Гражданский кодекс часть 1

к краевому государственному бюджетному учреждению «Комсомольская-на-Амуре набережная р. Амура» (ОГРН <***>, ИНН <***>, адрес: 681022, <...>), обществу с ограниченной ответственностью «Больверк» (ОГРН <***>, ИНН <***>, адрес: 443099, <...>)

о признании недействительным п.п.1.1.1,1.1.2 дополнительного соглашения №5 от 12.11.2018 к контракту №1 от 26.10.2017, заключенного между КГБУ «Комсомольская-на-Амуре набережная р. Амура» и ООО «Больверк»,

при участии:

от истца – ФИО1, прокурор отдела прокуратуры Хабаровского края,

установил:

Первый заместитель прокурора Хабаровского края в интересах публично-правового образования Хабаровского края обратился в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к Краевому государственному бюджетному учреждению «Комсомольская-на-Амуре Набережная р. Амура», обществу с ограниченной ответственностью «Больверк» (далее – учреждение и общество, ответчики) о признании недействительным пунктов 1.1.1,1.1.2 дополнительного соглашения №5 от 12.11.2018 к контракту №1 от 26.10.2017, заключенного между КГБУ «Комсомольская-на-Амуре набережная р. Амура» и ООО «Больверк».

Ответчики, надлежащим образом уведомленные о месте и времени предварительного заседания и об условиях перехода к судебному разбирательству, явку своих представителей не обеспечили, возражений против перехода к судебному разбирательству, о необходимости чего было указано в определении суда от 02.12.2019, не заявили.

Зафиксированным в протоколе судебного заседания определением, при отсутствии возражений участвующих в деле лиц, на основании п.4 ст. 137 АПК РФ, п.27 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 65 от 20.12.2006, суд завершил предварительное заседание и перешел к судебному разбирательству.

В судебном заседании представитель прокуратуры иск поддержал в уточненном объеме.

Краевым государственным бюджетным учреждением «Комсомольская-на-Амуре набережная р. Амура» предоставлен отзыв на исковое заявление, в котором указывает на то, что соглашение № 5 было заключено сторонами на основании определения Арбитражного суда Хабаровского края от 07.11.2018 по делу № А73-15623/2018, которое в последствии было отменено постановлением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 18.04.2019, а дело было направлено на новое рассмотрение. Крое того, ссылается на то, что подрядчик по субъективным (недостаточное обеспечение объекта реконструкции силами и средствами) и объективным (введением режима чрезвычайной ситуации с 31.07.2019) не смог погасить предоставленный ему аванс до указанной в соглашении № 5 даты, учреждение заявило отказ от иска, который был принят судом, производство по делу № А73-15623/2018 прекращено.

В ходе судебного разбирательства суд, рассмотрев материалы дела и выслушав представителя прокуратуры, установил следующие обстоятельства.

26.10.2017 по результатам проведенного электронного аукциона 0122200002517004461 между КГБУ «Комсомольская-на-Амуре набережная р. Амура» (Заказчик) и ООО «Больверк» (Подрядчик) заключен контракт № 1, предметом которого является выполнение строительных работ по объекту «Реконструкция набережной р. Амур в г. Комсомольске-на-Амуре, 2.8 км»).

В соответствии с пунктом 2.1 настоящего контракта цена составляет 2 055 075 523 руб. 20 коп., в том числе по годам:

2017 год - 437 000 000,00 рублей;

2018 год - 419 520 00,00 рублей;

2019 год - 432 960 000,00 рублей;

2020 год - 765 595 523,20 рублей.

Порядок расчетов согласован сторонами в разделе 3 настоящего контракта.

Согласно п. 3.2 контракта оплата работ осуществляется по безналичному расчету путем перечисления Заказчиком денежных средств на расчетный счет Подрядчика, указанный в контракте, в следующем порядке:

Аванс в размере 192 663 330 руб. в течение 30 дней с момента заключения контракта на основании счета, предоставленного Подрядчиком.

Погашение суммы произведенного авансового платежа принимается к зачету пропорционально стоимости выполненных работ, начиная с ноября 2017 года по май 2018 года включительно, в следующем порядке:

- в 2017 году не более 28,57% от суммы произведенного авансового платежа;

- в 2018 году в объеме оставшейся непогашенной суммы.

Оплата работ (в том числе в случае досрочного выполнения работ) осуществляется на основании выставленного Подрядчиком счета, счета-фактуры (при наличии) в течение 30 дней после подписания сторонами акта о приемке выполненных работ (форма № КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3) по отдельному этапу контракта с удержанием возвратных сумм.

Возвратные суммы уточняются в процессе приемки выполненных работ по отдельному этапу и удерживаются при взаиморасчетах при наличии затрат на временные здания и сооружения. По окончании всех работ на объекте заказчик до подписания акта приемки объекта капитального строительства оплачивает подрядчику не более 95% стоимости работ по контракту.

Окончательный расчет с подрядчиком (оставшиеся 5% от цены контракта) производится заказчиком в течение 30 дней на основании подписанного сторонами акта приемки объекта капитального строительства с учетом ранее перечисленных Подрядчику денежных средств и заключения органами государственного строительного надзора о соответствии объекта капитального строительства требованиям технических регламентов и проектной документации. Расчет осуществляется по каждому этапу.

Дополнительным соглашением к контракту от 01.04.2018 № 2 внесены изменения в существенные условия рассматриваемого контракта, выразившиеся в изменении порядка расчетов, установленных п. 3.2.

Так, согласно пункту 1 дополнительного соглашения от 01.04.2018 № 2 оплата работ осуществляется по безналичному расчету путем перечисления заказчиком денежных средств на расчетный счет подрядчика, указанный в контракте, в следующем порядке:

Аванс в размере 192 663 330,00 рублей в течение 30 дней с момента заключения контракта на основании счета, предоставленного Подрядчиком. Погашение суммы произведенного авансового платежа принимается к зачету пропорционально стоимости выполненных работ, начиная с ноября 2017 года по декабрь 2018 года включительно, в следующем порядке:

- в 2017 году не более 28,57% от суммы произведенного авансового платежа;

- в 2018 году в объеме 25% от суммы каждого представленного Подрядчиком к оплате акта приемки выполненных работ.

В соответствии с пунктом 2 дополнительного соглашения от 01.04.2018 № 2 настоящее соглашение вступает в силу с момента его подписания сторонами, является неотъемлемой частью контракта и действует в течение всего срока действия контракта.

Таким образом, положениями дополнительного соглашения от 01.04.2018 № 2 изменены условия контракта, а именно: порядок расчетов выполненных Подрядчиком работ.

Дополнительное соглашение №2 от 01.04.2018 к контракту № 1 от 26.10.2017, заключенное между КГБУ «Комсомольская-на-Амуре набережная р. Амура» и ООО «Больверк», решением Арбитражного суда Хабаровского края от 05.08.2019 по делу № А73-9333/2019, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 11.11.2019, признано недействительным.

Дополнительным соглашением №4от 22.06.2018 внесены изменения в существенные условия рассматриваемого контракта в части изменения порядка расчётов, а именно в п. 3.2, согласно которому аванс в размере 192 663 330,00 рублей в течение 30 дней с момента заключения контракта на основании счета, предоставленного подрядчиком. Погашение суммы произведенного авансового платежа принимается к зачету пропорционально стоимости выполненных работ, начиная с ноября 2017 года по декабрь 2018 года включительно, в следующем порядке:

-в 2017 году не более 28,57% от суммы произведенного авансового платежа,

-в 2018 году - в объеме 10 % от суммы каждого представленного Подрядчиком к оплате акта приемки выполненных работ.

В соответствии с п. 2 дополнительного соглашения №4 от 22.06.2018 оно является неотъемлемой частью контракта от 26.10.2017 №1, вступает в силу с момента подписания сторонами и действует в течение всего срока действия контракта.

Дополнительным соглашением от 22.06.2018 №4 изменены существенные условия контракта в части порядка расчётов за выполненные работы по контракту от 26.10.2017 №1 и срок погашения суммы авансовых платежей.

Дополнительное соглашение №4 от 22.06.2018 к контракту №1 от 26.10.2017, заключенное между КГБУ «Комсомольская-на-Амуре набережная р. Амура» и ООО «Больверк», решением Арбитражного суда Хабаровского края от 13.08.2019 по делу № А73-9332/2019 признано недействительным.

Впоследствии, 12.11.2018 КГБУ «Комсомольская-на-Амуре набережная р. Амура» и ООО «Больверк» заключено дополнительное соглашение №5к контракту от 26.10.2017 №1, которым внесены следующие изменения.

Согласно п. 1.1.1 дополнительного соглашения абзацы 3-5 п. 2.1 контракта № 1 от 26.10.2017 излагаются в следующей редакции:

«2018 год - 955 128 940, 00 руб. 00 коп.

2019 год - 497 105 260,00 руб. 00 коп.

2020 год - 141 598 729,20 руб.20 коп.»

В соответствии с п. 1.1.2 дополнительного соглашения абзац 2 п. 3.2 контракта № 1 от 26.10.2017 излагается в следующей редакции: «часть аванса в размере 192 663 330, 00 руб. В течение 30 дней с момента заключения контракта на основании счета, предоставленного подрядчиком;

- часть аванса в размере 400 005 269, 73 руб. в течение 30 дней с момента выставленного счета, предоставленного подрядчиком, но не ранее 07.11.2018.

Погашение суммы произведенных авансовых платежей принимаются к зачету пропорционально стоимости выполненных работ в объеме до 10% от суммы каждого представленного подрядчиком к оплате акта приемки выполненных работ. Окончательное погашение аванса производится не позднее 30.09.2019г.»

Пунктом 1.1.3 дополнительного соглашения установлено: абзац первый раздела «Функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки» приложения №1 контракта №1 от 26.10.2017 излагаются в следующей редакции: «Работы должны быть выполнены в соответствии с проектной документацией, получившей положительное заключение государственной экспертизы №00130-18/ХГЭ-12704/05, выданное Хабаровским филиалом ФАУ «Главгосэкспертиза России» 31.08.2018 г., рабочей документацией, ведомостями объемов работ, настоящей технической частью, в полном соответствии с требованиями государственных стандартов, действующих строительных норм и правил, ПУЭ, НТО, технических регламентов, санитарных норм и правил, в том числе:».

Абзац 1 раздела «Требования к результатам закупки» приложения №1 контракта №1 от 26.10.2017 излагаются в следующей редакции: «Результатом закупки являются работы, выполненные в объеме, указанном в сметной документации, ведомостях объемов работ, в соответствии с проектной документацией, получившей положительное заключение государственной экспертизы № 00130-18/ХГЭ-12704/05, выданное Хабаровским филиалом ФАУ «Главгосэкспертиза России» 31.08.2018 г., рабочей документацией, настоящей Технической частью, с надлежащим качеством.».

Согласно п. 1.2 дополнительного соглашения стороны подтверждают, что сумма отработанного Подрядчиком аванса по состоянию на 01.11.2018 составляет 101 406 546,95 (сто один миллион четыреста шесть тысяч пятьсот сорок шесть) руб. 95 коп. Учитывая размер безотзывной банковской гарантии № 001-002-042-БГ-2018, полученной 09.06.2018 в ПАО Банк «Возрождение», в сумме 513 316 367,13 (пятьсот тринадцать миллионов триста шестнадцать тысяч триста шестьдесят семь) руб. 13 коп., представленной подрядчиком при заключении контракта № 1 от 26.10.2017, стороны подтверждают соответствие размера обеспечения исполнения контракта требованиям части 6 статьи 96 Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

По условиям дополнительного соглашения оно вступает в силу с момента его подписания сторонами, является неотъемлемой частью контракта и действует в течение всего срока его действия.

Дополнительное соглашение от 12.11.2018 №5 заключено на основании определения Арбитражного суда Хабаровского края от 07.11.2018 по делу № А73-15623/2018 по иску КГБУ «Комсомольская-на-Амуре набережная р. Амура» к ООО «Больверк» об изменении условий контракта №1 от 26.10.2017.

Определение Арбитражного суда Хабаровского края от 07.11.2018 по делу А73-15623/2018 постановлением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 18.04.2019 отменено, дело направлено на новое рассмотрение.

18.11.2019 КГБУ «Комсомольская-на-Амуре набережная р. Амура» заявлен отказ от иска. Определением Арбитражного суда Хабаровского края от 19.11.2019 производство по делу № А73-15623/2018 прекращено.

Однако дополнительное соглашение от 12.11.2018 №5, заключенное между КГБУ «Комсомольская-на-Амуре набережная р. Амура» и ООО «Больверк» не расторгнуто.

По результатам проверочных мероприятий в деятельности субъектов надзора прокуратурой установлены нарушения Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе), в частности, установлено нарушение требований части 1 статьи 95 Закона о контрактной системе, выразившееся в изменении существенных условий государственного контракта от 26.10.2017 № 1, при этом возможность изменения условий контракта не предусмотрена законодательством Российской Федерации о контрактной системе.

Указанное обстоятельство послужило основанием для обращения с настоящим иском в суд.

Учитывая представленные доказательства, суд признал иск подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно пункту 1 статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи или иным законом, сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

Сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки (пункт 2 статьи 168 ГК РФ).

Статьей 1 Закона о контрактной системе установлено, что настоящий Федеральный закон регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок.

В абзаце 7 пункта 9 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд от 28.06.2017 Президиумом Верховного Суда РФ разъяснено, что сохранение условий государственных и муниципальных контрактов в том виде, в котором они были изложены в извещении о проведении открытого аукциона в электронной форме и в документации об аукционе, невозможность ведения переговоров между заказчиками и участниками закупок (статья 46 Закона о контрактной системе) и исполнение контракта на условиях, указанных в документации, направлены на обеспечение равенства участников размещения заказов, создание условий для свободной конкуренции, обеспечение в связи с этим эффективного использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, на предотвращение коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов с тем, чтобы исключить случаи обхода закона - искусственного ограничения конкуренции при проведении аукциона и последующего создания для его победителя более выгодных условий исполнения контракта.

Согласно пункту 1 статьи 34 Закона о контрактной системе, контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с настоящим Федеральным законом извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены.

В соответствии с пунктом 13 статьи 34 Закона о контрактной системе, в контракт включается обязательное условие о порядке и сроках оплаты товара, работы или услуги, в том числе с учетом положений части 13 статьи 37 настоящего Федерального закона, о порядке и сроках осуществления заказчиком приемки поставленного товара, выполненной работы (ее результатов) или оказанной услуги в части соответствия их количества, комплектности, объема требованиям, установленным контрактом, о порядке и сроках оформления результатов такой приемки, а также о порядке и сроке предоставления поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обеспечения гарантийных обязательств в случае установления в соответствии с частью 4 статьи 33 настоящего Федерального закона требований к их предоставлению.

Согласно части 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

С учетом изложенного, условие о прядке и сроках оплаты работ, предусмотренное пунктом 3.2. контракта, является существенным условием контракта.

В соответствии с пунктом 2 статьи 767 Гражданского кодекса Российской Федерации изменения условий государственного или муниципального контракта, не связанные с обстоятельствами, указанными в пункте 1 настоящей статьи, в одностороннем порядке или по соглашению сторон допускаются в случаях, предусмотренных законом.

В силу пункта 1 статьи 95 Закона о контрактной системе, изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в случаях, предусмотренных п.п. 1-7 статьи 95 закона о контрактной системе.

Указанный перечень оснований является исчерпывающим и не подлежит расширительному толкованию.

Ответчиками не предоставлено доказательств того, что основанием для заключения оспариваемого соглашения явились основания, указанные в п.п. 1-7 пункта 1 статьи 95 Закона о контрактной системе.

Таким образом, поскольку условиями пунктов 1.1.1, 1.1.2 спорного дополнительного соглашения от 12.11.2018 № 5 изменен порядок в части расчетов за выполняемые работы, в том числе увеличен срок погашения аванса и уменьшен размер предъявляемого к погашению авансового платежа, требование прокуратуры является правомерным, обоснованным и подлежащим удовлетворению.

Судебные расходы по оплате государственной пошлины в соответствии с частью 3 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на ответчиков.

Руководствуясь статьями 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Признать недействительными пункты 1.1.1,1.1.2 дополнительного соглашения №5 от 12.11.2018 к контракту №1 от 26.10.2017, заключенного между КГБУ «Комсомольская-на-Амуре набережная р. Амура» и ООО «Больверк».

Взыскать с краевого государственного бюджетного учреждения «Комсомольская-на-Амуре набережная р. Амура» (ОГРН <***>, ИНН <***>, адрес: 681022, <...>) в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 3 000 руб.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Больверк» (ОГРН <***>, ИНН <***>, адрес: 443099, <...>) в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 3 000 руб.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

Судья Е.Е. Яцышина