАО «Астарта», обратившегося с жалобами на помехи в работе оборудования.

В своем письме ФГУП «Радиочастотный центр Дальневосточного федерального округа» просило Дальневосточное Управление Роскомнадзора принять меры по прекращению нарушения обязательных требований в области связи.

Результаты использования генератора шума зафиксированы с помощью специальных технических средств и отражены в протоколе измерений технических параметров излучения генераторов радиошума от 29.10.2012г. № 036-08-22-025-307. Выводы по результатам исследования зафиксированы в акте мероприятия по радиоконтролю №036-08-22-025-307 от 29.10.2012г. При этом установлено, что генератор радиошума эксплуатируется ДВТУ Росрезерва без разрешения на использование радиочастот или радиочастотных каналов.

На основании поступившей информации Дальневосточным управлением Роскомнадзора в отношении Управления Федерального агентства по государственным резервам по Дальневосточному федеральному округу, в присутствии представителей ДВТУ Росрезерва, действующих на основании доверенностей, составлен протокол от 04.12.2012г. № 1420 об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 13.4 КоАП РФ.

О времени и месте составления протокола об административном правонарушении руководитель ДВТУ Росрезерва извещался письмом от 19.11.2012г. № 07955-04/27, направленным по юридическому адресу Управления и, согласно почтовой карточке о вручении, полученным адресатом 26.11.2012г.

Протокол об административном правонарушении от 04.12.2012г. № 1420 вместе с уведомлением о времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении (26.12.2012г. в 10 час. 00 мин. по адресу: 680000, <...>, каб. 602) направлен в адрес ДВТУ Росрезерва и получен Управлением 10.12.2012г., что подтверждается почтовым уведомлением о вручении.

26.12.2012г. старшим государственным инспектором по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций ФИО4 по результатам рассмотрения дела об административном правонарушении вынесено постановление № 841, которым ДВТУ Росрезерва признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 13.4 КоАП РФ, назначено административное наказание в виде штрафа в размере 5 000 рублей.

На основании указанного постановления, в соответствии со статьей 29.13 КоАП РФ вышеуказанным должностным лицом Дальневосточного управления Роскомнадзора вынесено представление от 26.12.2012г. № 09036-04/27 об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения.

Не согласившись с вынесенными административным органом постановлением и представлением, ДВТУ «Росрезерва» обратилось в арбитражный суд с заявлением об оспаривании их законности.

Заслушав в судебном заседании пояснения участников процесса, исследовав и оценив, с позиций статьи 71 АПК РФ, имеющиеся в материалах дела доказательства, суд приходит к следующему.

В соответствии с частью 6 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Согласно части 2 статьи 2.1 КоАП РФ, юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Частью 2 статьи 13.4 КоАП РФ установлена административная ответственность за нарушение правил эксплуатации радиоэлектронных средств и (или) высокочастотных устройств, правил радиообмена или использования радиочастот либо несоблюдение государственных стандартов, норм или разрешенных в установленном порядке параметров радиоизлучения.

Правовые основы деятельности в области связи на территории Российской Федерации и на находящихся под юрисдикцией Российской Федерации территориях, полномочия органов государственной власти в области связи, а также права и обязанности лиц, участвующих в указанной деятельности или пользующихся услугами связи, установлены Федеральным законом от 07.07.2003 г. № 126-ФЗ «О связи» (далее – Федеральный закон «О связи», Федеральный закон №126-ФЗ).

Частью 1 статьи 25 Федерального закона «О связи» установлено, что контроль за излучениями радиоэлектронных средств и (или) высокочастотных устройств (радиоконтроль) осуществляется в целях, в том числе проверки соблюдения пользователем радиочастотным спектром правил его использования; выявления нарушения порядка и правил использования радиочастотного спектра, национальных стандартов, требований к параметрам излучения (приема) радиоэлектронных средств и (или) высокочастотных устройств.

В соответствии с частью 2 статьи 25 Закона № 126-ФЗ радиоконтроль является составной частью государственного управления использованием радиочастотного спектра и международно-правовой защиты присвоения (назначения) радиочастот или радиочастотных каналов. Радиоконтроль за радиоэлектронными средствами гражданского назначения осуществляется радиочастотной службой. Порядок осуществления радиоконтроля определяется Правительством Российской Федерации. В процессе радиоконтроля для изучения параметров излучений радиоэлектронных средств, подтверждения нарушения установленных правил использования радиочастотного спектра может проводиться запись сигналов контролируемых источников излучений. Такая запись может служить только в качестве доказательства нарушения порядка использования радиочастотного спектра.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 02.03.2005г. № 110 «Об утверждении Порядка осуществления государственного надзора за деятельностью в области связи» Федеральная служба по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций и ее территориальные органы, должностные лица Службы и ее территориальных органов в части, касающейся рассмотрения дел об административных правонарушениях и составления протоколов об административных правонарушениях в области связи, пользуются полномочиями, установленными для органов и должностных лиц, осуществлявших государственный надзор за связью и информатизацией в Российской Федерации.

В соответствии с пунктами 1, 2, 3, указанного Порядка, настоящий Порядок определяет правила осуществления государственного надзора за деятельностью в области связи.

Государственный надзор за деятельностью в области связи на территории Российской Федерации и находящихся под юрисдикцией Российской Федерации территориях осуществляет Федеральная служба по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций непосредственно и через свои территориальные органы.

Государственный надзор за деятельностью в области связи включает в себя надзор и контроль за соблюдением юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями и физическими лицами обязательных требований и норм, установленных нормативными правовыми актами в области связи (далее - требования в области связи), а также контроль за соблюдением законодательства Российской Федерации о лицензировании в области связи.

Постановлением Правительства РФ от 03.05.2005 № 279 «О радиочастотной службе» утверждено Положение о Радиочастотной службе, в соответствии с которым Радиочастотная служба представляет собой единую систему, включающую в себя находящиеся в ведении Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций федеральное государственное унитарное предприятие - Главный радиочастотный центр (г.Москва) и федеральные государственные унитарные предприятия - радиочастотные центры федеральных округов.

В соответствии с пунктом 1 Положения о Радиочастотной службе, организацию деятельности радиочастотной службы осуществляет Федеральная служба по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций.

Задачей радиочастотной службы является осуществление организационных и технических мер по обеспечению надлежащего использования радиочастот или радиочастотных каналов, радиоэлектронных средств гражданского назначения на территории Российской Федерации, а также на территории, находящейся под юрисдикцией Российской Федерации (пункт 2 Положения о радиочастотной службе).

К полномочиям Радиочастотной службы относится осуществление радиоконтроля (подпункт «а» пункта 4 Положения о радиочастотной службе).

В соответствии с подпунктами «в» пункта 5 Радиочастотная служба имеет право участвовать вместе с государственными инспекторами по надзору за связью и информатизацией в проведении мероприятий по надзору за использованием радиоэлектронных средств и (или) высокочастотных устройств. Право на самостоятельное проведение мероприятий по надзору у Радиочастотной службы отсутствует.

ФГУП «Радиочастотный центр Дальневосточного федерального округа» входит в структуру Радиочастотной службы и находится в ведении Федеральной службы по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций (в том числе Дальневосточного управления Роскомнадзора).

Постановлением Правительства Российской Федерации от 01.04.2005 № 175 утверждены «Правила осуществления радиоконтроля в Российской Федерации» (далее - Правила радиоконтроля), которыми установлен порядок осуществления контроля за излучениями радиоэлектронных средств (далее - РЭС) гражданского назначения (пункт 1 Правил радиоконтроля).

Пунктом 6 Правил радиоконтроля установлено, что для осуществления мероприятий по радиоконтролю используются стационарные (обслуживаемые и необслуживаемые) или подвижные технические комплексы радиоконтроля и отдельные специальные средства измерений.

Радиоконтроль осуществляется путем проведения плановых и внеплановых мероприятий. Радиоконтроль осуществляется без участия и уведомления владельцев РЭС (пункты 10, 11 Правил радиоконтроля).

В силу пункта 9 Правил радиоконтроля мероприятия по радиоконтролю в полосах радиочастот, выделенных для преимущественного пользования радиоэлектронными средствами, используемыми для нужд государственного управления, в том числе президентской связи, правительственной связи, нужд обороны страны, безопасности государства и обеспечения правопорядка, осуществляются в порядке, согласуемом соответственно с Министерством обороны Российской Федерации и (или) Федеральной службой охраны Российской Федерации.

Управление Федерального агентства по государственным резервам по Дальневосточному федеральному округу является территориальным органом федерального органа исполнительной власти и в соответствии со статьей 4 Закона РФ № 79-ФЗ от 29.12.1994г. «О государственном материальном резерве» входит в единую систему государственного резерва Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 11 Закона РФ «О государственном материальном резерве» сведения о нормах накопления, о поставке, выпуске, закладке, об освежении, дислокации и фактических запасах государственного резерва являются государственной тайной, разглашение которой влечет за собой ответственность в установленном законом порядке.

Согласно статье 20 Закона РФ «О государственной тайне» органы государственной власти, предприятия, учреждения и организации обеспечивают защиту сведений, составляющих государственную тайну, в соответствии с возложенными на них задачами и в пределах своей компетенции.

Основной задачей деятельности ДВТУ «Росрезерва», в соответствии с Положением о Дальневосточном территориальном управлении Росрезерва, утвержденным Приказом Минэкономразвития России № 341 от 17.12.2004г. (далее Положение), является управление государственным материальным резервом, который составляет стратегический запас страны и используется в особый период для нужд обороны и безопасности страны.

Согласно пункту 1.11. Положения, Управление является режимным объектом. Обеспечение защиты государственной тайны, согласно разделу 2 Положения, отнесено к одной из основных задач деятельности Управления.

Поскольку ДВТУ Росрезерва является государственным органом, осуществляющим свою деятельность для нужд обороны и безопасности государства, проведение в отношении него мероприятий по радиоконтролю, в соответствии с пунктом 9 Правил радиоконтроля, осуществляется в особом порядке.

Как следует из заявления ДВТУ Росрезерва, используемый им генератор шума ГШ-1000М является техническим средством защиты информации от утечки за счет побочных электромагнитных излучений и создания маскирующего сигнала в диапазоне частот от 1.0 до 1000 МГц.

Данное техническое средство изготовлено в соответствии с техническими условиями, имеет сертификаты соответствия Федеральной службы по техническому и экспортному контролю (ФСТЭК России) и Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии.

Используемый генератор шума рекомендован к установке ФГУП Научно-производственное предприятие «Гамма», которое оказывает заявителю услуги по технической защите информации в соответствии с лицензиями, выданными ФСТЭК России и ФСБ России.

Использование генератора шума обусловлено необходимостью защиты сведений, связанных с выполнением заявителем его основных задач, а также обязательными требованиями органов, осуществляющих контроль за обеспечением защиты государственной тайны.

Требования о необходимости получения отдельного разрешения на использование генератора радиошума органами ФСТЭК России и ФСБ России к ДВТУ «Росрезерва» не предъявлялось.

Как следует из материалов дела, основанием для привлечения ДВТУ «Росрезерва» к административной ответственности явилась информация ФГУП «Радиочастотный центр Дальневосточного федерального округа» об использовании ДВТУ Росрезерва без разрешения на использование радиочастот или радиочастотных каналов генератора радиошума, работа которого оказывает негативное воздействие на работу устройств ЗАО «Астарта». В своем письме ФГУП «Радиочастотный центр Дальневосточного федерального округа» просило Дальневосточное Управление Роскомнадзора принять меры по прекращению нарушения обязательных требований в области связи.

Привлекая ДВТУ «Росрезерва» к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 13.4 КоАП РФ, административный орган исходил из доказанности факта события и состава вменяемого административного правонарушения.

Вместе с тем, при вынесении оспариваемого постановления административным органом не учтено следующее.

В соответствии с пунктом 16 Порядка осуществления государственного надзора за деятельностью в области связи, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 02.03.2005 № 110, внеплановые мероприятия по контролю организуются и проводятся в случае обращения граждан, юридических лиц и индивидуальных предпринимателей с жалобами на нарушения их прав и законных интересов действиями (бездействием) иных юридических лиц и (или) индивидуальных предпринимателей, связанными с невыполнением ими требований в области связи и (или) лицензионных условий, а также получения иной информации, подтверждаемой документами и иными доказательствами, свидетельствующими о наличии признаков таких нарушений.

Пунктами 18, 22, 27 Порядка предусмотрено, что мероприятия по контролю проводятся на основании приказов Федеральной службы по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций и (или) ее территориальных органов; при участии уполномоченных представителей проверяемых лиц; по результатам проведения мероприятия по контролю, в том числе по дистанционному контролю, должностными лицами, осуществляющими проверку, составляется акт проверки в двух экземплярах.

Судом по материалам дела установлено, что приказ на проведение проверки ДВТУ «Росрезерва» не издавался, контрольные мероприятия на основании сообщения ЗАО «Астарта» проводились ФГУП «Радиочастотный центр Дальневосточного федерального округа» самостоятельно, без участия государственного инспектора Дальневосточного управления Роскомнадзора и представителя ДВТУ «Росрезерва», кроме того, протокол измерения технических параметров излучения генераторов радиошума от 29.10.2012 № 036-08-22-025-307, а также акт мероприятия по радиоконтролю № 036-08-22-025-307 от 29.10.2012 с участием представителей ДВТУ «Росрезерва» не составлялся.

В обоснование своей позиции представитель заявителя в судебном заседании указал на то, что в здании по адресу: <...>, помимо ДВТУ Росрезерва располагаются другие юридические лица и квартиросъемщики, которые могут использовать незарегистрированные радиоэлектронные средства и создавать тем самым помехи.

Суд, изучив представленные материалы, приходит к выводу, что вышеназванные протокол измерения технических параметров излучения генераторов радиошума от 29.10.2012 № 036-08-22-025-307 и акт мероприятия по радиоконтролю № 036-08-22-025-307 от 29.10.2012 не могут являться надлежащими доказательствами, подтверждающими событие вменяемого заявителю правонарушения, поскольку данные документы составлены в одностороннем порядке, без участия представителя юридического лица, а следовательно, не могут с достоверностью подтверждать, что зафиксированная радиопомеха является следствием использования радиоэлектронного средства, принадлежащего ДВТУ Росрезерва. Данный факт заявителем оспаривается. Также с учетом вышеизложенного не представляется возможным установить факт соблюдения ФГУП «Радиочастотный центр Дальневосточного федерального округа» установленных правил измерения и достоверность результатов измерения технических параметров излучения генераторов радиошума.

В силу части 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

В соответствии со статьей 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность, за исключением случаев, предусмотренных примечанием к настоящей статье. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Частью 1 статьи 1.6 КоАП РФ установлено, что лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

Согласно статье 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Суд, исследовав и оценив, в порядке статьи 71 АПК РФ, имеющиеся в материалах дела доказательства, приходит к выводу о том, что административным органом нарушена процедура проверки, предусмотренная Порядком осуществления государственного надзора за деятельностью в области связи, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 02.03.2005 № 110, а также материалы дела не содержат достаточныхданных, указывающих на наличие события и состава вменяемого административного правонарушения, что в силу пунктов 1, 2 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ являются обстоятельствами, исключающими производство по делу об административном правонарушении.

При таких обстоятельствах, оспариваемое постановление административного органа подлежит признанию незаконным и отмене в полном объеме.

Также суд полагает обоснованным требование заявителя о признании незаконным Представления Дальневосточного управления Роскомнадзора от 26.12.2012г. № 09036-04/27 об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения.

В соответствии с частью 1 статьи 29.13 КоАП РФ судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дело об административном правонарушении, при установлении причин административного правонарушения и условий, способствовавших его совершению, вносят в соответствующие организации и соответствующим должностным лицам представление о принятии мер по устранению указанных причин и условий.

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 20.1 постановления «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» (в редакции от 20.11.2008 № 60) разъяснил, что предусмотренные статьей 29.13 КоАП РФ представления об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения (ответственность за невыполнение которых установлена статьей 19.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях), в случае, если они вынесены на основании обстоятельств, отраженных в постановлении по делу об административном правонарушении, могут быть обжалованы вместе с таким постановлением по правилам, определенным параграфом 2 главы 25 АПК РФ

Судом установлено и следует из материалов дела, что Представлением от 26.12.2012г. № 09036-04/27 об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения, административный орган обязал заявителя в течение одного месяца со дня получения данного представления принять меры по устранению выявленных нарушений.

При этом вышеуказанное Представление вынесено на основании обстоятельств, отраженных в постановлении Дальневосточного управления Роскомнадзора от 26.12.2012г. № 841 по делу об административном правонарушении и вытекает из факта привлечения ДВТУ Росрезерва к административной ответственности по части 2 статьи 13.4 КоАП РФ.

Таким образом, признание судом незаконным и отмена постановления Дальневосточного управления Роскомнадзора от 26.12.2012г. № 841 влечет также и признание незаконным выданного на его основе Представления от 26.12.2012г. №09036-04/27 об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 210, 211 АПК РФ, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Требование Управления Федерального агентства по государственным резервам по Дальневосточному федеральному округу удовлетворить.

Признать незаконными и отменить полностью постановление Управления Роскомнадзора по Хабаровскому краю и ЕАО от 26.12.2012г. № 841 по делу об административном правонарушении и представление от 26.12.2012г. № 09036-04/27 об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения.

Решение вступает в законную силу по истечении десятидневного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

Судья Ж.Г. Шестак