Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Республики Хакасия в составе судьи Журба Н.М. при ведении протокола судебного заседания секретарём Беляевым Н.М. рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлению

открытого акционерного общества «РусГидро», г. Красноярск,

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Республике Хакасия, г. Саяногорск,

о признании недействительным решения от 11 июня 2008 года №10-46/1465-532

В судебном заседании участвовали представители:

ОАО «РусГидро»: ФИО1 ( по доверенности от 18.09.2008 № 1446), ФИО2 ( по доверенности от 18.09.2008 № 1444); ФИО3.( по доверенности №1480 от 06.10.1008);

МИФНС России № 2 по РХ: ФИО4 ( по доверенности от 01.09.2008), ФИО5 (по доверенности от 19.09.2008)

Открытое акционерное общество «РусГидро» (далее в тексте – ОАО «РусГидро» или Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №2 по Республике Хакасия (далее в тексте – налоговая инспекция) от 11 июня 2008 года №10-46/1465-532.

Указанным решением было отказано в привлечении ОАО «РусГидро» к налоговой ответственности на основании пункта 1 статьи 109 Налогового кодекса РФ ( в связи с отсутствием события налогового правонарушения), начислены пени за неуплату налога на добавленную стоимость за апрель 2006года по состоянию на 11 июня 2008года в сумме 3 981 рубля 94 копеек, а также предложено уплатить недоимку по указанному налогу за апрель 2006года в сумме 3 642 289 рублей. Кроме того, налогоплательщику предложено внести исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

В ходе судебного разбирательства представители Общества поддержали заявленное требование, сославшись на обоснованность исключения из выручки от реализации электрической энергии через федеральный оптовый рынок электрической энергии и мощности (далее – ФОРЭМ) в целях налогообложения суммы небаланса ФОРЭМ в размере 20 234 940 рублей. Кроме того, представители указали на то, что НДС за апрель 2006года был уплачен в срок в полном объеме, поэтому вывод налогового органа о наличии недоимки является неправомерным, соответственно, начисление недоимки и пеней не соответствуют положениям Налогового кодекса РФ.

Представители налоговой инспекции требование Общества не признали, указав на то, что ОАО «РусГидро» необоснованно исключило из налоговой базы по налогу на добавленную стоимость сумму небаланса ФОРЭМ в размере 20 234 940рублей, поскольку ранее, до реорганизации, ОАО «СШГЭС» выставило в адрес ЗАО «Центр финансовых расчётов» счет-фактуру от 30 апреля 2006года №СШ000578, который был отражен в книге продаж за апрель 2006года. По мнению представителей налогового органа, налог должен уплачиваться исходя из произведения фактического объема и стоимости реализованной электроэнергии, а не выручки, полученной в счет оплаты реализованной электроэнергии. Объем реализованной электроэнергии равен общему объему электроэнергии, поставленному на ФОРЭМ, а стоимость поставки электроэнергии определяется как произведение тарифа, установленного Федеральной энергетический комиссией, на общее количество поставленной энергии.

Исходя из положений статей 39, 40, 167 Налогового кодекса РФ, представители налоговой инспекции полагают, что при определении налоговой базы по НДС налогоплательщик должен учитывать доходы от реализации электроэнергии в том отчетном периоде, когда она произведена и отгружена на ФОРЭМ, вне зависимости от фактической оплаты потребителям, по тарифам, установленным для поставщика и действующим в этом отчетном периоде. Налогоплательщиком не представлено опровержений тому обстоятельству, что недоплата по балансу и тарифу, указанная в счете-извещении от 16 мая 2006года за апрель 2006года, возникла в виде разницы между объемом поставки ОАО «СШ ГЭС» и объемами поставки, распределенными между покупателями, то есть реализации производимой продукции в меньших объемах относительно указанных в счете-извещении. Поэтому вывод налогового органа о необоснованном исключении из налоговой базы по НДС за апрель 2006года суммы стоимостного небаланса ФОРЭМ в размере 20 234 940рублей, в том числе НДС 3 642 289рублей, является правомерным.

Что касается предложения об уплате недоимки и пеней при отсутствии недоимки по налогу, то форма и содержание оспариваемого решения соответствует требованиям Приказа ФНС России от 31 мая 2007года №ММ-3-06/338@ «Об утверждении форм документов, используемых налоговыми органами при реализации своих полномочий в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах», предусматривающего заполнять графу «предложить уплатить недоимку» вне зависимости от наличия переплаты в момент принятия решения.

При рассмотрении дела арбитражный суд установил.

Открытое акционерное общество «Саяно-Шушенская ГЭС имени П.С.Непорожнего» зарегистрировано в качестве юридического лица 20 апреля 1993 года Администрацией г. Саяногорска (регистрационный номер 96), о чём Межрайонной инспекцией Министерства Российской Федерации по налогам и сборам №2 по Республике Хакасия 23 октября 2002 года внесена запись за основным государственным регистрационным номером 1021900672364 в Единый государственный реестр юридических лиц. Открытому акционерному обществу «Саяно-Шушенская ГЭС имени П.С.Непорожнего» присвоен ИНН <***>.

09.01.2008 открытое акционерное общество "Саяно-Шушенская ГЭС имени П.С.Непорожнего" прекратило деятельность путём реорганизации в форме присоединения к открытому акционерному обществу «Федеральная гидрогенерирующая компания» (свидетельство серии 24 № 004379580), которое зарегистрировано в качестве юридического лица 24 декабря 2004 года Инспекцией Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району г. Красноярска (основной государственный регистрационный номер 1042401810494).

Согласно приложению № 1 к Уставу открытого акционерного общества «Федеральная гидрогенерирующая компания» филиалом общества является «Саяно-Шушенская ГЭС имени П.С. Непорожнего», расположенный по адресу Российской Федерации, Республика Хакасия, г. Саяногорск, п. Черёмушки.

26 июня 2008 на основании протокола № 1 годового общего собрания акционеров открытого акционерного общества «Федеральная гидрогенерирующая компания» утверждён устав общества в новой редакции, согласно пунктам 1.3., 1.4. которого изменено фирменное наименование общества на Открытое акционерное общество «РусГидро».

04 июля 2008 в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица (свидетельство серии 38 №002611189).

15 января 2008года ОАО «Саяно-Шушенская ГЭС имени П.С. Непорожнего» представило в налоговую инспекцию уточнённую декларацию по НДС за апрель 2006года.

В акте №10-46р/2890 от 11 апреля 2008года, составленном по результатам камеральной проверки представленной декларации, налоговый орган констатировал неправомерное исключение из состава налоговой базы суммы стоимостного небаланса ФОРЭМ за апрель 2006 года в размере 20 234 940 рублей.

Не согласившись с выводами, изложенными в акте камеральной налоговой проверки, налогоплательщик представил в налоговый орган возражения от 29 апреля 2008года №119/1101, в которых указал, что поставщики поставляют электроэнергию не конкретному конечному покупателю, а на Федеральный оптовый рынок электроэнергии и мощности (ФОРЭМ). Покупатели получают указанную электроэнергию не от определённого поставщика, а непосредственно из сетей ЕЭС России (ФОРЭМ). Когда в отдельные периоды регулирования совокупная стоимость поставки электроэнергии всеми поставщиками электроэнергии (мощности) в регулируемом секторе ФОРЭМ, рассчитанная по индивидуальными тарифам поставщиков, превышает совокупную стоимость покупки электроэнергии всеми покупателями, рассчитанную по соответствующим тарифам покупателей, возникает стоимостной небаланс регулируемого сектора ФОРЭМ. Поставщики в соответствии с действующими нормативными правовыми актами, регулирующими куплю-продажу электроэнергии (мощности) в регулируемом секторе ФОРЭМ, не имеют оснований требовать оплаты сумм стоимостного небаланса от покупателей электроэнергии (мощности) или Оператора в рамках заключенных договоров купли-продажи электроэнергии (мощности). В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения по НДС признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации. Реализацией товаров (работ, услуг) согласно пункту 1 статьи 39 Налогового кодекса РФ признается передача права собственности на товары, результаты выполненных работ, оказанных услуг. В связи с этим, учитывая положения статьей 15, 39, 40, 146, 154, 167 Налогового кодекса РФ, сумма стоимостного тарифного небаланса не может быть признана налоговой базой по НДС, поскольку выручка от продажи электроэнергии (мощности) организациям-поставщикам на ФОРЭМ должна признаваться для целей налогообложения в размере сумм, подлежащих уплате конкретными покупателями электроэнергии с ФОРЭМ и исчисленных в соответствии с условиями заключенных договоров в установленных предельных тарифах (ценах).

Иными словами, поставщик электроэнергии в рассматриваемой ситуации не имеет налоговой базы для исчисления и уплаты НДС, поскольку не производится реализация поставленной на ФОРЭМ электроэнергии конкретным потребителям, и не получена соответствующая выручка.

11 июня 2008 года начальник Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №2 по Республике Хакасия вынес решение №10-46/1465-532 об отказе в привлечении открытого акционерного общества «Федеральная гидрогенерирующая компания» к ответственности за совершение налогового правонарушения. Основанием для принятия такого решения явились доводы, приведенные в акте проверки.

Решение об отказе в привлечении к налоговой ответственности вручено представителю общества главному бухгалтеру ФИО6 24 июня 2008года.

Полагая, что решение от 11 июня 2008года №10-46/1465-532 нарушает его права и законные интересы, ОАО «РусГидро» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании его недействительным.

Дело рассмотрено по правилам главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В силу частей 4, 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Исследовав представленные доказательства, оценив доводы сторон, арбитражный суд пришёл к следующим выводам.

Как установлено арбитражным судом, в проверяемом периоде налогоплательщик вырабатывал электроэнергию и поставлял её на оптовый рынок.

Статьей 1 Федерального закона от 14 апреля 1995г. N 41-ФЗ "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации" определено, что федеральный (общероссийский) оптовый рынок электрической энергии (мощности) (далее - оптовый рынок) - сфера обращения особого товара - электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России в границах единого экономического пространства Российской Федерации с участием крупных производителей и крупных покупателей электрической энергии, получивших статус субъектов оптового рынка и действующих на основе правил оптового рынка.

В соответствии с полномочиями, предоставленными Федеральным законом "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации" 12 июля 1996 г. Правительство Российской Федерации приняло Постановление N 793 об утверждении Основных принципов функционирования и развития федерального (общероссийского) оптового рынка электрической энергии (мощности) (далее в тексте - Основные принципы ФОРЭМ), в соответствии с которыми федеральный (общероссийский) оптовый рынок электрической энергии (мощности) является сферой купли-продажи электрической энергии (мощности), осуществляемой его субъектами в пределах Единой энергетической системы России.

В соответствии с пунктом 8 Основных принципов ФОРЭМ поставка электрической энергии (мощности) на федеральный (общероссийский) оптовый рынок электрической энергии (мощности) и получение ее с указанного оптового рынка осуществляются на основании договоров субъектов оптового рынка с Российским акционерным обществом "ЕЭС России" или уполномоченной им организацией, заключенных в установленном порядке.

В ходе судебного разбирательства арбитражным судом установлено, что 30 марта 2005года между ОАО «СШГЭС», некоммерческим партнерством «Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии Единой энергетической системы» ( далее в тексте 0 НП «АТС»), открытым акционерным обществом «Системный оператор – ЦДУ ЕЭС», открытым акционерным обществом «Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы» и закрытым акционерным обществом «Центр финансовых расчетов» был заключен договор о присоединении к торговой системе оптового рынка ( далее в тексте – договор о присоединении). Предметом договора являются отношения сторон, связанные с обращением электрической энергии на оптовом рынке.

В силу пункта 9.2 указанного договора каждый участник оптового рынка для совершения сделок купли-продажи электрической энергии в секторе свободной торговли обязан заключать в порядке и на условиях, предусмотренных Правилами оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода, названным договором и регламентами оптового рынка, стандартные договоры, перечисленные в пунктах 1.4.2, 1.4.3 договора о присоединении, с ЦФР на покупку и на продажу ( в том числе и договор комиссии) электрической энергии с определением количества и стоимости по таким договорам в порядке, определенном регламентами оптового рынка.

В соответствии с пунктом 9.3 договора о присоединении участники оптового рынка вправе заключать в секторе свободной торговли и двусторонние договоры купли-продажи электрической энергии в порядке, предусмотренном Правилами оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода, договором о присоединении и регламентами оптового рынка.

В соответствии с требованиями, определенными договором о присоединении, ОАО «Саяно-Шушенская ГЭС» заключило договоры на поставку, получение и оплату электрической энергии и мощности и оказание услуг в регулируемом секторе оптового рынка ( с учетом сектора отклонений) ( далее в тексте – договор на поставку). В качестве примера арбитражному суду представлен договор №П-676-05 от 31 марта 2005года, заключенный ОАО «Саяно-Шушенская ГЭС» (поставщиком) с ОАО «Алтайэнерго» (покупателем) и ЗАО «ЦФР» (оператором).

В соответствии с пунктом 3.1 данного договора договорный объем и стоимость электрической энергии и мощности, покупаемой покупателем и поставляемой поставщиком по настоящему договору, определяются оператором при формировании плановой схемы платежей на основании полученных от НП «АТС» данных об объеме и стоимости электрической энергии и мощности, покупаемой покупателем и поставляемой поставщиком в регулируемом секторе ( с учетом сектора отклонений), рассчитанных НП «АТС» в соответствии с регламентами оптового рынка.

Фактический объем и стоимость электрической энергии и мощности, купленной покупателем и поставленной поставщиком в расчетном периоде по настоящему договору, определяются оператором при формировании фактической схемы платежей на основании полученных от НП «АТС» данных о фактическом объеме и стоимости электрической энергии и мощности, купленной покупателем и поставленной поставщиком в регулируемом секторе ( с учетом сектора отклонений), рассчитанных НП «АТС» в соответствии с регламентами оптового рынка и приложением №5 к договору.

В соответствии с условиями данных договоров на оператора (ЗАО " Центр финансовых расчётов") возложены обязанности по осуществлению учета количества и стоимости электроэнергии и мощности, отпущенных налогоплательщиком, являющимся поставщиком, и полученных покупателями, ведению учета расчетов и контроля оплаты покупателями полученной электроэнергии (мощности), сообщению сумм платежей поставщику и покупателям. Для определения количества реализованной и приобретенной электроэнергии, оператор устанавливает схемы плановых платежей, на основании которых составляются счета-извещения и счета-требования.

Договорами предусмотрена также обязанность оператора при общей несбалансированности ФОРЭМ из-за утвержденных ФЭК России плановых балансов электроэнергии и мощности и утвержденных для поставщиков и покупателей тарифов распределение платежей производить с учетом существующего стоимостного баланса ФОРЭМ с возмещением выпадающих доходов в последующих периодах ( в частности, пункт 4.5.4 договора поставки).

Согласно пункту 2 Инструкции о порядке расчета стоимостного баланса федерального (общероссийского) оптового рынка электрической энергии (мощности) (ФОРЭМ) при установлении тарифов на электрическую энергию (мощность), отпускаемую с ФОРЭМ, утвержденной постановлением ФЭК России от 21 января 2000г N 4/6 (далее в тексте - Инструкция N 4/6), стоимостным балансом ФОРЭМ является соотношение суммарной стоимости поставок электрической энергии (мощности) на оптовый рынок всеми поставщиками - субъектами ФОРЭМ (стоимостный поток на оптовый рынок) и стоимости поставок электрической энергии (мощности) с оптового рынка всем оптовым покупателям - субъектам ФОРЭМ, включая потребителей, выведенных на ФОРЭМ, а также поставки электрической энергии (мощности) с ФОРЭМ на экспорт (стоимостный поток с оптового рынка).

При превышении стоимости поставки электрической энергии (мощности) на оптовый рынок над стоимостью поставки электрической энергии (мощности) с оптового рынка стоимостный поток оптового рынка является отрицательным; при превышении стоимости поставки электрической энергии (мощности) с оптового рынка над стоимостью поставки электрической энергии (мощности) на оптовый рынок - положительным (бездефицитным или избыточным).

Как следует из материалов дела, в первоначально представленной налоговой декларации по НДС за апрель 2006года сумма НДС определена налогоплательщиком, исходя из данных, содержащихся в счете-извещении от 16 мая 2006года, направленного ЗАО «Центр финансовых расчетов».

В уточненной налоговой декларации по НДС ОАО «РусГидро» исключило суммы, указанные в строке счета-извещения «нед. по бал. и тар.ФЭК» в сумме 3 642 289рублей (НДС от называемого сторонами тарифного стоимостного небаланса).

В соответствии со статьей 54 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщики-организации исчисляют налоговую базу по итогам каждого налогового периода на основе данных регистров бухгалтерского учета и (или) на основе иных документально подтвержденных данных об объектах, подлежащих налогообложению либо связанных с налогообложением.

Порядок исчисления и уплаты налога на добавленную стоимость регулируется главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации.В соответствии со статьей 146 Налогового кодекса РФ реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, признается объектом налогообложения данным налогом.

В соответствии со статьей 154 Налогового кодекса Российской Федерации налоговая база по налогу на добавленную стоимость при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг), если иное не предусмотрено настоящей статьей, определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 40 настоящего Кодекса, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога.

Согласно пункту 2 статьи 153 Кодекса при определении налоговой базы выручка от реализации товаров (работ, услуг), передачи имущественных прав определяется исходя из всех доходов налогоплательщика, связанных с расчетами по оплате указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав, полученных им в денежной и (или) натуральной формах, включая оплату ценными бумагами.

Согласно статье 39 Налогового кодекса РФ реализацией товаров, работ или услуг организацией признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу на безвозмездной основе.

Статьей 40 Налогового кодекса РФ, устанавливающей принципы определения цены товаров, работ или услуг для целей налогообложения, предусмотрено, что для целей налогообложения принимается цена товаров, работ или услуг, указанная сторонами сделки. Пока не доказано обратное, предполагается, что эта цена соответствует уровню рыночных цен.

Пунктом 13 названной статьи установлено, что при реализации товаров (работ, услуг) по государственным регулируемым ценам (тарифам), установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, для целей налогообложения принимаются указанные цены (тарифы).

Статьей 2 Федерального закона "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации" установлено, что государственное регулирование тарифов на электрическую и тепловую энергию (мощность) (далее также - тарифы) осуществляется на основе принципов, изложенных в настоящем Федеральном законе, посредством установления экономически обоснованных тарифов (цен, платы за услуги) на электрическую и тепловую энергию и (или) их предельных уровней.

Названной нормой установлено также, что оплата электрической и тепловой энергии производится за фактически принятое потребителем количество электрической и тепловой энергии в соответствии с данными учета электрической и тепловой энергии, если иное не предусмотрено федеральным законом, иными нормативными правовыми актами или соглашением сторон.

Материалами дела подтверждается, что общество рассчитывало выручку от реализации электроэнергии на ФОРЭМ на основании полученных счетов-извещений от системного оператора на федеральном оптовом рынке электроэнергии - ЗАО "ЦФР".

Стоимость поставки электроэнергии в счетах-извещениях, а также в бухгалтерском и налоговом учете общества рассчитывалась из предельно максимального установленного ФЭК России тарифа для поставщика и общего объема поставленной электроэнергии.

Согласно счету-извещению за электроэнергию и мощность, поставляемую на рынок перетоков общества, от 16 мая 2006года сумма небаланса составляет 23 877 229 рублей ( в том числе НДС 3 642 289рублей).

Согласно справке от 05 января 2008года налогоплательщик сторнировал указанную сумму как ошибочно отраженную ранее, исключив из состава доходов от реализации электрической энергии для целей налогообложения стоимостный небаланс оптового рынка за апрель 2006года. Недоплата возникла в виде разницы между объемом поставки, рассчитанной исходя из предельно максимальных тарифов ФЭК (ФСТ) России для общества, и объемов поставки, рассчитанных и распределенных между потребителями (покупателями) системным оператором ЗАО "ЦФР" за отчетный период.

Арбитражный суд полагает, что исключение из налоговой базы по налогу на добавленную стоимость небаланса ФОРЭМ не нарушает порядок, установленный пунктом 13 статьи 40 Налогового кодекса Российской Федерации, так как реализация электроэнергии производится в соответствии с установленными ФЭК (ФСТ) России тарифами для покупателя.

По смыслу статьи 271 Налогового кодекса Российской Федерации во взаимосвязи с пунктом 2 статьи 249 Налогового кодекса Российской Федерации при применении метода начисления доходы признаются для целей налогообложения после возникновения у налогоплательщика права требования к получателю товаров (работ, услуг) в размере выручки, подлежащей поступлению налогоплательщику в непосредственной связи с реализацией товаров (работ, услуг).

Арбитражный суд полагает, что фактический объем реализованной электроэнергии и ее стоимость должны быть выведены на основании актов первичного учета, составленных по показаниям приборов коммерческого учета. Суммы отрицательного стоимостного небаланса не соответствует критериям дохода от реализации, поскольку его возникновение не связано с реализацией товаров по конкретному договору, в отношении суммы небаланса не имеется конкретного лица, обязанного его погасить.

В ходе судебного разбирательства по настоящему делу налоговой инспекцией не представлены арбитражному суду доказательства, подтверждающие наличие у налогоплательщика права требовать в проверяемый период от конкретных покупателей электроэнергии ее оплаты по тарифу, утвержденному для поставщика.

Как установлено пунктом 7 Инструкции N 4/6, в случае невозможности обеспечения в текущем периоде регулирования бездефицитности стоимостного баланса оптового рынка ФЭК России принимает решение о порядке учета этого дефицита средств при регулировании тарифов в будущие периоды.

Арбитражный суд полагает, что право требовать уплаты средств с целью восполнения стоимостного небаланса возникает у налогоплательщика только после принятия уполномоченным государственным органом решения о корректировке тарифов за последующие периоды, поэтому оснований считать сумму небаланса частью выручки от реализации электроэнергии за предыдущие периоды не имеется. Сведений о компенсации выпадающих расходов арбитражному суду не представлено.

Таким образом, арбитражный суд пришел к выводу об обоснованном исключении налогоплательщиком из суммы реализации электроэнергии за апрель 2006года стоимости тарифного небаланса и соответственно суммы НДС в размере 3 642 289 рублей.

При проверке довода ОАО «РусГидро» об обоснованности оспариваемого решения в части предложения налогового органа уплатить недоимку и пени арбитражный суд установил, что по первоначальной декларации по НДС за апрель 2006года налогоплательщиком была задекларирована сумма налога в размере 12 911 801рубля. По платежному поручению №185 от 22 мая 2006года был уплачен налог в сумме 12 300 000рублей. Согласно справке о состоянии расчетов по сроку уплаты 26 мая 2006года ко дню представления декларации у налогоплательщика числилась переплата в сумме 619 516 рублей 75 копеек, после уплаты налога сумма переплаты составила 7 715 рублей 75 копеек.

Таким образом, в уточненной декларации сумма налога была заявлена к уменьшению и к дате представления уточненной декларации налог по первоначальной декларации по НДС уже был уплачен.

В силу статьи 11 Налогового кодекса РФ недоимкой признается сумма налога, не уплаченная в установленный законодательством о налогах и сборах срок. Согласно статье 75 Налогового кодекса РФ пени уплачиваются в случае просрочки исполнения обязанности по уплате налога. Поскольку доказательств наличия недоимки у налогового органа не имелось, оснований для предложения налогоплательщику уплатить недоимку и пени отсутствовали. Поэтому ссылка налогового органа на приказ ФНС от 31 мая 2007г №ММ-3-06/338@ является неправомерной.

В силу части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Учитывая изложенное, арбитражный суд полагает удовлетворить требование заявителя о признании незаконным решения Межрайонной инспекции ФНС России №2 по Республике Хакасия от 11 июня 2008года №10-46/1465-532.

Государственная пошлина по делу составляет 2000 рублей, уплачена заявителем при обращении в арбитражный суд по платежному поручению №1870 от 02 сентября 2008 года. Кроме того, по платежному поручению №1904 от 03 сентября 2008года им уплачена госпошлина за применение обеспечительных мер в сумме 1000рублей. Обеспечительные меры в виде приостановления действия оспариваемого решения были приняты арбитражным судом в соответствии с определением от 05 сентября 2008ода.

В соответствии с Федеральным законом от 27 июля 2006 года № 137-ФЗ «О внесении изменений в часть первую и часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с осуществлением мер по совершенствованию налогового администрирования» и согласно части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

По результатам рассмотрения дела расходы заявителя по уплате государственной пошлины в сумме 3000 рублей относятся на Межрайонную инспекцию ФНС России №2 по Республике Хакасия, город Саяногорск, и подлежат взысканию с нее в пользу ОАО «РусГидро».

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 197, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

1.Заявление открытого акционерного общества «РусГидро», г.Красноярск, - удовлетворить.

Признать незаконным решение Межрайонной инспекции ФНС России №2 по Республике Хакасия, г. Саяногорск, от 11 июня 2008 года №10-46/1465-532 об отказе в привлечении к налоговой ответственности в связи с несоответствием его положениям Налогового кодекса Российской Федерации.

2. Взыскать с Межрайонной инспекции ФНС России №2 по Республике Хакасия, расположенной по адресу: Советский мкр., 30, г.Саяногорск, в пользу открытого акционерного общества «РусГидро», г.Красноярск, расходы по государственной пошлине в сумме 3000 рублей.

3. Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу.

Настоящее решение может быть обжаловано в месячный срок после его принятия путем подачи апелляционной жалобы в Третий арбитражный апелляционный суд, г. Красноярск, или путем подачи кассационной жалобы в течение двух месяцев после вступления решения в законную силу в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа, г. Иркутск. Жалобы подаются через Арбитражный суд Республики Хакасия.

Судья Арбитражного суда

Республики Хакасия Н.М. Журба