Гражданский кодекс часть 1

Акционерное общество «ВИНЛАБ» (далее – заявитель, Общество, АО «ВИНЛАБ») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее – Хабаровское УФАС России, антимонопольный орган) с заявлением о признании незаконным решения по делу № 4-05/1 от 03.03.2016, вынесенного Управлением Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю.

В судебное заседание заявитель не явился, о месте и времени рассмотрения дела извещен надлежащим образом, направил ходатайство об отложении судебного разбирательства в связи с направлением запроса в Федеральную антимонопольную службу о разъяснении законодательства по вопросу использования информационных сообщений о проводимых в магазинах Общества скидках и акциях. Рассмотрев заявленное ходатайство, суд, руководствуясь статьями 159, 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации оснований для удовлетворения заявленного ходатайства не нашел.

Представитель Хабаровского УФАС России в судебном заседании требования заявителя не признал по основаниям, изложенным в отзыве.

Рассмотрев материалы дела, заслушав доводы представителя Хабаровского УФАС России, суд

У С Т А Н О В И Л :

в ходе осуществления государственного надзора за соблюдением требований рекламного законодательства 26.11.2015 Хабаровским УФАС России отслежена наружная реклама, размещенная в г.Хабаровске на здании торгового центра «ЭВР» (ул.Суворова, д.51). Установлено, что со стороны ул. Ворошилова расположена наружная реклама следующего содержания: «ВИНЛАБ. Супермаркет напитков. Всегда скидки от 15% до 20% на товары с зеленым ценником при предъявлении дисконтной карты. Специальные шок-цены и скидки от 30% на товары с оранжевым ценником при предъявлении дисконтной карты». Внизу фотоизображение дисконтной карты «ВИНЛАБ» и надпись «Дисконтная карта в подарок».

Кроме того, установлено, что со стороны ул. Суворова размещена наружная реклама следующего содержания: «ВИНЛАБ». Супермаркет напитков. Всегда скидки на любую продукцию 10%» и сноска мелким шрифтом: «При покупке по карте». «Супер акции: от 3 бутылок скидка 15%, от 6 бутылок скидка 20% на товары с зеленым ценником. Шок цены. Скидки 30% на товары с оранжевым ценником».

Кроме того, справа от входа в алкомаркет «ВИНЛАБ» размещена реклама: «Супер акции: от 3 бутылок скидка 15%, от 6 бутылок скидка 20% на товары с зеленым ценником. Шок цены. Скидки 30% на товары с оранжевым ценником». В нижней части конструкции присутствует изображение дисконтной карты «ВИНЛАБ» и текст: «Всегда скидки на любую продукцию 10%. Получите карту у продавца-консультанта».

Кроме того, установлено, что аналогичная реклама распространяется на территории другого субъекта Российской Федерации - в Приморском крае.

Определением от 03.12.2015 Хабаровским УФАС России было возбуждено дело № 4-05/1 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Определением от 14.01.2016 рассмотрение дела № 4-05/1 было приостановлено до получения Хабаровским УФАС России полномочий Федеральной антимонопольной службы на рассмотрение дела № 4-05/1 в отношении АО «ВИНЛАБ».

Письмом от 22.01.2016 № АК/2945/16 ФАС России наделило Хабаровское УФАС России полномочиями по рассмотрению дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе в отношении АО «ВИНЛАБ» по факту распространения в г.Хабаровске рекламы алкогольной продукции.

Определением Хабаровского УФАС России от 09.02.2016 производство по делу № 4-05/1 возобновлено, назначено к рассмотрению на 03.03.2016.

03.03.2016 Хабаровским УФАС России было вынесено решение по делу № 4-05/1, которым была признана ненадлежащей следующая реклама:

- «ВИНЛАБ. Супермаркет напитков. Всегда скидки от 15% до 20% на товары с зеленым ценником при предъявлении дисконтной карты. Специальные шок-цены и скидки от 30% на товары с оранжевым ценником при предъявлении дисконтной карты»;

- «ВИНЛАБ. Супермаркет напитков. Всегда скидки на любую продукцию 10% при покупке по карте». «Супер акции: от 3 бутылок скидка 15%, от 6 бутылок скидка 20% на товары с зеленым ценником. Шок цены. Скидки 30% на товары с оранжевым ценником»;

- «Супер акции: от 3 бутылок скидка 15%, от 6 бутылок скидка 20% на товары с зеленым ценником. Шок цены. Скидки 30% на товары с оранжевым ценником, всегда скидки на любую продукцию 10%. Получите карту у продавца-консультанта».

Несогласие Общества с решением Хабаровского УФАС России от 03.03.2016 по делу № 4-05/1 послужило основанием для обращения заявителя с настоящим заявлением в арбитражный суд.

Проанализировав представленные доказательства, арбитражный суд не нашел оснований для удовлетворения заявленных требований.

Частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) предусмотрено, что граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

При этом из положений части 2 статьи 201 АПК РФ следует, что требование о признании недействительным ненормативного правового акта, незаконным решения и действия (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, может быть удовлетворено при наличии одновременно двух условий: если ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствует закону или иному правовому акту и нарушает права лица, подавшего заявление о признании этого ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц незаконными.

В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 13.03.2006 № 38- ФЗ (далее – Закон о рекламе) реклама – информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке;объект рекламирования – товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

В соответствии с частью 4 статьи 2 Закона о рекламе специальные требования и ограничения, установленные настоящим Федеральным законом в отношении рекламы отдельных видов товаров, распространяются также на рекламу средств индивидуализации таких товаров, их изготовителей или продавцов, за исключением случая, если реклама средств индивидуализации отдельного товара, его изготовителя или продавца явно не относится к товару, в отношении рекламы которого настоящим Федеральным законом специальные требования и ограничения.

Как установлено судом, на фасаде здания торгового центра «ЭВР» размещены рекламные конструкции АО «ВИНЛАБ».

Со стороны ул. Ворошилова расположена наружная реклама следующего содержания: «ВИНЛАБ. Супермаркет напитков. Всегда скидки от 15% до 20% на товары с зеленым ценником при предъявлении дисконтной карты. Специальные шок-цены и скидки от 30% на товары с оранжевым ценником при предъявлении дисконтной карты». Внизу фотоизображение дисконтной карты «ВИНЛАБ» и надпись «Дисконтная карта в подарок».

Со стороны ул. Суворова размещена наружная реклама следующего содержания: «ВИНЛАБ. Супермаркет напитков. Всегда скидки на любую продукцию 10%» и сноска мелким шрифтом: «При покупке по карте». «Супер акции: от 3 бутылок скидка 15%, от 6 бутылок скидка 20% на товары с зеленым ценником. Шок цены. Скидки 30% на товары с оранжевым ценником».

Справа от входа в алкомаркет «ВИНЛАБ» размещена реклама: «Супер акции: от 3 бутылок скидка 15%, от 6 бутылок скидка 20% на товары с зеленым ценником. Шок цены. Скидки 30% на товары с оранжевым ценником».

В нижней части конструкции присутствует изображение дисконтной карты «ВИНЛАБ» и текст: «Всегда скидки на любую продукцию 10%. Получите карту у продавца-консультанта».

Согласно выписке из ЕГРЮЛ основным видом деятельности АО «ВИНЛАБ» является розничная торговля алкогольными и другими напитками.

Непосредственно у входа в магазин «АО «ВИНЛАБ», где осуществляется реализация товара, находится вывеска со следующим содержанием: «ЗАО «ВИНЛАБ». Алкогольный дискаунтер «ВИНЛАБ» Отличные напитки по доступным ценам. 10-00 - 22-00 ежедневно».

Таким образом, рекламная информация АО «ВИНЛАБ» формирует интерес к товару магазина АО «ВИНЛАБ» - алкогольной продукции, реализуемой в специализированном магазине, посредством выделения привлекательных потребительских свойств – снижения цен от 10 до 30 процентов, проведения акций, продажи дисконтных карт, что побуждает покупателя определиться с выбором и совершить покупку вино-водочной продукции именно в магазине АО «ВИНЛАБ».

Учитывая специфику магазина АО «ВИНЛАБ», как алкогольного дискаунтера, информация, распространяемая на рекламных конструкциях о скидках, акциях и специальных предложениях от магазина является рекламой продавца алкогольной продукции и непосредственно алкогольной продукции.

Следовательно, с учетом положений части 4 статьи 2 Закона о рекламе данная реклама должна соответствовать требованиям Закона о рекламе, предъявляемым к рекламе алкогольной продукции.

В силу пункта 5 части 2 статьи 21 названного Закона реклама алкогольной продукции не должна размещаться с использованием технических средств стабильного территориального размещения (рекламных конструкций), монтируемых и располагаемых на крышах, внешних стенах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их.

Согласно части 2.1 статьи 21 Закона о рекламе реклама алкогольной продукции с содержанием этилового спирта пять и более процентов объема готовой продукции разрешается только в стационарных торговых объектах, в которых осуществляется розничная продажа алкогольной продукции, в том числе в дегустационных залах таких торговых объектов. Реклама вина и игристого вина (шампанского), произведенных в Российской Федерации из выращенного на территории Российской Федерации винограда разрешается на выставках пищевой продукции (за исключением продуктов детского питания) и выставках организаций общественного питания.

Следовательно, реклама алкоголя должна быть размещена таким образом, чтобы быть направленной непосредственно на потребителей, находящихся внутри отделов продаж данной продукции.

Вследствие этого, размещение рекламы супермаркета напитков АО «ВИНЛАБ» с помощью наружных рекламных конструкций и вне зоны стационарного торгового объекта, где происходит розничная продажа алкогольной продукции, является нарушением требований пункта 5 части 2 статьи 21 и части 2.1 статьи 21 Закона о рекламе.

В соответствии с частью 7 статьи 38 Закона о рекламе рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований, установленных частями 2 - 5 статьи 21 Закона о рекламе.

Учитывая, что рекламораспространителем является АО «ВИНЛАБ», что подтверждается договорами возмездного предоставления части фасада здания для размещения и установки рекламной конструкции от 15.12.2015 №85, от 01.12.2015 № 86, заключенными между ИП ФИО2 (собственник) и АО «ВИНЛАБ» (пользователь), комиссия Хабаровского УФАС России при рассмотрении дела № 4-05/1 пришла к обоснованному выводу о признании ненадлежащей рекламы АО «ВИНЛАБ», размещенной с помощью наружных рекламных конструкций на здании торгового центра «ЭВР».

Суд отклоняет приведенные в заявлении доводы о том, что на здании торгового центра «ЭВР» (ул.Суворова, 51) размещены три щитовые конструкции. При этом указание на конкретные напитки и бутылки и то, что названные напитки являются алкогольными, в спорной рекламе отсутствует. В магазине «ВИНЛАБ» помимо алкогольных напитков продается большой ассортимент других продуктов питания и напитков, представленных, в том числе в бутылках, в связи с чем, признаков нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе не имеется.

В соответствии с пунктом 16 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.1998 № 37 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе» информация, очевидно ассоциирующаяся у потребителя с определенным товаром, должна рассматриваться как реклама этого товара.

В спорном случае наружная информация адресована неопределенному кругу лиц и направлена на привлечение внимания и поддержания интереса к магазину «ВИНЛАБ».

Учитывая специфику рекламируемого магазина, содержащего в самом названии прямое указание на вино-водочную продукцию - «ВИНЛАБ», данное обозначение ассоциируется именно с алкогольной продукцией, а не с иными напитками и в традиционном понимании формирует интерес потребителей именно к спиртным напиткам.

Для потребителя данное название однозначно и непосредственно свидетельствуют о возможности приобретения в данном магазине алкогольной продукции, вне зависимости от того, есть ли в рекламе наименование или изображение такой продукции.

Кроме того, на рекламной конструкции, размещенной со стороны ул.Суворова, а также на дисконтных картах содержится графическое изображение бутылок, стилизованных под шампанское.

Ссылки заявителя на то, что в магазине «ВИНЛАБ» имеется большой ассортимент других продуктов питания, суд отклоняет, поскольку рекламная информация «Супер акции: от 3 бутылок скидка 15%, от 6 бутылок скидка 20%» не относится к продуктам питания, имеющим другие меры измерения.

Таким образом, информация «Супермаркет напитков «ВИНЛАБ», расположенная на здании, формирует интерес к магазину «ВИНЛАБ» и к товару алкогольной продукции, реализуемой в специализированном магазине, посредством выделения привлекательных потребительских свойств - снижения цен от 10 до 30 процентов, проведения акций, продажи дисконтных карт, что побуждает покупателя определиться с выбором и совершить покупку вино-водочной продукции именно в магазине «ВИНЛАБ».

Также суд отклоняет доводы заявителя о том, что указание на здании в месте нахождения организации ее наименования, в том числе, если такое указание осуществляется с использованием товарного знака или его части, а также профиля деятельности и перечня оказываемых услуг, не может рассматриваться в качестве рекламы, в связи с чем, на такую информацию не распространяются требования Закона о рекламе.

Как установлено судом, на фасаде здания торгового центра «ЭВР», а также на крыше, на козырьке, у входа в магазин, была размещена информация об алкогольной продукции, реализуемой магазином АО «ВИНЛАБ».

Поскольку характер и способ размещения указанных конструкций могут иметь различное целевое назначение, при отнесении информации, размещенной в месте нахождения магазина «ВИНЛАБ», к рекламе либо сведениям некоммерческого характера, антимонопольным органом учтено следующее:

предусмотренная федеральным законом обязательность размещения в целях доведения до потребителя соответствующей информации;

сложившиеся обычаи делового оборота;

целевое назначение информации.

Так, указание на здании в месте нахождения организации ее наименования, адреса и режима ее работы относится к обязательным требованиям, предъявляемым к вывеске Законом Российской Федерации «О защите прав потребителей», следовательно, вывеска (табличка) «ЗАО «ВИНЛАБ» с указанием наименования организации, адреса и режима не может рассматриваться в качестве рекламы.

Согласно пункту 18 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.1998 № 37 указание юридическим лицом своего наименования на вывеске (табличке) по месту нахождения не может рассматриваться в качестве рекламы. Сведения, распространение которых по форме и содержанию является для юридического лица обязательным на основании закона или обычая делового оборота, не относятся к рекламной информации независимо от манеры их исполнения на соответствующей вывеске.

Следовательно, размещение в месте реализации товара товарного знака «ВИНЛАБ» может быть признано обычаем делового оборота, и на такие информационные конструкции нормы Закона о рекламе не распространяются.

Между тем, при решении вопроса о размещении на здании рядом с указанием профиля деятельности предприятия («Супермаркет напитков «ВИНЛАБ», товарного знака «ВИНЛАБ»), информации о скидках, акциях, специальных предложениях от магазина «ВИНЛАБ», возможности приобретения дисконтной карты, следует принимать во внимание целевое назначение и обстоятельства размещения такой информации на здании.

В пункте 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда от 08.10.2012 № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» разъяснено, что при анализе информации на предмет наличия в ней признаков рекламы необходимо учитывать, что размещение отдельных сведений, очевидно вызывающих у потребителей ассоциацию с определенным товаром, имеющее своей целью привлечение внимания к объекту рекламирования, должно рассматриваться как реклама этого товара, поскольку в названных случаях для привлечения внимания и поддержания интереса к товару достаточно изображения части сведений о товаре.

В данном случае совокупность указанной на конструкциях информации привлекает интерес к деятельности магазина «ВИНЛАБ», явно направлена на привлечение внимания прохожих (как являющихся потенциальными покупателями товаров, так и не являющиеся ими), и направлена на поддержание интереса как к продавцу, так и к реализуемой им продукции (алкоголю).

Следовательно, конструкции «ВИНЛАБ» о скидках, шок-ценах, оранжевых, зеленых ценниках, не могут быть признаны информационными о деятельности продавца, размещенными для всеобщего обозрения в силу Закона о защите прав потребителей либо в силу обычаев делового оборота.

Данная информация, стимулирующая приобретение товара на выгодных условиях, не является обязательной и не обозначает место нахождения предприятия.

Доводы заявителя о том, что в информации об условиях получения скидок и дисконтных карт, размещенной на спорных конструкциях не указано о специфики магазина «ВИНЛАБ» как алкогольного дискаунтера с широким ассортиментом спиртных напитков и непосредственно об АО «ВИНЛАБ» как о продавце алкогольной продукции, суд также отклоняет.

В материалах дела имеется фотоизображение вывески, размещенной у входа в магазин «ВИНЛАБ»: «ЗАО «ВИНЛАБ». Алкогольный дискаунтер».

Данная вывеска размещена на здании торгового центра «ЭВР» - непосредственно в месте реализации товара и распространения реклам скидок, супер-акций, шок-цен, предлагаемых продавцом.

Следовательно, данное название основано на позиционировании ЗАО «ВИНЛАБ», как алкогольного дискаунтера, на вывеске в месте нахождения.

Ссылки заявителя на разъяснения ФАС России, содержащиеся в письме от 28.08.2015 № АК/45828/15, суд также отклоняет, так как указанные разъяснения касаются специфического способа размещения рекламы алкоголя - в Интернете и в данной ситуации не применимы, поскольку в соответствии с пунктом 5 части 2 статьи 21 Закона о рекламе реклама алкогольной продукции не должна размещаться с использованием технических средств стабильного территориального размещения (рекламных конструкций), монтируемых и располагаемых на крышах, внешних стенах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их.

Иные доводы заявителя суд также отклоняет как неосновательные.

Частью 3 статьи 201 АПК РФ предусмотрено, что в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

На основании вышеизложенного, требования АО «ВИНЛАБ» удовлетворению не подлежат.

В соответствии с частью 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя, требования которого не были судом удовлетворены.

Руководствуясь статьями 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

в удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок в Шестой арбитражный апелляционный суд, а также в двухмесячный срок после вступления его в законную силу - в Арбитражный суд Дальневосточного округа, через Арбитражный суд Хабаровского края при условии, что решение суда было предметом рассмотрения Шестого арбитражного апелляционного суда или Шестой арбитражный апелляционный суд отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья М.А. Барилко