Арбитражный суд Хабаровского края
г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru
Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е
г. Хабаровск дело № А73-4624/2014
06 июня 2014 года
Резолютивная часть решения объявлена 04 июня 2014 года
Мотивированное решение изготовлено 06 июня 2014 года
Арбитражный суд в составе: судьи Руденко Р.А., с участием помощника судьи Вербинской Т.П., ведущей протокол судебного заседания с использованием средств аудиозаписи
рассмотрел в заседании суда дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Новый Атлант»
о признании незаконным и отмене постановления Межрегионального управления Федеральной службы по финансовому мониторингу по Дальневосточному федеральному округу № 16-04-10/24/2014/1621 от 24.03.2014г. о назначении административного наказания по ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ
В судебное заседание явились:
от ООО «Новый Атлант»: ФИО1 по доверенности от 26.01.2012г.
от административного органа: ФИО2, доверенность № 1 от 13.03.2014 № 16-04-10/1341
Суд установил: Общество с ограниченной ответственностью «Новый Атлант» обратилось в арбитражный суд с заявлением, в котором просит признать незаконным и отменить постановление Межрегионального управления Федеральной службы по финансовому мониторингу по Дальневосточному федеральному округу № 16-04-10/24/2014/1621 от 24.03.2014г. о назначении административного наказания по ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ.
Представитель заявителя в судебном заседании поддержал заявленные требования в полном объеме по основаниям, изложенным в заявлении и дополнениях к нему. С учетом уточненных требований просит суд изменить административное наказание назначенное, обжалуемым постановлением.
Представитель административного органа не согласен с доводами заявителя, оспариваемое постановление считает законным и обоснованным по основаниям, изложенным в отзыве на заявление.
При рассмотрении материалов дела судом установлено следующее.
Общество с ограниченной ответственностью «Новый Атлант» (далее - ООО «Новый Атлант», Общество) зарегистрировано в качестве юридического лица, о чем ему присвоен ОГРН-<***>, ИНН-<***>, согласно выписке из ЕГРЮЛ юридическим адресом Общества является: 680021, <...>.
На основании приказа Межрегионального управления Федеральной службы по финансовому мониторингу по Дальневосточному федеральному округу от 27.01.2014г. № 14 специалистами отдела надзорной деятельности и правового обеспечения в составе комиссии проведена выездная проверка исполнения ООО «Новый Атлант» требований Закона РФ от 07.08.2001г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее - Закон РФ от 07.08.2001 № 115-ФЗ) за период с 07.11.2011г. по 31.12.2013г.
Приказ о проведении проверки от 27.01.2014г. № 14 вручен представителю ООО «Новый Атлант» ФИО3, которая представилась исполняющей обязанности генерального директора ООО «Новый Атлант» (приказ о назначении и.о. генерального директора от 16.11.2013г.).
Также у ФИО3 имелась доверенность от 03.12.2013г. б/н, сроком действия три года, на право представления интересов ООО «Новый Атлант» в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма в Межрегиональном управлении Федеральной службы по финансовому мониторингу по Дальневосточному федеральному округу с правом получения и подписи требуемой документации.
В ходе проверки установлено, что ООО «Новый Атлант» оказывает риэлтерские услуги.
Таким образом, в соответствии со ст. 5 Закон РФ от 07.08.2001 № 115-ФЗ, на ООО «Новый Атлант» распространяются требования вышеуказанного Закона.
В ходе проверки установлены нарушения со стороны ООО «Новый Атлант» требований Закон РФ от 07.08.2001 № 115-ФЗ, а именно:
отсутствие мер, включающих приведение правил внутреннего контроля в соответствии с требованиями Постановления Правительства РФ от 30.06.2012г. № 667 «Об утверждении требований к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом (за исключением кредитных организаций), и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации»;
в нарушение подпункта «а» пункта 1 Постановления Правительства РФ от 05.12.2005г. № 715 «О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также требованиях к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» в период с 23.11.2011г. по 09.01.2012г. в Обществе было назначено специальное должностное лицо, ответственное за реализацию правил внутреннего контроля не соответствующее установленным квалификационным требованиям;
в нарушение пункта 2 Положения о требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, утвержденного приказом Федеральной службы по финансовому мониторингу от 3 августа 2010 г. № 203 (далее - Положение, утвержденное приказом Росфинмониторинга от 03.08.2010 г. № 203) руководителем ООО «Новый Атлант» в проверяемом периоде не утвержден перечень сотрудников, которые должны проходить обязательную подготовку и обучение в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;
в нарушение пункта 14 Положения, утвержденного приказом Росфинмониторинга от 03.08.2010г. № 203 в проверяемом периоде в ООО «Новый Атлант» не разработана программа подготовки и обучения сотрудников Общества в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма с учетом требований законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, а также особенностей деятельности организации и ее клиентов;
в нарушение п. 6 Положения, утвержденного приказом Росфинмониторинга от 03.08.2010г. № 203 в Обществе не приняты меры, направленные на подготовку и обучение сотрудников Общества, а именно не проводится обучение в следующих формах: вводный инструктаж и дополнительный инструктаж;
в нарушение п. 10 Положения, утвержденного приказом Росфинмониторинга от 03.08.2010г. № 203 организацией не были приняты надлежащие меры, направленные на подготовку и обучение сотрудников Общества в форме целевого инструктажа, специальным должностным лицом, ответственным за реализацию правил внутреннего контроля ФИО4 (приказ о назначении специальным должностным лицом от 23.11.2011г. № 1/Ф), а так же несвоевременное прохождение обучения в форме целевого инструктажа специальным должностным лицом ФИО5 (назначена приказом от 10.01.2012 №1/Ф, целевой инструктаж пройден 01.02.2013г., что подтверждается свидетельством серия ЦИ № 034066 о прохождении обучения в форме целевого инструктажа;
в нарушение п. 2 ст. Закона РФ от 07.08.2001г. № 115-ФЗ и п. 2.5 Положения о требованиях к идентификации клиентов и выгодоприобретателей, в том числе с учетом степени (уровня) риска совершения клиентом операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем. и финансирования терроризма, утвержденного Приказом Федеральной службы по финансовому мониторингу от 17.02.2011г. № 59 (далее - Положение, утвержденное приказом Росфинмониторинга от 17.02.2011г. № 59) ООО «Новый Атлант» не приняты надлежащие меры, направленные на отражение в анкетах клиентов информации о проведении проверки клиентов, представителях клиентов и выгодоприобретателях на предмет наличия/отсутствия информации о них в Перечне;
в нарушение подп. 4 п. 1 ст. 7 Закона РФ от 07.08.2001г. № 115-ФЗ Обществом не приняты меры, направленные на представление в уполномоченный орган достоверных сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю.
По результатам проверки в отношении Общества составлен акт проверки № 16-04-08/934 от 20.02.2014г. и протокол об административном правонарушении от 20.02.2014 №16-04-10/929 по ч.2 ст. 15.27 КоАП РФ.
Протокол об административном правонарушении от 20.02.2014г. № 16-04-10/929 в отношении ООО «Новый Атлант» по ч. 2 ст. 15.27 КоАП РФ был составлен по месту нахождения Общества, в присутствии ФИО3, которая представилась исполняющей обязанности генерального директора ООО «Новый Атлант» (приказ о назначении и.о. генерального директора от 16.11.2013г.).
Также у ФИО3 имелась доверенность от 03.12.2013г. б/н, сроком действия три года, на право представления интересов ООО «Новый Атлант» в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма в Межрегиональном управлении Федеральной службы по финансовому мониторингу по Дальневосточному федеральному округу с правом получения и подписи требуемой документации.
ФИО3 была вручена копия акта проверки № 16-04-08/934 от 20.02.2014г. и копия протокола об административном правонарушении от 20.02.2014 № 16-04-10/929.
О месте и времени составления протокола об административном правонарушении на 20.02.2014г. на 15 часов 15 минут ООО «Новый Атлант» было извещено телеграммой, которая получена Обществом 18.02.2014г. по юридическому адресу: 680021, <...>.
Определением от 14.03.2014г. № 16-04-10/1388 ООО «Новый Атлант» было извещено по юридическому адресу: 680021, <...> о месте и времени рассмотрения дела об административном правонарушении на 24.03.2014г. на 11 часов 00 минут, указанное определение получено под вх. № 78 от 17.03.2014г.
24.03.2014г. и.о. руководителя Управления ФИО6 в отношении ООО «Новый Атлант» вынесено постановление № 16-04-10/24/2014/1621 от 24.03.2014г. о назначении административного наказания по ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ в виде штрафа в размере 100 000 руб.
При рассмотрении дела об административном правонарушении законный представитель Общества, а также его представитель, действующий на основании доверенности, ООО «Новый Атлант» было извещено о месте и времени рассмотрения дела надлежащим образом.
Не согласившись с указанным постановлением, общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании его незаконным, считает, что при рассмотрении материалов административного производства административным органом была нарушена процедура рассмотрения административного дела, Обществу необоснованно назначено административное наказание в максимальном размере.
Заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, суд считает требования заявителя подлежат удовлетворению в части, по следующим основаниям.
В соответствии с ч. 1 статьи 15.27 КоАП РФ - неисполнение законодательства в части организации и (или) осуществления внутреннего контроля, не повлекшее непредставления сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, либо об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, а равно повлекшее представление названных сведений в уполномоченный орган с нарушением установленного срока, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 4 настоящей статьи, - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.
Согласно ч. 2 ст. 15.27 КоАП РФ - Действия (бездействие), предусмотренные частью 1 настоящей статьи, повлекшие непредставление в уполномоченный орган сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, и (или) представление в уполномоченный орган недостоверных сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, а равно непредставление сведений об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, - влекут наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от двухсот тысяч до четырехсот тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до шестидесяти суток.
В соответствии с пунктом 2 статьи 7 Закона РФ от 07.08.2001г. № 115-ФЗ - организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля, назначать специальных должностных лиц, ответственных за реализацию указанных правил, а также принимать иные внутренние организационные меры в указанных целях. Правила внутреннего контроля разрабатываются с учетом требований Правительства Российской Федерации и утверждаются директором организации.
Правила внутреннего контроля являются основным, после законодательных актов, внутренним документом, и представляют собой совокупность программ осуществления внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, а также документом, регламентирующим исполнение обязательных процедур в указанных целях.
В ходе проверки установлено, что в ООО «Новый Атлант», осуществляющем хозяйственную деятельность, действующие правила внутреннего контроля, утвержденные генеральным директором 25,11.2011г., не приведены в соответствие с требованиями Постановления Правительства РФ от 30.06.2012г. № 667 «Об утверждении требований к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом (за исключением кредитных организаций), и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации» в течении одного месяца (до 18.08.2012г.)
В случае внесения изменений в Закон РФ от 07.08.2001г. № 115-ФЗ, либо иные нормативные правовые акты в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма организации обязаны вносить соответствующие изменения в свои правила внутреннею контроля. Новая редакция правил внутреннего контроля утверждается руководителем организации.
Действовавшие в Обществе правила внутреннего контроля содержат ссылку на утратившие силу:
- распоряжение Правительства РФ от 17.07.2002г. № 983-р «Об утверждении рекомендаций по разработке организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и, и финансированию терроризма»;
- приказ КФМ Российской Федерации от 11.08.2003г. № 104 «Об утверждении Рекомендаций по отдельным Положениям правил внутреннего контроля, разрабатываемых организациями, совершающими операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».
Таким образом, ООО «Новый Атлант» не были созданы условия для надлежащего исполнения требований Закона РФ от 07.08.2001г. № 115-ФЗ.
Кроме того, в нарушение подпункта «а» пункта 1 Постановления Правительства РФ от 05.12.2005г. № 715 «О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также требованиях к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее - Постановление Правительства РФ от 05.12.2005г. № 715) в период с 23.11.2011г. по 09.01.2012г. в Обществе было назначено специальное должностное лицо, ответственное за реализацию правил внутреннего контроля не соответствующее установленным квалификационным требованиям.
Согласно подпункту «а» пункта 1 Постановления Правительства Российской Федерации от 05.12.2005г. № 715 к специальным должностным лицам организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, предъявляются следующие квалификационные требования:
а) наличие высшего профессионального образования по специальностям, относящимся к группе специальностей «Экономика и управление», либо по специальности «Юриспруденция», относящейся к группе специальностей «Гуманитарные и социальные науки», подтвержденного в установленном порядке, а при отсутствии указанного образования - опыта работы не менее двух лет на должностях, связанных с исполнением обязанностей по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;
б) прохождение обучения в целях противодействия легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в соответствии с требованиями, устанавливаемыми согласно настоящему Постановлению.
Как следует из материалов дела, в ООО «Новый Атлант» в период с 23.11.2011г. по 09.01.2012г. назначено специальное должностное лицо, ответственное за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления ФИО4 (приказ о назначении специальным должностным лицом 23.11.2011 г. №1/Ф) имеет диплом о высшем образовании, выданный 29.06.1977г. «Витебским государственным педагогическим институтом имени С.М. Кирова» <...> по специальности «Физика и математика», не соответствующее установленным квалификационным требованиям.
Таким образом, назначение специального должностного лица, ответственного за реализацию правил внутреннего контроля, не соответствующего предъявляемым квалификационным требованиям, свидетельствует об отсутствии организации внутреннего контроля в Обществе.
В соответствии с пунктом 2 статьи 7 Закона РФ от 07.08.2001г. № 115-ФЗ - Общество в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма должно проводить соответствующее обучение. Требования к подготовке и обучению кадров определяются в соответствии с порядком, устанавливаемым Правительством Российской Федерации.
В соответствии с пунктом 3 Постановления Правительства РФ от 05.12.2005г. № 715 квалификационные требования к подготовке и обучению кадров в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма установлены в Положении о требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, утвержденного приказом Федеральной службы по финансовому мониторингу от 03.08.2010г. № 203 (далее - Положение № 203).
Согласно пункту 2 Положения № 203 - перечень сотрудников, которые должны проходить обязательную подготовку и обучение в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма утверждается руководителем организации.
Согласно пункту 6 Положения № 203 - обучение проводится в следующих формах: вводный инструктаж: дополнительный инструктаж; целевой инструктаж; повышение уровня знаний в сфере противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
В соответствии с п. 14 Положения № 203 - организация разрабатывает программу подготовки и обучения сотрудников Общества в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма с учетом требований законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, а также особенностей деятельности организации и ее клиентов.
В ходе проверки установлено, что в период с 07.11.2011г. по 31.12.2013г. у ООО «Новый Атлант» отсутствовало осуществление внутреннего контроля, Общество не предпринимало мер, направленных на подготовку и обучение сотрудников Общества. Данное нарушение выражается в следующем.
В нарушение пункта 2 Положения № 203 руководителем ООО «Новый Атлант» в проверяемом периоде не утвержден перечень сотрудников, которые должны проходить обязательную подготовку и обучение в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
Кроме того, в нарушение пункта 14 Положения № 203 в проверяемом периоде в ООО «Новый Атлант» не разработана программа подготовки и обучения сотрудников Общества в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма с учетом требований законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, а также особенностей деятельности организации и ее клиентов.
В нарушение п.6 Положения № 203 в Обществе не приняты меры, направленные на подготовку и обучение сотрудников Общества, а именно не проводится обучение в следующих формах: вводный инструктаж и дополнительный инструктаж.
Как следует из п. 7 Положения № 203 - вводный инструктаж в организации проводится специальным должностным лицом при приеме на работу на должности либо для выполнения функций, указанные (указанных) в пунктах 3, 4 настоящего Положения, и при переводе (временном переводе) на должности либо для выполнения функций, указанные (указанных) в пунктах 3, 4 настоящего Положения.
Согласно пункту 8 Положения № 203 дополнительный инструктаж проводится специальным должностным лицом не реже одного раза в год либо в следующих случаях:
при изменении действующих и вступлении в силу новых нормативных правовых актов Российской Федерации в области противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;
при утверждении организацией новых или изменении действующих правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и программ его осуществления:
при переводе сотрудника организации на другую постоянную работу (временную работу) в рамках организации в случае, когда имеющихся у него знаний в области противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма недостаточно для соблюдения законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;
при поручении сотрудник) организации работы, выполняемой сотрудниками организации, указанными в пунктах 3, 4 указанного Положения, но не обусловленной заключенным с ним трудовым договором, когда выполнение такой работы не влечет изменения условий заключенного с сотрудником трудового договора.
В соответствии с пунктом 9 Положения № 203 - вводный и дополнительный инструктаж проводятся в соответствии с программой подготовки и обучения сотрудников организации в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, разработанной организацией с учетом настоящею 11оложения.
Как следует из пункта 10 Положения № 203 - обучение в форме целевого инструктажа лицо, планирующее осуществлять функции специального должностного лица, проходит однократно до начала осуществления таких функций.
Однократное обучение в форме целевого инструктажа также должны пройти: руководитель организации (филиала), главный бухгалтер (бухгалтер) организации (филиала) (при наличии должности в штате организации) либо сотрудник, осуществляющий в организации функции но ведению бухгалтерского учета, руководитель юридического подразделения либо юрист организации (при наличии должности в штате организации). Указанные лица, назначаемые на соответствующие должности после вступления в силу настоящего Положения (28.01.2011г.), должны пройти однократное обучение в форме целевого инструктажа в течение года с даты возложения соответствующих должностных обязанностей.
Однако, в нарушение п. 10 Положения № 203 ООО «Новый Атлант» не были приняты надлежащие меры, направленные на подготовку и обучение сотрудников Общества в форме целевого инструктажа, а именно:
отсутствие прохождения обучения в форме целевого инструктажа специальным должностным лицом, ответственным за реализацию правил внутреннего контроля ФИО4 (приказ о назначении специальным должностным лицом от 23.11.2011г. № 1/Ф);
несвоевременное прохождение обучения в форме целевого инструктажа специальным должностным лицом ФИО5 (назначена приказом от 10.01.2012г. №1/Ф). Целевой инструктаж пройден 01.02.2013г., что подтверждается свидетельством серия ЦИ № 034066 о прохождении обучения в форме целевого инструктажа по программе «Предупреждение отмывания преступных доходов и финансирования терроризма в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом», выданным ООО «Агентство «ВЭП» (г. Екатеринбург).
Таким образом, отсутствие обучения сотрудников ООО «Новый Атлант» свидетельствует об отсутствии самой системы внутреннего контроля в надлежащем виде, что не способствует достижению целей такой системы, а именно - не позволяет в полной мере, как того требуют нормы Закона РФ от 07.08.2001 № 115-ФЗ исполнить обязанности по выявлению операций, подлежащих обязательном) контролю, или подозрительные операции.
В соответствии с п. 2 ст. 6 Закона РФ от 07.08.2001г. № 115-ФЗ на организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, возложена обязанность по представлению информации в уполномоченный орган по операциям, если хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, в отношении которых имеются полученные в установленном в соответствии с данным Федеральным законом порядке сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, либо юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем таких организации или лица, либо физическое или юридическое лицо, действующее от имени или по указанию таких организации или лица.
В соответствии с п. 10 ст. 7 Закона РФ от 07.08.2001г. № 115-ФЗ, Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, приостанавливают соответствующую операцию, за исключением операций по зачислению денежных средств, поступивших на счет физического или юридического лица, на пять рабочих дней со дня, когда распоряжение клиента о ее осуществлении должно быть выполнено, в случае, если хотя бы одной из сторон является:
- юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем организации или физического лица, в отношении которых применены меры но замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества в соответствии с подпунктом 6 пункта 1 настоящей статьи, либо физическое или юридическое лицо, действующее от имени или по указанию таких организации или лица;
- физическое лицо, осуществляющее операцию с денежными средствами или иным имуществом в соответствии с подпунктом 3 пункта 2.4 статьи 6 настоящего Федерального закона.
Порядок определения и доведения до сведения организаций, перечня таких Организаций и лип установлен Постановлением Правительства РФ от 18.01.2003г. № 27 «Об утверждении Положения о порядке определения перечня организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, и доведения этого перечня до сведения организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом».
Пункт 1.9 Положения о требованиях к идентификации клиентов и выгодоприобретателей, в том числе с учетом степени (уровня) риска совершения клиентом операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма (далее -Положение), утвержденного Приказом Федеральной службы по финансовому мониторингу от 17.02.2011г. № 59, предусматривает, что организация в соответствии с п.4 Требований к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом (за исключением кредитных организаций), и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации, утвержденных иосчановленисм Правительства Российской Федерации от 30.06.2012г. № 66 (далее - Требования), в составе правил внутреннего контроля разрабатывает программу идентификации клиентов, представителей клиентов и (или) выгодоприобретателей (далее - Программа идентификации) и программу оценки степени (уровня) риска совершения клиентом операций, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма. Программа идентификации должна включать порядок идентификации клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя.
Требования к идентификации клиента, представителя клиента и выгодоприобретателя включают в себя проверку наличия/отсутствия в отношении клиента, представителя клиента, выгодоприобретателя сведений об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, получаемых в соответствии с п. 2.1 ст. 6 Закона РФ от 07.08.2001г. № 115-ФЗ.
В соответствии с п.2.4. Положения - организация в рамках идентификации клиента, представителя клиента и выгодоприобретателя, а также при проведении операций и сделок с их участием или к их выгоде, обязана проверить факт наличия/отсутствия в отношении клиента, представителя клиента и выгодоприобретателя сведений в перечне организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности. При проведении организацией проверки наличия информации о клиенте, представителе клиента и выгодоприобретателе в Перечне используется актуальный на дату такой проверки Перечень.
Результаты проверки клиента, представителя клиента и выгодоприобретателя на предмет наличия/отсутствия информации о них в Перечне, а также дата проверки фиксируются организацией в анкете клиента либо иным способом, предусмотренным в правилах внутреннего контроля (пункт 2.5 Положения). Организация осуществляет идентификацию на основании действительных на дату предъявления документов, содержащих сведения, позволяющие идентифицировать клиента, представителя клиента и выгодоприобретателя (пункт 2.7 Положения).
Росфинмониторингом предоставляется доступ к Перечню организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму при постановке организации на учет в Росфинмониторинг.
Разработанные Организацией Правила внутреннего контроля являются основным, после законодательных актов, внутренним документом, и представляют собой совокупность программ осуществления внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, регламентирующим исполнение обязательных процедур в указанных целях (в частности, регламентируется процедура по выявлению, фиксированию и представлению сведений в порядке, позволяющем соблюсти установленные законодательством сроки).
В соответствии с п. 2 ст. 7 Закона РФ от 07.08.2001г. № 115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом в соответствии с правилами внутреннего контроля, обязаны документально фиксировать информацию, полученную в результате реализации указанных правил, и сохранять ее конфиденциальный характер.
Действующие в Обществе Правила внутреннего контроля предусматривают отражение результатов проверки клиента, представителя клиента и выгодоприобретателя на предмет наличия/отсутствия информации о них в Перечне, а также содержат требования по указанию даты проверки и фиксирования в анкете клиента.
В соответствии с п. 2.1. Программы идентификации и изучения клиентов Правил внутреннего контроля, утвержденных директором ООО «Новый Атлант» 25.11.2011г., для идентификации и изучения клиентов используется анкетирование клиента -составление документа (анкеты - сведения о юридическом лице - участнике операции, анкеты - сведения о физическом лице - участнике операции).
Однако, в нарушение п. 2.5 Положения о требованиях к идентификации клиентов и выгодоприобретателей ООО «Новый Атлант» не приняты надлежащие меры, направленные на отражение в анкетах клиентов информации о проведении проверки клиентов, представителях клиентов и выгодоприобретателях на предмет наличия/отсутствия информации о них в Перечне.
Таким образом, в ходе проверки установлено, что ООО «Новый Атлант» не были предприняты меры для целей надлежащего осуществления внутреннего контроля.
При отсутствии действий со стороны организации, направленных на выявление фигурантов Перечня в Обществе, соответственно, отсутствовала и возможность выявления операций, подлежащих обязательному контролю, поименованных в п. 2 ст. 6 Закона от 07.08.2001г. № 115-ФЗ, а также возможность последующего приостановления таких операции в случаях, указанных в п. 10 ст. 7 Закона от 07.08.2001г. № 115-ФЗ.
В соответствии с п. 1.1 ст. 6 Закона РФ от 07.08.2001г. № 115-ФЗ - сделка с недвижимым имуществом, результатом совершения которой является переход права собственности на такое недвижимое имущество, подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 3 миллиона рублей, либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 3 миллионам рублей, или превышает ее.
Согласно подл. 4 п. 1 ст. 7 Закона РФ от 07.08.2001г. № 115-ФЗ Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган не позднее трех рабочих дней, следующих за днем совершения операции, следующие сведения по подлежащим обязательному контролю операциям с денежными средствами или иным имуществом, совершаемым их клиентами.
В ходе проверки представленных ООО «Новый Атлант» документов установлено, что в нарушение подп. 4 п. 1 ст. 7 Закона РФ от 07.08.2001г. № 115-ФЗ Обществом не приняты меры, направленные на представление в уполномоченный орган достоверных сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, а именно 3 сообщения направлены с искажением суммы операции по сделке с недвижимым имуществом.
Так, по договору купли-продажи недвижимости от 21.12.2012г. № STIKHV-001/12, заключенному между ИП ФИО7, ИП ФИО8, ИП ФИО9 (Продавцы) и ООО «СУМИТЕК ИНТЕРНЕЙШНЛ» в лице директора дальневосточного филиала в г. Хабаровске ФИО10 (Покупатель) согласно п. 1.1. договора (Продавцы) передают в собственность, а (Покупатель) принимает и оплачивает в порядке и на условиях предусмотренных договором Имущество (Производственное здание. Склад, Котельную, Земельный участок. Электрические сети. Тепловые сети, Водопроводные сети, Канализационные сети) расположенное по адресу 680000, <...>, стоимостью 146 202 000 руб. а именно по 48 394 000 руб. каждому продавцу.
Сведения о совершенной сделке надлежало направить в Росфинмониторинг тремя сообщениями на сумму 146 202 000 руб. (каждое сообщение) не позднее 26.12.2012г., фактически указанные сведения направлены в Росфинмониторинг тремя сообщениями 25.12.2012г., однако сумма операции в сообщениях по форме 4-СПД указана 3 750 000 руб.
В ходе проверочных мероприятий ООО «Новый Атлант» представлены пояснения, согласно которых в процессе отправки сообщений по форме 4-СПД от 25.12.2012г. № 0000324, № 0000325, № 0000326 Обществом была допущена опечатка, которая 18.02.2013г. исправлена и по данной операции направлены сообщения № 0000500, № 0000501, № 0000502. Документы, подтверждающие факт направления сведений в ходе проверки представлены.
03.03.2014г. от ООО «Новый Атлант» поступили пояснения, в которых организация сообщила о техническом сбое программы «АРМ-Организация» при отправке сообщений по форме 4-СПД от 25.12.2012г. № 0000324, № 0000325, № 0000326, а именно о произведенном дублировании суммы предыдущего сообщения по форме 4-СПД. Данный довод Общества при рассмотрении дела об административном правонарушении был отклонен по следующим основаниям.
Согласно письму Федеральной службы по финансовому мониторингу от 13.03.2014г. № 02-0-10/5253, копирование суммы из ранее созданного сообщения произошло по вине оператора, заполняющего форму 4-СПД, то есть при формировании следующего сообщения путем создания копии с предыдущего документа оператор не исправил значение в поле «сумма». Функция автозаполнение полей при создании новых сообщений в программе АРМ «Организация» отсутствует.
ООО «Новый Атлант» не были предприняты надлежащие организационные меры, направленные на исполнение Закона РФ от 07.08.2001г. № 115-ФЗ.
Согласно подп. 4 п. 1 ст. 7 Закона РФ от 07.08.2001г. № 115-ФЗ Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган не позднее трех рабочих дней, следующих за днем совершения операции, следующие сведения по подлежащим обязательному контролю операциям с денежными средствами или иным имуществом, совершаемым их клиентами.
Из материалов дела следует, что Обществом направлены 3 сообщения по форме 4-СПД с искажением суммы операции, по сделке с недвижимым имуществом, результатом совершения которой является переход права собственности на недвижимое имущество, стоимость которого составляет 146 202 000 руб.
Как установлено в ходе проверки и подтверждается материалами дела, сведения направлены в Росфинмониторинг 25.12.2012г. тремя сообщениями по форме 4-СПД на сумму 3 750 000 рублей, каждое сообщение (№ 0000324, № 0000325, № 0000326).
В соответствии с информационным письмом от 28.06.2011г. № 5 Федеральной службы по финансовому мониторингу «О разъяснении отдельных вопросов по предоставлению сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю» (далее - Информационное письмо) сведения о совершенной сделке надлежало направить в Росфинмониторинг тремя сообщениями на сумму 146 202 000 руб. каждое сообщение.
Согласно пункту 3 Информационного письма при формировании сообщений о сделке с недвижимым имуществом, подлежащей обязательному контролю, при наличии нескольких продавцов и покупателей, организации следует формировать отдельные сообщения по форме 4-СПД по числу участвующих на стороне плательщика и/или получателя юридических (физических) лиц. При этом каждое сообщение должно содержать полную информацию об участнике сделки в соответствии с пунктом 1 статьи 7 Закона РФ от 07.08.2001г. № 115-ФЗ.
Реквизит 121 «Основание совершения операции» формы 4-СПД, должен содержать реквизиты договора, на основании которого совершается сделка с недвижимым имуществом, в реквизитах 118 «Сумма операции в валюте ее проведения» и 119 «Сумма операции в рублевом эквиваленте» следует указывать информацию об общей сумме сделки с недвижимым имуществом. Кроме того, в реквизите 126 «Дополнительная информация» приводятся сведения о доле в общей сделке, принадлежащей соответствующему продавцу и номерах сообщений, в которых содержится информация об иных участниках сделки, представляемая в рамках этого же договора.
19.02.2014 года ООО «Новый Атлант» представлены пояснения, согласно которым в процессе отправки сообщений по форме 4-СПД от 25.12.2012 № 0000324, № 0000325, № 0000326 Обществом была допущена опечатка, которая 18.02.2013г. исправлена и по данной операции направлены достоверные сведения сообщениями № 0000500, № 0000501, № 0000502 (документы, подтверждающие факт направления сведений представлены).
Учитывая, что протокол об административном правонарушении в отношении ООО «Новый Атлант» по ч. 2 ст. 15.27 КоАП РФ составлен 20.02.2014г., а исправленные сообщения по форме 4-СПД направлены в Росфинмониторинг 18.02.2014г., то есть до возбуждения дела об административном правонарушении, административный орган пришел к выводу, что выявленное правонарушение, следовало квалифицировать по ч.1 ст. 15.27 КоАП РФ - неисполнение законодательства в части организации и (или) осуществления внутреннего контроля, не повлекшее непредставления сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, либо об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, а равно повлекшее представление названных сведений в уполномоченный орган с нарушением установленного срока, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 4 настоящей статьи.
Как указано ранее, 24.03.2014г. переквалифицировав правонарушение с ч. 2 ст. 15.27 КоАП РФ на ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ и.о. руководителя Управления ФИО6 в отношении ООО «Новый Атлант» вынесено постановление № 16-04-10/24/2014/1621 от 24.03.2014г. о назначении административного наказания по ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ в виде штрафа в размере 100 000 руб.
В соответствии с ч. 1 ст. 4.1 КоАП РФ административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с настоящим Кодексом.
В соответствие с пунктом 20 Постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации от 24.03.2005г. № 5 «О некоторых вопросах возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» несмотря на обязательность указания в протоколе об административном правонарушении наряду с другими сведениями, перечисленными в части 2 статьи 28.2 КоАП РФ, конкретной статьи КоАП РФ или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающей административную ответственность за совершенное лицом правонарушение, право окончательной юридической квалификации действий (бездействия) лица КоАП РФ относит к полномочиям судьи.
Если при рассмотрении дела об административном правонарушении будет установлено, что протокол об административном правонарушении содержит неправильную квалификацию совершенного правонарушения, то судья вправе переквалифицировать действия (бездействие) лица, привлекаемого к административной ответственности, на другую статью (часть статьи) КоАП РФ, предусматривающую состав правонарушения, имеющий единый родовой объект посягательства, в том числе и в случае, если рассмотрение данною дела отнесено к компетенции должностных лиц или несудебных органов, при условии, что назначаемое наказание не ухудшит положение лица , в отношении которого ведется производство по делу.
Согласно пункта 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» в случае, если заявление административного органа о привлечении к административной ответственности или протокол об административном правонарушении содержат неправильную квалификацию совершенного правонарушения, суд вправе принять решение о привлечении к административной ответственности в соответствии с надлежащей квалификацией. При этом указанное в протоколе событие правонарушения и представленные доказательства должны быть достаточными для определения иной квалификации противоправного деяния.
Согласно положениям КоАП РФ в протоколе об административном правонарушении указываются, в частности, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение (часть 2 статьи 28.2); в постановлении по делу об административном правонарушении должны быть указаны, в том числе, обстоятельства, установленные при рассмотрении дела, статья настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за совершение административного правонарушения, мотивированное решение по делу (пункты 4, 5, 6 статьи 29.10).
По смыслу приведенных правовых норм в их нормативном единстве, если протокол об административном правонарушении содержит неправильную квалификацию совершенного правонарушения, лицо, уполномоченное рассмотреть дело об административном правонарушении, вправе вынести постановление о привлечении к административной ответственности в соответствии с надлежащей квалификацией при условии, что указанное в протоколе событие правонарушения и представленные доказательства являются достаточными для надлежащей квалификации противоправного деяния.
Переквалификация действий (бездействия) лица с учетом пунктов 4 - 6 статьи 29.10 КоАП РФ является правомерной в том случае, если в протоколе об административном правонарушении верно отражено деяние, образующее объективную сторону правонарушения, но лицом, составившим протокол, неверно применена норма Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, предусматривающая ответственность за указанное деяние.
При этом, приведенные в указанных Постановлениях Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации и Пленума Верховного Суда Российской Федерации разъяснения о праве на надлежащую квалификацию деяния распространяются не только на суд (судью), но и на иных лиц, уполномоченных в соответствии с Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях рассматривать дела об административных правонарушениях.
Санкция части 2 статьи 15.27 КоАП РФ предусматривает наказание в виде штрафа на юридических лиц от 200 000 руб. до 400 000 руб., а санкция части 1 статьи 15.27 КоАП РФ – предусматривает предупреждение, а также штраф для юридических лиц от 50 000 руб. до 100 000 руб.
Судом установлено, что выявленные в ходе проверки нарушения, отраженные в протоколе об административном правонарушении по ч. 2 ст. 15.27 КоАП РФ, являются достаточными для надлежащей квалификации противоправного деяния ООО «Новый Атлант» по ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ, что и было сделано административным органом при вынесении обжалуемого постановления, переквалификация правонарушения с ч. 2 ст. 15.27 КоАП РФ на ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ не ухудшило положение ООО «Новый Атлант».
В связи с чем, суд приходит к выводу, что административным органом обоснованно произведена переквалификация правонарушения с ч. 2 ст. 15.27 КоАП РФ на ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ, с учетом обстоятельств дела, нарушений судом не установлено.
На основании изложенного, указанные обстоятельства свидетельствуют о нарушении ООО «Новый Атлант» требования законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма, что является административным правонарушением, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 15.27.КоАП РФ.
В соответствии со ст. 1.5. КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.
Лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, считается невиновным, пока его вина не будет доказана в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом, и установлена вступившим в законную силу постановлением судьи, органа, должностного лица, рассмотревших дело.
Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность, за исключением случаев, предусмотренных примечанием к настоящей статье.
Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.
В силу части 1 статьи 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.
Согласно ст. 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.
Исследовав материалы дела, суд приходит к выводу, что ООО «Новый Атлант» не приняты своевременные и необходимые меры по соблюдению требований законодательства РФ в сфере противодействия легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма и недопущению сто нарушений, вина в совершении выявленного административного правонарушения установлена и доказана, подтверждается доказательствами, представленными в материалах административного дела.
Учитывая изложенное административный орган обоснованно привлек ООО «Новый Атлант» к ответственности по ч. 1 ст. 15.27.КоАП РФ.
Доводы представителя ООО «Новый Атлант» о нарушении административным органом процедуры рассмотрения об административном правонарушении не нашли своего подтверждения при рассмотрении дела в суде исходя из следующего.
В соответствии со 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.
Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественных доказательствами.
В соответствии со статьей 28.2 КоАП РФ о совершении административного правонарушения составляется протокол, за исключением случаев, предусмотренных ст. 28.4, ч. 1 и 3 ст. 28.6 настоящего Кодекса.
В протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.
При составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чем делается запись в протоколе.
Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу.
В случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие.
В соответствии с частью 2 статьи 25.1 КоАП РФ, дело об административном правонарушении рассматривается с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении. В отсутствие указанного лица дело может быть рассмотрено лишь в случаях, если имеются данные о надлежащем извещении лица о месте и времени рассмотрения дела и если от лица не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения.
Аналогичное требование содержится в части 3 статьи 25.4. КоАП РФ, в соответствии с которой дело об административном правонарушении, совершенном юридическим лицом, рассматривается с участием его законного представителя или защитника. В отсутствие указанных лиц дело может быть рассмотрено лишь в случаях, если имеются данные о надлежащем извещении лиц о месте и времени рассмотрения дела и если от них не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения.
Согласно ст. 25.4 КоАП РФ защиту прав и законных интересов юридического лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, или юридического лица, являющегося потерпевшим, осуществляют его законные представители.
Законными представителями юридического лица в соответствии с настоящим Кодексом являются его руководитель, а также иное лицо, признанное в соответствии с законом или учредительными документами органом юридического лица. Полномочия законного представителя юридического лица подтверждаются документами, удостоверяющими его служебное положение.
Таким образом, на административный орган возложена обязанность по составлению протокола об административном правонарушении и извещению лица, привлекаемого к ответственности о времени и месте составления протокола об административном правонарушении, рассмотрения дела об административном правонарушении.
В соответствии с пунктом 24 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26.07.2007г. № 46 «О внесении дополнений в постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004г. № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях», при рассмотрении дел об оспаривании решений (постановлений) административных органов о привлечении к административной ответственности судам следует проверить, были ли приняты административным органом необходимые и достаточные меры для извещения лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного представителя о составлении протокола об административном правонарушении в целях обеспечения возможности воспользоваться правами, предусмотренными статьей 28.2 КоАП РФ.
В пункте 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004г. № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» разъяснено, что нарушение административным органом при производстве по делу об административном правонарушении процессуальных требований, установленных Кодексом, является основанием для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления административного органа (часть 2 ст. 211 АПК РФ) при условии, если указанные нарушения носят существенный характер и не позволяют или не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.
При выявлении в ходе рассмотрения дела факта составления протокола в отсутствие лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, суду надлежит выяснить, было ли данному лицу сообщено о дате и времени составления протокола, уведомило ли оно административный орган о невозможности прибытия, являются ли причины неявки уважительными.
В соответствии со ст. 25.15 КоАП РФ - место нахождения юридического лица, его филиала или представительства определяется на основании выписки из единого государственного реестра юридических лиц. Если юридическое лицо, участвующее в производстве по делу об административном правонарушении, ведет дело через представителя, извещение также направляется по месту нахождения (месту жительства) представителя.
Если лицо, участвующее в производстве по делу об административном правонарушении, заявило ходатайство о направлении извещений по иному адресу, суд, орган или должностное лицо, в производстве которых находится дело, направляет извещение также по этому адресу. В этом случае извещение считается врученным лицу, участвующему в производстве по делу об административном правонарушении, если извещение доставлено по указанному таким лицом адресу.
Как следует из материалов дела, по результатам проверки в отношении Общества составлен акт проверки № 16-04-08/934 от 20.02.2014г. и протокол об административном правонарушении от 20.02.2014 №16-04-10/929 по ч.2 ст. 15.27 КоАП РФ.
Протокол об административном правонарушении от 20.02.2014г. №16-04-10/929 в отношении ООО «Новый Атлант» по ч. 2 ст. 15.27 КоАП РФ был составлен по месту нахождения Общества, в присутствии ФИО3, которая представилась исполняющей обязанности генерального директора ООО «Новый Атлант» (приказ о назначении и.о. генерального директора от 16.11.2013г.).
Также у ФИО3 имелась доверенность от 03.12.2013г. б/н, сроком действия три года, на право представления интересов ООО «Новый Атлант» в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма в Межрегиональном управлении Федеральной службы по финансовому мониторингу по Дальневосточному федеральному округу с правом получения и подписи требуемой документации.
ФИО3 была вручена копия акта проверки № 16-04-08/934 от 20.02.2014г. и копия протокола об административном правонарушении от 20.02.2014 №16-04-10/929.
О месте и времени составления протокола об административном правонарушении на 20.02.2014г. на 15 часов 15 минут ООО «Новый Атлант» было извещено телеграммой, которая получена Обществом 18.02.2014г. по юридическому адресу: 680021, <...>.
Определением от 14.03.2014г. № 16-04-10/1388 ООО «Новый Атлант» было извещено по юридическому адресу: 680021, <...> о месте и времени рассмотрения дела об административном правонарушении на 24.03.2014г. на 11 часов 00 минут, указанное определение получено под вх. № 78 от 17.03.2014г.
24.03.2014г. и.о. руководителя Управления ФИО6 в отношении ООО «Новый Атлант» вынесено постановление № 16-04-10/24/2014/1621 от 24.03.2014г. о назначении административного наказания по ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ в виде штрафа в размере 100 000 руб.
При рассмотрении дела об административном правонарушении законный представитель Общества, а также его представитель, действующий на основании доверенности, ООО «Новый Атлант» было извещено о месте и времени рассмотрения дела надлежащим образом.
При таких обстоятельствах, процедура рассмотрения дела об административном правонарушении соблюдена.
Обстоятельства дела не свидетельствуют об исключительности ситуации, позволяющей признать правонарушение малозначительным и применить статью 2.9. КоАП РФ, как это сформулировано в пункте 18.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004г. № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях».
Вместе с тем, оспариваемое постановление подлежит изменению в части назначенного размера штрафа по следующим основаниям.
В соответствии с положениями частей 1, 3 статьи 4.1. КоАП РФ, административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с настоящим Кодексом. При назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.
Перечень отягчающих административную ответственность обстоятельств установлен статьей 4.3. КоАП РФ и расширительному толкованию не подлежит.
Санкция части 1 статьи 15.27 КоАП РФ предусматривает ответственность юридических лиц в виде предупреждения или наложение административного штрафа от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.
В соответствии со ст. 3.4 КоАП РФ, предупреждение - мера административного наказания, выраженная в официальном порицании физического или юридического лица. Предупреждение выносится в письменной форме.
Предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.
Санкция штрафного характера должна отвечать вытекающим из Конституции РФ принципам справедливости и соразмерности, ее дифференциации в зависимости от тяжести содеянного, иных обстоятельств, обусловливающих при применении публично-правовой ответственности принципов индивидуализации и целесообразности применения наказания.
Согласно статье 3.1 КоАП РФ административное наказание является установленной государством мерой ответственности за совершение административного правонарушения и применяется в целях предупреждения совершения новых правонарушений, как самим правонарушителем, так и другими лицами. Поэтому при наличии формальных признаков состава правонарушения подлежит оценке вопрос о целесообразности меры воздействия, применяемой к правонарушителю.
В силу ст. 24.1 КоАП РФ задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, обеспечение исполнения вынесенного постановления, а также выявление причин и условий, способствовавших совершению административных правонарушений.
Согласно общим правилам назначения административного наказания, основанным на принципах справедливости, соразмерности и индивидуализации ответственности, административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с КоАП РФ (ч. 1 ст. 4.1 КоАП РФ).
При назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность (часть 3 статьи 4.1 КоАП РФ).
Тем не менее применительно к административным штрафам, минимальные размеры которых сопряжены со значительными денежными затратами, установленное в ч. 1 ст. 4.1 КоАП РФ общее правило назначения наказания может - при определенных обстоятельствах - противоречить целям административной ответственности и приводить к чрезмерному ограничению конституционных прав и свобод. В связи с этим, размер административного штрафа, назначаемого юридическим лицам, совершившим административные правонарушения, предусмотренные КоАП РФ, минимальный размер административного штрафа за которые установлен в сумме ста тысяч рублей и более, может быть снижен судом ниже низшего предела, предусмотренного для юридических лиц соответствующей административной санкцией, на основе требований Конституции Российской Федерации.
При этом назначение административного наказания должно основываться на данных, подтверждающих действительную необходимость применения к лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, именно той меры государственного принуждения, которая с наибольшим эффектом достигала бы целей восстановления социальной справедливости, исправления правонарушителя и предупреждения совершения новых противоправных деяний, а также ее соразмерность в качестве единственно возможного способа достижения справедливого баланса публичных и частных интересов в рамках административного судопроизводства.
Указанная позиция изложена в Постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 25.02.2014г. № 4-П.
Как следует из обжалуемого постановления при назначении административного наказания ООО «Новый Атлант» учтен характер совершенного административного правонарушения, финансовое положение юридического лица, возможность рассрочки выплаты административного штрафа (на срок до трех месяцев с учетом материального положения лица - ч. 2 ст. 31.5 КоАП РФ), обстоятельства, смягчающие административную ответственность. Обстоятельств, отягчающих административную ответственность, при рассмотрении дела не установлено.
Согласно оспариваемому постановлению ООО «Новый Атлант» привлечено административной ответственности в виде штрафа в размере 100 000 руб., то есть в максимальном размере.
При этом материалы дела не содержат и административным органом не представлено доказательств, которые являлись бы основанием для применения к заявителю более строгого наказания, а именно свидетельствующих о наличии отягчающих обстоятельств, что действиями (бездействиями) ООО «Новый Атлант» причинен вред или возникла угроза причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.
Судом установлено, что ранее Общество к ответственности по части 1 статьи 15.27 КоАП РФ не привлекалось, находится в стадии ликвидации.
В соответствии со статьей 211 Арбитражного процессуального кодекса РФ, пунктом 2 части 1 статьи 30.7. КоАП РФ, суд по результатам рассмотрения заявления об оспаривании решения о привлечении к административной ответственности при наличии соответствующих оснований вправе принять решение об изменении оспариваемого решения, если при этом не усиливается административное наказание или иным образом не ухудшается положение лица, в отношении которого вынесено постановление.
Суд вправе изменить меру наказания в пределах, предусмотренных нормативным актом об ответственности за административное правонарушение, с учетом характера совершенного правонарушения, личности правонарушителя, степени его вины, имущественного положения, обстоятельств, смягчающих ответственность.
При изложенных выше обстоятельствах, суд считает возможным изменить оспариваемое постановление в части назначения наказания в виде штрафа в размере 100 000 руб., заменив меру наказания на предупреждение.
Полномочия административного органа по составлению протокола об административном правонарушении, вынесению оспариваемого постановления реализованы в соответствии с компетенцией и в порядке, установленных частью 1 статьями 28.3, 23.34, главами 28, 29 КоАП РФ.
Порядок и сроки привлечения заявителя к административной ответственности соответствуют требованиям КоАП РФ.
Руководствуясь статьями 167-170, 176, 207-211 Арбитражного процессуального кодекса РФ, ст. 30.7 КоАП РФ, арбитражный суд
Р Е Ш И Л:
Постановление Межрегионального управления Федеральной службы по финансовому мониторингу по Дальневосточному федеральному округу № 16-04-10/24/2014/1621 от 24.03.2014г. о привлечении Общества с ограниченной ответственностью «Новый Атлант» к административной ответственности по ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ в виде штрафа в размере 100 000 руб. признать незаконным и изменить в части назначения наказания, заменив меру административного наказания на предупреждение.
Решение вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено или не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.
Решение может быть обжаловано в десятидневный срок в арбитражный суд апелляционной инстанции, а так же в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев с даты вступления решения в законную силу.
Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражный суд апелляционной и кассационной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.
Судья Р.А. Руденко