Гражданский кодекс часть 1

Суд установил: Общество с ограниченной ответственностью «Охотскэнерго» (далее – ООО «Охотскэнерго», Общество, заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее – Хабаровское УФАС России, антимонопольный, административный орган) от 11.12.2012 № 39, в соответствии с которым Общество признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.31 КоАП РФ, в отношении Общества применен штраф в размере 100 000 рублей.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении. Дополнительно пояснил, что ООО «Охотскэнерго» не является хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение на рынке услуг по хранению нефтепродуктов на складах ГСМ.

Представитель Хабаровского УФАС России в судебном заседании заявленные требования не признал по основаниям, изложенным в отзыве.

В судебном заседании объявлялся перерыв с 20.03.2013 до 25.03.2013.

В ходе рассмотрения дела судом установлены следующие обстоятельства.

Хабаровским УФАС России проведена внеплановая проверка ООО «Охотскэнерго» и ООО «Межрайтопливо» при организации и проведении конкурса на выбор предприятий на оказание услуг по перевозке и разгрузке (перевалке) нефтепродуктов в навигацию 2011 года для нужд Охотского муниципального района.

Приказом Хабаровского УФАС России от 01.11.2011 № 668 возбуждено дело № 3-1/203 по признакам нарушения ООО «Охотскэнерго» части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции).

По результатам рассмотрения дела антимонопольным органом принято решение от 18.04.2012 № 14, в соответствии с которым ООО «Охотскэнерго» признано нарушившим часть 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции в части совершения действий по направлению в адрес ООО «Судоходная компания «НефтьКапиталЪ» письма от 12.04.2011 № 716 в ответ на письмо от 06.04.2011 № 036, содержащее просьбу о предоставлении для заключения договора на прием нефтепродуктов в резервуары склада ГСМ ООО «Охотскэнерго» в навигацию 2011 года и не совершении действий по информированию ООО «Судоходная компания «НефтьКапиталЪ» об условиях и особенностях заключения договоров (т. 3 л.д.122-130).

21.06.2012 Хабаровским УФАС России в отношении ООО «Охотскэнерго» возбуждено дело № 3-04/27 об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ), по факту административного правонарушения, выразившегося в злоупотреблении доминирующим положением ООО «Охотскэнерго» (т.1 л.д. 30-36).

23.10.2012 главным специалистом-экспертом отдела антимонопольного контроля Хабаровского УФАС России ФИО1 в отношении ООО «Охотскэнерго» в присутствии представителя этой организации составлен протокол об административном правонарушении (т. 2 л.д. 95-104).

Уведомлением от 08.11.2012, полученным Обществом 20.11.2012, ООО «Охотскэнерго» уведомлено о назначении рассмотрения дела на 11.12.2012 в 15 час. 00 мин. по адресу <...>, каб. 18 (т.2 л.д. 105-106).

По результатам рассмотрения дела антимонопольным органом принято постановление от 11.12.2012 № 39, которым ООО «Охотскэнерго» признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.31 КоАП РФ. В отношении Общества применена мера ответственности в виде административного штрафа в размере 100 000 рублей.

Несогласие ООО «Охотскэнерго» с постановлением административного органа послужило основанием для обращения в арбитражный суд за его обжалованием.

По правилам установленным статьей 208 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности может быть подано в арбитражный суд в течение десяти дней со дня получения копии оспариваемого решения, если иной срок не установлен федеральным законом.

Как следует из материалов дела, копия постановления от 11.12.2012 № 39 направлена в адрес Общества 14.12.2012 и получена ООО «Охотскэнерго» 10.01.2013 вход. № 15, что подтверждается штампом входящей корреспонденции.

С заявлением об обжаловании Общество обратилось в арбитражный суд 19.01.2013, то есть без пропуска установленного срока.

В соответствии со ст.14.31 КоАП РФ (в редакции, действовавшей на момент совершения правонарушения) совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных статьей 14.31.1 настоящего Кодекса, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не более одной пятидесятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) и не менее ста тысяч рублей, а в случае, если сумма выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, превышает 75 процентов совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг), - в размере от трех тысячных до трех сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не более одной пятидесятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) и не менее ста тысяч рублей.

Объективную сторону правонарушения составляют общественные отношения, складывающиеся в связи с являющейся необходимым условием обеспечения свободы экономической деятельности конкуренцией между хозяйствующими субъектами.

Под конкуренцией понимается соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке (ст.4 Закона о защите конкуренции).

Субъектом правонарушения признается хозяйствующий субъект, занимающее доминирующее положение на товарном рынке.

Понятие доминирующего положения раскрыто в статье 5 Закона о защите конкуренции. Основным критерием признания положения того или другого хозяйствующего субъекта (или их группы) на товарном рынке доминирующим является наличие у них возможности оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

Законом о защите конкуренции установлены также дополнительные критерии, включая размер доли субъекта на товарном рынке, ее соотношения с размерами долей конкурентов на этом товарном рынке, возможности доступа на этот товарный рынок новых конкурентов, невозможности заменить тот или иной товар, другие условия. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

В соответствии с частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

В ходе рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства Хабаровским УФАС России установлено, что предприятия и организации Охотского муниципального района Хабаровского края ежегодно в рамках завоза топлива в северные районы Хабаровского края формируют заявки на поставку нефтепродуктов и заключают договоры поручения с Администрацией Охотского муниципального района.

Так, ООО «Охотскэнерго» в соответствии с договором поручения от 10.02.2011 № 91/2011-СЗ поручает Администрации Охотского муниципального района организовать завоз дизельного топлива и бензинов в период навигации 2011 года.

В свою очередь, Администрация Охотского муниципального района поручает ООО «Межрайтопливо» организацию и проведение конкурсного отбора предприятий для оказания услуг по перевозке и разгрузке (перевалке) нефтепродуктов для нужд Охотского муниципального района Хабаровского края, в том числе для ООО «Охотскэнерго».

Письмом от 23.03.2011 № 1-12/694 Администрация Охотского муниципального района направила в адрес ООО «Межрайтопливо» информацию о включении при проведении конкурсных отборов среди перевозчиков нефтепродуктов в навигацию 2011 года требований по доставке нефтепродуктов силами и средствами одного (основного) перевозчика до следующих мест назначения Охотского муниципального района:

- склад ГСМ п.Охотск мыс Кошка;

- склад ГСМ дизельэлектростанция (ДЭС) ООО «Охотскэнерго» п.Охотск;

- склад ГСМ ЖЭС Иня участка ООО «Охотскэнерго» с.Новая Иня.

В качестве основания данного требования указывалась оптимизация транспортной схемы и расходов финансовых ресурсов по доставке нефтепродуктов для выработки электрической энергии на социальные и прочие (коммерческие) нужды.

25.03.2011 в газете «Приамурские ведомости» № 41 (7291) опубликовано сообщение ООО «Межрайтопливо» о проведении 13 – 14 апреля 2011 года открытого конкурса по выбору предприятий на оказание услуг по перевозке и разгрузке (перевалке) нефтепродуктов и заключению с ними договоров на перевозку и разгрузку (перевалку) нефтепродуктов в навигацию 2011 года для выработки электрической энергии для социальных нужд северных муниципальных районов Хабаровского края.

Пунктом 4 извещения о проведении открытого конкурса установлено, что подробное описание услуг по перевозке и разгрузке (перевалке) нефтепродуктов и условий договоров перевозки и разгрузки (перевалке) нефтепродуктов, а также процедур конкурса содержится в конкурсной документации, которая будет предоставлена предприятию по его запросу посредством почтовой и/или электронной связи.

Согласно п.6 сообщения о проведении открытого конкурса – срок и место получения конкурсной документации – <...> с 25 марта 2011 года.

ООО «Межрайтопливо» включило требование по доставке нефтепродуктов в навигацию 2011 года в конкретные места выгрузки в конкурсную документацию.

Так, пунктом 3.4 извещения о проведении открытого конкурса лот № 4 поименован в конкурсной документации следующим образом: «Перевозка дизельного топлива 1768 т, г.Советская Гавань/Ванино – п.Охотск с оказанием услуг по выгрузке топлива на склад ГСМ ДЭС ООО «Охотскэнерго» п.Охотск. Предельная цена договора 6996 тыс. рублей».

В разделе 4 конкурсной документации «Требования к оказываемым работам (услугам)» подпунктом 4 установлен вид услуги – Перевозка дизельного топлива, с оказанием услуг по выгрузке топлива на склад ГСМ ДЭС ООО «Охотскэнерго» п.Охотск.

В соответствии с подпунктом 8 пункта 2.5.2.1 конкурсной документации, утвержденной председателем конкурсной комиссии ООО «Межрайтопливо» 23.03.2011, участник конкурса обязан включить в состав конкурсной заявки документы, подтверждающие наличие у участника конкурса на праве собственности или ином законном основании кранового и складского хозяйства, причальных сооружений, подъездных путей, договора с железной дорогой.

ООО «Судоходная компания «НефтьКапиталЪ» письмом от 06.04.2011 № 036 обратилось к ООО «Охотскэнерго», как к владельцу склада ГСМ, с просьбой предоставить для заключения договоры на прием в резервуары склада ГСМ ООО «Охотскэнерго» топлива, завозимого в рамках северного завоза в навигацию 2011 года в п.Охотск, указав, что эти договоры необходимы для участия ООО «Судоходная компания «НефтьКапиталЪ» в конкурсах по выбору предприятий для оказания услуг по перевозке и разгрузке (перевалке) нефтепродуктов. Также в этом письме ООО «Судоходная компания «НефтьКапиталЪ» указало координаты своего представителя в п.Охотск для передачи ему оригиналов договоров (т.3 л.д.2).

В ответ на это письмо ООО «Охотскэнерго» направило в адрес ООО «Судоходная компания «НефтьКапиталЪ» письмо от 12.04.2011 № 716 с информацией о том, что ООО «Охотскэнерго» не занимается вопросом топлива, завозимого в рамках северного завоза в период навигации 2011 года и предложением обратиться с данным вопросом в Администрацию Охотского муниципального района (т.3 л.д.3).

Такие действия ООО «Охотскэнерго» антимонопольным органом расценены как отказ ООО «Судоходная компания «НефтьКапиталЪ» в заключении договоров, необходимых в соответствии с требованиями конкурсной документации, а также как бездействие по неинформированию ООО «Судоходная компания НефтьКапиталЪ» об условиях и особенностях заключения договоров.

При этом антимонопольным органом установлено, что 05.04.2011 ООО «Охотскэнерго» заключило договоры с ООО «Восточная Судоходная Компания» по приему, хранению, учету и выдаче нефтепродуктов на складах ГСМ в п.Охотск.

Направляя в адрес ООО «Судоходная компания «НефтьКапиталЪ» письмо от 12.04.2011 № 716, фактически являющееся отказом в заключении договоров на прием и выгрузку нефтепродуктов в резервуары складов ГСМ, и заключив такие договоры с ООО «Восточная Судоходная Компания», ООО «Охотскэнерго», по мнению антимонопольного органа, своими действиями создало предпосылки, препятствующие доступу на товарный рынок, а также для допуска одних хозяйствующих субъектов к участию в конкурсе и для препятствования другим хозяйствующим субъектам, учитывая требования конкурсной документации.

В ходе рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства Хабаровским УФАС России проведена оценка состояния конкурентной среды на рынке услуг хранения нефтепродуктов на территории Охотского района и определения положения на данном рынке ООО «Охотскэнерго».

Согласно служебной записке от 27.10.2011, по результатам анализа состояния конкуренции на рынке услуг хранения нефтепродуктов на территории р.п. Охотск в соответствии со ст.5 п.3 Закона о защите конкуренции установлены признаки совместного доминирования ООО «Охотскэнерго» и ООО «Нефтьоптторг» с совокупной долей 100%, из которых ООО «Охотскэнерго – 50,3%, ООО Нефтьоптторг» - 49,7% (т. 3 л.д.65-66).

В соответствии со служебным письмом от 25.01.2012, доля ООО «Охотскэнерго» по приему, хранению, учету и выдаче нефтепродуктов, оказываемых при перевалке топлива в рамках поставок топлива в северные районы Хабаровского края – Охотский район, составляет 100% (т.3 л.д. 102- 103).

Как указано в служебном письме от 25.01.2012, при исследовании рынка в качестве исходной информации использованы сведения, полученные от хозяйствующих субъектов, действующих на данном рынке, и информация администрации Охотского муниципального района Хабаровского края.

Учитывая, что ООО «Охотскэнерго» отрицало тот факт, что это общество является единственным хозяйствующим субъектом на территории п. Охотск, оказывающим услуги хранения нефтепродуктов, у антимонопольного органа судом были затребованы материалы по проведению оценки конкурентной среды на рынке таких услуг в п. Охотск.

В качестве единственного доказательства суду представлено письмо Администрации Охотского муниципального района от 17.10.2011 № 1-20/2596 и приложенная к нему информация о наличии емкостей для хранения нефтепродуктов (складов ГСМ) на территории Охотского муниципального района. Также в судебном заседании представитель антимонопольного органа пояснил, что хозяйствующие субъекты, указанные в информации к названному выше письму, были опрошены по телефону.

Как следует из представленной информации, на территории Охотского муниципального района имеются емкости для хранения нефтепродуктов (складов ГСМ) у следующих хозяйствующих субъектов:

- ООО «Охотскэнерго» - 150 куб.м;

- рыболовецкая артель «Иня» - 2500 куб.м;

- ООО «Охотскэнерго» - 1422,9 куб.м;

- «Рк им.Вострецова» - 2000 куб.м;

- ООО «Охотскэнерго» - 2408,3 куб.м;

- рыболовецкий колхоз им.Ленина – 750 куб.м;

- ООО «Охотскэнерго» - 5620 куб.м; 25 куб.м;

- ООО «Нефтьоптторг» - 5560 куб.м,

- ОАО «Горно-геологическая компания» - 15700 куб.м;

- КГУП «Хабаровские Авиалинии» Аэропорт «Охотск» - 15230 куб.м;

- МХ ООО «Энергетик» - 578 куб.м.

Как следует из содержания служебного письма от 25.01.2012, по данным администрации Охотского муниципального района Хабаровского края на территории района имеются в наличии 326 резервуаров ГСМ общей емкостью 51 944,2 куб.м. Большинство хозяйствующих субъектов (6) используют емкости для хранения нефтепродуктов для собственных нужд. Исключение составляют ООО «Нефтьоптторг» (5 560 куб.м.) и ООО «Охотскэнерго» (9626 куб.м).

В судебном заседании представитель Хабаровского УФАС России пояснил, что такой вывод сделан на основании информации, предоставленной письмом Администрации Охотского муниципального района от 17.10.2011 № 1-20/2596, а также запрошенной информации по телефону у хозяйствующих субъектов, указанных в этом письме. Сведения о том, что ОАО «Охотская горно-геологическая компания» не оказывает услуг по хранению нефтепродуктов, сделан из письма этой организации от 20.10.2010 № 1348. Иные сведения об осуществлении деятельности по приему на хранение нефтепродуктов не запрашивались.

Однако из представленной администрацией Охотского района информации и из содержания самого письма от 17.10.2011 № 1-20/2596 невозможно с достоверностью установить, что услуги по хранению нефтепродуктов на складах ГСМ оказывают только ООО «Охотскэнерго» и ООО «Нефтьоптторг», и что остальные хозяйствующие субъекты (рыболовецкая артель «Иня», «Рк им.Вострецова», рыболовецкий колхоз им.Ленина, ОАО «Горно-геологическая компания», КГУП «Хабаровские авиалинии», МХ ООО «Энергетик») не оказывают услуги по приемке, хранению и выдаче нефтепродуктов на своих складах.

Более того, как следует из письма Администрации Охотского муниципального района от 27.11.2012 № 1-26/3543, направленного в Хабаровское УФАС России (т.2 л.д.109 – 110), ежегодно в Охотский муниципальный район в период навигации водным транспортом завозится порядка 31 тыс. тонн нефтепродуктов. Разгрузка нефтепродуктов с танкера, стоящего на рейде Охотска, на береговые склады ГСМ осуществляется нефтеналивными судами малой вместимости. Всего в районе имеется семь складов, осуществляющих прием нефтепродуктов с рейда и выдачу их для перевозки автомобильным транспортом:

- склад ГСМ ОАО «Охотская горно-геологическая компания» вместимостью 15 тыс. тонн, расположенный на мысе Кошка в черте городского поселения «Рабочий поселок Охотск»;

- склад ГСМ ООО «Охотскэнерго» вместимостью 3,7 тыс. тонн, расположенный на мысе Кошка в черте городского поселения «Рабочий поселок Охотск»;

- склад ГСМ «Нефтьоптторг» вместимостью 4,2 тыс. тонн, расположенный на мысе Кошка в черте городского поселения «Рабочий поселок Охотск»;

- склад ГСМ рыболовецкого колхоза им.Ленина вместимостью 2,6 тыс. тонн, расположенный на территории поселка Новое Устье;

- склад ГСМ ЗАО «Рыболовецкая компания им. Вострецова» вместимостью 1,8 тыс. тонн, расположенный на территории села Вострецова.

Также в письме указано, что в районе имеются склады ГСМ, осуществляющие приемку только с автомобильного транспорта.

Из информации, предоставленной ОАО «Охотская горно-геологическая компания» письмом от 20.10.2010 № 1348 следует, что эта организация не оказывает услуги погрузочно-разгрузочных работ по перевалке нефти. Однако из этого письма также невозможно с достоверностью установить, оказываются ли услуги этой организацией по хранению нефтепродуктов. Кроме этого, информация была предоставлена в 2010 году по запросу антимонопольного органа. При рассмотрении дела об административном правонарушении, возбужденном в отношении ООО «Охотскэнерго» в 2012 году, антимонопольным органом не выяснялся вопрос об оказываемых ОАО «Охотская горно-геологическая компания» услугах по хранению нефтепродуктов в 2011 году.

В соответствии с пунктом 5.1 Порядка проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке, утвержденного приказом ФАС России от 28.04.2010 № 220 (далее – Порядок), в состав хозяйствующих субъектов, действующих на товарном рынке, включаются хозяйствующие субъекты, реализующие в его границах рассматриваемый товар в пределах определенного временного интервала исследования товарного рынка. В состав хозяйствующих субъектов, действующих на рассматриваемом рынке, могут быть также включены физические и юридические лица, которые в течение краткосрочного периода (не более года) могут при обычных условиях оборота и без дополнительных издержек (издержки окупаются в течение года или при уровне цен, отличающемся не более чем на 10 процентов от сложившейся средневзвешенной рыночной цены) войти на данный товарный рынок.

В соответствии с пунктом 1.5 Порядка при анализе состояния конкуренции на товарном рынке в качестве исходной информации о товарных рынках используются:

- данные официальной статистической информации;

- сведения, полученные от налоговых, таможенных и иных государственных органов, Центрального банка Российской Федерации, органов местного самоуправления;

- сведения, полученные от физических и юридических лиц в результате их выборочного опроса, а также сведения, представляемые продавцами данного товара;

- результаты экономических и товароведческих экспертиз, заключения специализированных организаций, а также отдельных специалистов и экспертов;

- данные ведомственных и независимых информационных центров и служб;

- данные объединений потребителей и объединений производителей;

- сообщения средств массовой информации;

- данные собственных исследований антимонопольного органа и данные антимонопольных органов других государств;

- данные маркетинговых, социологических исследований, выборочных опросов и анкетирования хозяйствующих субъектов, граждан, общественных организаций;

- государственные стандарты, технические условия и другие нормативы;

- обращения физических и юридических лиц в антимонопольный орган;

- данные ранее проведенных антимонопольными органами исследований состояния конкуренции на соответствующем товарном рынке;

- данные иных источников.

В нарушение пункта 1.5 Порядка антимонопольным органом при анализе товарного рынка были исследованы только данные, представленные органом местного самоуправления, причем представленная информация не подтверждала с достоверностью, что услуги по приемке и хранению нефтепродуктов на складах ГСМ оказывают только ООО «Охотскэнерго» и ООО «Нефтьоптторг», и что остальные хозяйствующие субъекты, используют имеющиеся у них в р.п. Охотск склады ГСМ только для собственных нужд и не оказывают таких услуг сторонним организациям. Суду не представлено доказательств, что при анализе товарного рынка антимонопольным органом запрашивались соответствующие сведения у этих хозяйствующих субъектов, а также, что были исследованы иные возможные сведения и данные, определенные пунктом 1.5 Порядка.

Представитель ООО «Охотскэнерго» в судебном заседании пояснил, что в период завоза топлива в рамках северного завоза прием топлива осуществляется всеми хозяйствующими субъектами, имеющими склады ГСМ на берегу, также топливо развозится автотранспортом в другие склады. Такие пояснения согласуются с информацией, представленной Администрацией Охотского района письмом от 27.11.2012 № 1-26/3543.

При таких обстоятельствах суд не принимает служебное письмо от 27.10.2011 и служебную записку от 25.01.2012 в качестве доказательства того, что ООО «Охотскэнерго» является хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение на рынке оказания услуг по хранению, учету и выдаче нефтепродуктов, оказываемых при перевалке топлива в рамках поставок в северные районы Хабаровского края с долей оказываемых услуг 100%.

Иных доказательств доминирующего положения ООО «Охотскэнерго» на рынке услуг по хранению, учету и выдаче нефтепродуктов суду не представлено.

Суд не принимает довод антимонопольного органа о том, что по условиям конкурсной документации заключение договора с ООО «Охотскэнерго» является обязательным условием участия в конкурсе по выбору предприятий на оказание услуг по перевозке и разгрузке (перевалке) нефтепродуктов. Такой вывод антимонопольным органом сделан на основании письма ООО «Межрайтопливо» от 15.09.2011 № 1339, направленного в адрес Хабаровского УФАС России (т. 3 л.д. 23).

Однако из содержания конкурсной документации не следует, что в целях участия в конкурсе участником должен быть представлен договор на хранение топлива именно на складах ГСМ, принадлежащих ООО «Охотскэнерго».

Подпунктом 8 пункта 2.5.2.1 конкурсной документации установлено, что участник конкурса обязан включить в состав конкурсной заявки документы, подтверждающие наличие у участника конкурса на праве собственности или ином законном основании кранового и складского хозяйства, причальных сооружений, подъездных путей, договора с железной дорогой.

То есть заключение договора хранения ГСМ с иным лицом не препятствовало хозяйствующим субъектом участию в этом конкурсе.

Как следует из материалов дела, отсутствие договора, заключенного с ООО «Охотскэнерго», не явилось препятствием для ООО «Судоходная компания «НефтьКапиталЪ» к участию в конкурсе, конкурсная заявка этого общества отклонена не была по этому основанию. ООО «Судоходная компания «НефтьКапиталЪ» не стало победителем конкурса по иным основаниям (не набрано необходимое количество баллов при оценке ценовых предложений участников).

То обстоятельство, что ООО «Охотскэнерго» является хозяйствующим субъектом, указанным в конкурсной документации, владельцем складов ГСМ, на которые должны выгружать нефтепродукты предприятия, получившие по итогам конкурса право оказывать услуги по доставке, разгрузке (перевалке) нефтепродуктов для выработки электрической энергии для социальных и прочих (коммерческих) нужд Охотского муниципального района в 2011 году, не свидетельствует об обязанности ООО «Охотскэнерго» заключать договоры хранения нефтепродуктов до проведения конкурса и подведения его итогов.

Такой договор не относится к категории публичных (ст.426 Гражданского кодекса Российской Федерации), следовательно, обязанности заключить такой договор с любым, кто к нему обратиться, у ООО «Охотскэнерго» не имелось.

Как установлено в судебном заседании и не опровергнуто антимонопольным органом, ООО «Охотскэнерго» не являлось ни организатором конкурса, ни разработчиком конкурсной документации, конкурсная документация с этим обществом не согласовывалась.

Следовательно, довод антимонопольного органа о том, что ООО «Охотскэнерго» своими действиями по отказу в заключении договора хранения воспрепятствовало ООО «Судоходная компания «НефтьКапиталЪ» участию в конкурсе, является несостоятельным.

В своем заявлении ООО «Охотскэнерго» указывает, что основанием для отказа в заключении договора с ООО «Судоходная компания «НефтьКапиталЪ», послужило, в том числе и то обстоятельство, что ООО «Охотскэнерго» не пожелало вступать с этим обществом в договорные отношения, поскольку с 2007 года указанная компания зарекомендовала себя с отрицательной стороны как недобросовестный поставщик нефтепродуктов, в связи с чем ООО «Охотскэнерго» были причинены убытки. Так, в навигацию 2007 года произошла недостача автомобильного бензина марки А-76 в количестве 9 т; в навигацию 2008 года произошла недостача автомобильного бензина марки А-80 в количестве 14 т; в навигацию 2009 года произошла недостача топлива маловязкого судового в количестве более 14 т; в 2009 году танкер ТН-6 – 206, принадлежащий ООО «Судоходная компания «НефтьКапиталЪ» потерпел аварию и был выброшен на берег. Авария произошла по причине низкой профессиональной подготовки экипажа, что создало угрозу срыва завода нефтепродуктов в период навигации.

При таких условиях понуждение ООО «Охотскэнерго» к заключению договора хранения нефтепродуктов до подведения итогов конкурса является нарушением статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, устанавливающей правило свободы договора.

Учитывая, что такой договор не относится к категории публичных, а также, что антимонопольным органом не доказан тот факт, что ООО «Охотскэнерго» занимает доминирующее положение на рынке услуг по приему и хранению нефтепродуктов, то обстоятельство, что 05.04.2011 ООО «Охотскэнерго» заключен договор с ООО «Восточная Судоходная Компания», не свидетельствует о нарушении ООО «Охотскэнерго» требований антимонопольного законодательства и согласуется с правилом о свободе договора.

Согласно пунктам 1, 3 статьи 26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении выяснению подлежат наличие события административного правонарушения и виновность лица в совершении административного правонарушения.

В соответствии с частью 1 статьи 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дела, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

В силу части 2 статьи 26.2 КоАП РФ эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В силу части 4 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам об административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

Согласно пунктам 1, 3 и 4 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

В силу части 1 статьи 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию по делу об административном правонарушении иначе как на основании и в порядке, установленных законом.

Суд, исследовав и оценив в порядке статьи 71 АПК РФ имеющиеся в материалах дела доказательства, с учетом презумпции невиновности, закрепленной статьей 1.5 КоАП РФ, считает, что административным органом в соответствии с требованиями статей 65, 210 АПК РФ не представлено доказательств, подтверждающих факт совершения ООО «Охотскэнерго» нарушения, выразившегося в совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, что позволяет сделать вывод об отсутствии достаточных данных, указывающих на наличие события вменяемого Обществу административного правонарушения.

В силу пункта 1 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению в случае отсутствия события административного правонарушения.

При изложенных обстоятельствах у административного органа отсутствовали правовые основания для привлечения ООО «Охотскэнерго» к административной ответственности по ст.14.31 КоАП РФ, в связи с чем оспариваемое постановление является незаконным.

В соответствии с ч.2 ст. 211 АПК РФ в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение и порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.

С учетом изложенного, оспариваемое постановление является незаконным и подлежит отмене, требования заявителя являются обоснованными и подлежат удовлетворению.

В соответствии с ч.4 ст.208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

Государственная пошлина, уплаченная ООО «Охотскэнерго» при обращении в арбитражный суд, подлежит возврату из федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 208, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Заявленные требования ООО «Охотскэнерго» удовлетворить.

Признать незаконным и отменить постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю от 11 декабря 2012 года № 39 о привлечении ООО «Охотскэнерго» к административной ответственности по статье 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Охотскэнерго» (ИНН <***>) из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 2000 рублей, уплаченную платежным поручением от 15.01.2013 № 8.

Решение вступает в законную силу по истечении десятидневного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

Судья В.А.Шапошникова