Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры в составе судьи Истоминой Л.С., при ведении протокола судебного заседания секретарем Муртазиной А.В., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Управления внутренних дел по городу Нижневартовску к обществу с ограниченной ответственностью «Регион-НК» о привлечении к административной ответственности,

с участием представителей сторон:

от заявителя – ФИО1 по доверенности от 19.09.2011,

от ответчика – ФИО2 по доверенности от 20.09.2011 № 10, ФИО3 по доверенности от 20.09.2011 № 11,

от третьего лица – общества с ограниченной ответственностью «Русь» - не явились,

установил:

Управление внутренних дел по г. Нижневартовску Ханты-Мансийского автономного округа – Югры (далее – УВД по г. Нижневартовску, административный орган) обратилось в арбитражный суд с заявлением о привлечении к административной ответственности общества с ограниченной ответственностью «Регион-НК» (далее – ООО «Регион-НК», общество) за совершение правонарушения, ответственность за которое установлена частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Определением суда от 27.07.2011 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен арендодатель торгового и развлекательного оборудования – общество с ограниченной ответственностью «Русь» (далее – ООО «Русь»).

Представитель заявителя в судебном заседании заявленные требования поддержал по основаниям, изложенным в заявлении и возражениях на отзыв.

Представители ответчика в судебном заседании относительно заявленных требований возражали, полагали, что административным органом не доказан факт совершения обществом правонарушения (событие и состав административного правонарушения).

Третье лицо, надлежащим образом извещенное о времени и месте судебного заседания, не обеспечило явку своих представителей в суд, отзыв на заявление не представило.

Заслушав стороны и исследовав материалы дела, арбитражный суд не находит оснований для удовлетворения заявленных требований по следующим основаниям.

23.06.2011 УВД г. Нижневартовска с участием двух понятых проведен осмотр в лотерейном клубе «Руслото», расположенном по адресу: г. Нижневартовск,
ул. Северная, д. 11/4, в ходе которого зафиксировано, что вдоль стен, а также по центру зала расположены 55 игровых терминалов фирмы BAGS в рабочем состоянии. Осмотренные терминалы изъяты, о чем составлен протокол осмотра места происшествия (т. 1 л.д. 17-20).

13.07.2011 в отношении ООО «Регион-НК» составлен протокол об административном правонарушении, ответственность за которое установлена частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях
(т. 1 л.д. 8).

В протоколе содержатся выводы об осуществлении обществом деятельности по проведению азартных игр с использованием игрового оборудования без специального разрешения (лицензии) на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации, что запрещено положениями Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон об азартных играх).

Протокол об административном правонарушении вместе с материалами административного дела передан в арбитражный суд с заявлением о привлечении ООО «Регион-НК» к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Согласно статье 3 Закона об азартных играх государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выделения территорий, предназначенных для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, - игорных зон; выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах; выдачи лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, в том числе вне игорных зон.

В соответствии с частями 1 и 2 статьи 5 указанного Закона деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных этим же Законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами, и исключительно в игорных заведениях, отвечающих установленным требованиям.

Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах (часть 4 статьи 5 Закона об азартных играх).

Согласно части 2 статьи 9 Закона об азартных играх игорные зоны создаются на территориях следующих субъектов Российской Федерации: Алтайского края, Приморского края, Калининградской области, Краснодарского края и Ростовской области.

В силу пункта 3 части 1 статьи 3, пункта 8 статьи 4, части 2 статьи 13 Закона об азартных играх деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне осуществляется на основании разрешения, выдаваемого органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации (соглашением между органами государственной власти соответствующих субъектов Российской Федерации), в том числе путем проведения аукциона или конкурса.

Исходя из системного толкования норм Закона об азартных играх существует запрет на деятельность по организации и проведению азартных игр вне игорных зон.

Таким образом, запрещенная деятельность по организации азартных игр вне игорной зоны подлежит квалификации по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Вместе с тем доводы УВД по г. Нижневартовску о том, что ООО «Регион-НК» осуществляло организацию азартных игр и использовало при этом игровые автоматы, не подтверждаются документально и по этому основанию не принимаются судом.

Из материалов дела следует, что ООО «Регион-НК» (оператор лотереи) в рамках договоров № 01/10-РНК-Л/106, № 02/10-РНК-Л/10692-КО, № 03/10-РНК-Л/106 от 27.10.2010 (т. 1 л.д. 27-43), заключенного с обществом с ограниченной ответственностью «Консалтинговая фирма АМ» (организатор лотереи), за вознаграждение приняло на себя обязательства осуществлять мероприятия по проведению Всероссийских негосударственных бестиражных лотерей «Студенческий билет», «Щит Отечества», «Фермер», включающих в себя:

- заключение договоров с изготовителями лотерейных билетов, квитанций (иных носителей информации), изготовителями лотерейного и иного, необходимого для проведения лотерей, оборудования, программных продуктов и прочих, необходимых для проведения лотереи, договоров;

- заключения договоров целевого финансирования с получателями целевых отчислений от лотереи, указанных в условиях лотереи, и осуществление целевых отчислений от имени, за счет и по поручению организатора лотереи;

- технологическое обеспечение изготовления, учета и хранения лотерейных билетов, квитанций, комплектации и доставки лотерейных билетов, квитанций;

- заключение договоров с распространителями лотереи без предварительного согласования с организатором лотереи;

- распространение лотерейных билетов, квитанций среди участников лотереи;

- проведение розыгрыша призового фонда лотереи и передачу соответствующей информации распространителям и участникам лотереи.

Основанием для проведения лотерей являются разрешения № 374 от 23.07.2007, № 346, 347 от 29.05.2007, выданные Федеральной налоговой службы Российской Федерации 24.12.2007 (т. 1 л.д. 59-61).

Указанные виды лотерей включены в Государственный реестр всероссийских лотерей, что подтверждено соответствующими выписками, выданными Федеральной налоговой службой России (т. 1 л.д. 98).

На каждый из видов названных лотерей организатором лотереи разработаны Условия проведения, которые также зарегистрированы в Федеральной налоговой службе России (т. 1 л.д. 81-96).

Материалы дела не содержат сведений о том, что в момент проверки, произведенной в отношении оператора лотереи, упомянутые выше разрешения были отозваны, аннулированы либо их действие приостановлено.

Как пояснили представители общества в судебном заседании, проведение лотерей происходит при помощи торговых терминалов фирмы BAGS, арендованных у ООО «Русь» по договору от 29.10.2010, специально предназначенных для продажи (распространения) лотерейных билетов, лотерейных квитанций, посредством которых производится визуализация процесса вскрытия скрытых значений игровых зон. Доступ к электромеханическому оборудованию осуществляется посредством безвозмездного получения идентификационной пластиковой карты. С помощью данной карты участник лотереи получает доступ к оборудованию, возможность ознакомиться с правилами проведения лотерей, принять условия публичного договора. Пластиковая карта является способом фиксации взаимодействия с электромеханическим оборудованием и установленным на нем программным обеспечением, позволяет вести учет предоставленных участнику лотереи квитанций и набранных им выигрышей.

Объяснения представителей ответчика подтверждаются условиями лотереи и объяснениями ФИО4, указавшего, что для участия в проведении лотереи, он приобрел пластиковую карту (т. 1 л.д. 21-22), а также актом экспертизы № 11-04-22-285 от 23.04.2011 (т. 3 л.д. 1-18).

В частности, в условиях лотереи указано, что при помещении идентификационной карты в считыватель терминала участник лотереи после выбора вида лотереи и помещения денежных средств в купюроприемник получает доступ к квитанции, по которой производится розыгрыш. При этом на экране терминала отображается процесс открытия («стирания защитного слоя») игровых окон сегментов или мультипликационные заставки, которые не влияют на результаты лотерейных розыгрышей и имеют только развлекательную цель (пункт 7.8 условий). Лотерейные квитанции, с заложенными в них выигрышами, которые невозможно изменить или несанкционированно определить, изготавливаются до проведения розыгрыша и передаются оператору в соответствии с пунктом 8.1 условий проведения лотерей.

Как следует из акта экспертизы № 11-04-22-285 от 23.04.2011, ООО «СургутГлавЭкспертиза» на основании письма из ОБЭП УВД по г. Нижневартовску
№ 27/7/20-7814 от 21.04.2011 провело техническое исследование оборудования, изъятого у ООО «Регион-НК» 23.06.2011, и пришло к выводу о том, что внутри терминалов не выявлено алгоритмов в программном обеспечении или устройств, которые позволяли бы случайным образом определять выигрыш. Предъявленные к исследованию устройства не являются игровыми автоматами. В соответствии с документацией, а также на основании анализа алгоритмов работы программно-аппаратного комплекса видео-лотерейной системы «Феникс» специалист пришел к выводу о том, что данная система специально разработана, изготовлена и применяется для проведения розыгрыша бестиражных лотерей.

Отношения, возникающие в области организации и проведения лотерей, требования к лотерейному оборудованию урегулированы Федеральным законом от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях».

В соответствии со статьей 2 указанного Закона под лотереей понимается игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.

Согласно статье 3 Федерального закона «О лотереях» виды лотереи, проводимой на территории Российской Федерации, определяются в зависимости от способа ее проведения, способа формирования призового фонда лотереи, территории ее проведения, организатора лотереи и технологии проведения лотереи.

Одним из таких видов является бестиражная лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются на стадии их изготовления, то есть до распространения среди участников лотереи. При проведении бестиражной лотереи участник такой лотереи может непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета определить, является его лотерейный билет выигрышным или нет.

В пункте 5 статьи 2 Федерального закона «О лотереях» указано, что лотерейный билет – документ, удостоверяющий право на участие в лотерее и служащий для оформления договорных отношений организатора лотереи с участником.
В рассматриваемом случае, как следует из материалов дела, программа и терминал не генерируют лотерейные билеты и не определяют самостоятельно сумму выигрыша.

Административным органом в нарушение требований статей 65, 215 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлено доказательств, подтверждающих, что внутри корпуса терминалов, используемых при проведении лотереи и изъятых в ходе проверки, имеются устройства, которое случайным образом определяет выигрыш.

Напротив, в акте экспертизы указано, что оборудование не содержит скрытых алгоритмов. При этом экспертом были исследованы не только документы на оборудование, но и непосредственно сами терминалы.

В представленной ответчиком справке об исследовании № 3627 от 21.05.2010 также указывается, что АПК «Программный комплекс видео-лотерейной системы Феникс» не является игровым автоматом.

Исходя из изложенного, суд полагает, что выводы административного органа о том, что терминалы имеют признаки игрового автомата, а обществом осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр, являются предположительными. Факт совершения ООО «Регион-НК» правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, не доказан собранными по делу доказательствами.

По делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности (статья 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В силу статьи 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

В связи с отказом в удовлетворении заявленных требований изъятое по протоколу осмотра места происшествия от 23.06.2011 имущество на основании статьи 29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях подлежит возврату законному владельцу.

Руководствуясь статьями 167-170, 180, 181, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры

РЕШИЛ:

отказать в удовлетворении заявления Управления внутренних дел по городу Нижневартовску о привлечении к административной ответственности общества с ограниченной ответственностью «Регион-НК».

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Регион-НК» имущество, изъятое по протоколу осмотра места происшествия от 23.06.2011: 55 торговых терминалов фирмы BAGS.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Восьмой арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня его принятия путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры.

Судья Л.С. Истомина