Гражданский кодекс часть 1

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Штоль Е.Э., рассмотрев в открытом судебном заседании в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) дочернего общества с ограниченной ответственностью «Нововосточное», п.Андреевский Брединского района, отчет временного управляющего по результатам проведения процедуры наблюдения и первого собрания кредиторов, при участии в судебном заседании:

временного управляющего ФИО1, паспорт <...>, выдан УВД Калининского района 30.11.2001;

представителя уполномоченного органа – ФИО2, действующего на основании доверенности от 07.12.2007 №Д-5271, удостоверение УР № 391081;

от должника – ФИО3, генерального директора, действующего на основании протокола общего собрания участников №3 от 17.01.2007, паспорт <...>, выдан ОУФМС по Челябинской области в Брединском районе 01.06.2007; ФИО4, представителя, действующего на основании доверенности № 100 от 31.12.2008, паспорт <...>, выдан Ленинским РОВД 23.03.2001 г;

представителя конкурсного кредитора ГУП «Продовольственная корпорация Челябинской области» – ФИО5, действующего на основании доверенности №2 от 20.11.2007, удостоверение № 43,

представителя учредителя должника ООО ТД «Андреевский» - ФИО6, действующего на основании доверенности №01/2008-ю от 09.01.2008, паспорт <...>, выдан УВД Ленинского района г.Челябинска 26.07.2002;

установил:

ГУП «Продовольственная корпорация Челябинской области» (далее заявитель) обратилось в Арбитражный суд Челябинской области с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) дочернего общества с ограниченной ответственностью «Нововосточное», п.Андреевский Брединского района (далее ДООО «Нововосточное», должник), признании установленными требований к должнику в размере 1 055 964 руб. 24 коп., в том числе 1 037 802 руб. 70 коп. основного долга, 18 061 руб. 54 коп. - пени.

Определением Арбитражного суда Челябинской области от 25.08.2006 требования ГУП «Продовольственная корпорация Челябинской области» к ДООО «Нововосточное» были признаны обоснованными, в отношении должника введена процедура банкротства: наблюдение, временным управляющим утвержден ФИО1.

В судебном заседании назначалось рассмотрение отчета временного управляющего о результатах проведения процедуры наблюдения и решений, принятых первым собранием кредиторов о применении следующей процедуры банкротства в отношении должника.

28 ноября 2007 года в Арбитражный суд Челябинской области поступило ходатайство учредителя должника ООО Торговый Дом «Андреевский» (вх. № 37678) о введении в отношении должника процедуры финансового оздоровления в порядке определенном п. 3 ст. 75 Федерального закона Российской Федерации от 26.10.2002г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (т.3 л.д.81). Определением суда от 06.12.2007 (т.3 л.д.95) ходатайство учредителя оставлено открытым.

В арбитражный суд поступили отчеты временного управляющего о проведении процедуры наблюдения, финансовый анализ и документы, на основании которых он проведен (вх.№ 37520 от 28.11.2007, вх.№ 263 от 10.01.2007, вх.№ 5999 от 27.02.2008), протокол повторного первого собрания кредиторов от 19.02.2008 (л.46-50 отчета вх.№ 5999 от 27.02.2008).

В судебном заседании 28.02.2008 на основании ст. 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв до 05.03.2008 12 час.30 мин.

В судебном заседании по ходатайству временного управляющего к материалам дела приобщены дополнительные документы к отчету и финансовому анализу должника (т.3 л.д.120-132), заключение о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного или фиктивного банкротства) от 04.03.2008 (т.3 л.д.133-135).

В судебном заседании временный управляющий дал пояснения о мероприятиях, проведенных в ходе процедуры банкротства - наблюдение, пояснил, что за отчетный период провел финансовый анализ, все показатели ниже нормативных, восстановление платежеспособности невозможно, необходимо открыть в отношении должника процедуру банкротства – конкурсное производство.

Должник считает, что выводы временного управляющего ошибочны, финансовое состояние предприятия позволяет восстановить платежеспособность, если использовать имущество и производить продукцию. Финансовый анализ подготовлен арбитражным управляющим на основании бухгалтерских балансов, подписанных неуполномоченным лицом - ФИО7, который руководителем должника не является, в связи с чем финансовый анализ является недостоверным. При проведении анализа управляющим не проанализированы сделки должника. Расчет с кредиторами не произведен, так как имущество используется неэффективно. С введением процедуры конкурсного производства не согласен. На вопросы суда о мероприятиях и источниках, за счет которых возможно восстановление платежеспособности должника, руководитель должника пояснил, что до настоящего времени фактически к руководству предприятием не приступил по вине временного управляющего, имущество предприятия возвращено из арендного пользования, но используется другими лицами, в ближайшее время возобновится производственная деятельность должника, в результате которой возможно будет перейти к расчетам с кредиторами, в выдаче банковской гарантии предприятию отказали, должник намерен заключить мировое соглашение, проект которого направил уполномоченному органу. Должник считает необходимым отложить судебное разбирательство для заключения мирового соглашения и проведения повторного собрания кредиторов. Ходатайство учредителя о введении процедуры финансовое оздоровление поддерживает, оформление документов в установленном законом порядке не производил, т.к. считал, что будет заключено мировое соглашение.

Учредитель должника пояснил, что в настоящее время предприятие готово возобновить производственную деятельность, в заключении мирового соглашения уполномоченным органом отказано в связи с несоблюдением формы, считает, что мировое соглашение, проект которого направлен уполномоченному органу 05.03.2008 (т.3 л.д.117), будет заключено, необходимо отложить рассмотрение дела до рассмотрения проекта мирового соглашения кредиторами.

Заявитель пояснил, что задолженность перед ним образовалась в 2005 году и по настоящее время не погашена. Фактически задолженность больше, чем включенная в реестр, будут заявлены дополнительные требования. За период наблюдения должник не предпринял никаких мер по заключению мирового соглашения или представлению гарантий погашения задолженности. Считает, что платежеспособность должника восстановить невозможно, необходимо открыть процедуру конкурсного производства. Если финансовое состояние должника изменится, к расчетам с кредиторами можно перейти и в конкурсном производстве.

Уполномоченный орган пояснил, что принимал участие в собрании кредиторов 19.02.2008, по вопросу процедуры не голосовал, т.к. от должника им был получен проект мирового соглашения. Вопрос о его заключении необходимо было согласовать. В настоящее время принято решение об отказе в заключении мирового соглашения. Считает, что необходимо открыть конкурсное производство.

Заслушав пояснения заявителя, временного управляющего, должника, учредителя должника, уполномоченного органа, конкурсного кредитора, исследовав и оценив представленные доказательства, суд считает, что имеются основания для признания должника несостоятельным (банкротом) и открытия в отношении него конкурсного производства.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц по состоянию на 29.10.2007 (т. 3 л.д. 48) дочернее общество с ограниченной ответственностью «Нововосточное» зарегистрировано 01.06.1998 Администрацией Брединского района Челябинской области, 09.10.2002 г. присвоен основной государственный регистрационный номер (ОГРН) <***>, постановка на учет в налоговом органе – МИФНС № 4 по Челябинской области произведена 22.06.1998, присвоен ИНН <***>, КПП 742701001.

Место нахождения должника: 457342 Челябинская область, Брединский район, поселок Андреевский.

В соответствии с п.п.1, 2 ст.70 Федерального закона РФ «О несостоятельности (банкротстве)» анализ финансового состояния должника проводится в целях определения стоимости принадлежащего должнику имущества для покрытия судебных расходов, расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим, а также в целях определения возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника в порядке и в сроки, которые установлены настоящим Федеральным законом.

Из анализа финансово-хозяйственной деятельности должника, проведенного временным управляющим в ходе наблюдения (листы 6-17 отчета вх.№ 5999 от 27.02.2008), следует, что должник является неплатежеспособным предприятием. Возможность восстановления платежеспособности должника отсутствует. При существующем составе основных средств, фонде заработной платы, затратах на производство, наличии кредиторской задолженности, низких ценах на сельскохозяйственную продукцию и высоких ценах на ГСМ и запасные части для сельскохозяйственной техники, безубыточная деятельность невозможна. Имущества должника достаточно для покрытия судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему, в связи с чем, целесообразно открытие в отношении должника процедуры банкротства - конкурсное производство.

На основании финансового анализа временным управляющим составлено заключение об отсутствии признаков фиктивного и преднамеренного банкротства должника от 04.03.2008 (т.3 л.д.133-135).

Временным управляющим составлен реестр требований кредиторов должника, из которого следует, что требования кредиторов первой очереди отсутствуют, согласно данным бухгалтерского учета требования второй очереди по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, составляют 2 189 тыс. руб., в третью очередь реестра включены требования кредиторов ГУП «Продовольственная корпорация Челябинской области» и уполномоченного органа в размере 4 848 285 руб. 35 коп., требования указанных кредиторов по применению финансовых санкций составляют 3 529 501 руб. 82 коп. (листы 20-25 отчета вх.№ 5999 от 27.02.2008).

27 декабря 2006 года состоялось первое собрание кредиторов (листы 107-109 отчета вх.№ 263 от 10.01.2007), на котором принято решение об открытии конкурсного производства. 26 ноября 2007 года после возобновления производства по делу состоялось повторное первое собрание кредиторов (листы 44-48 отчета вх. №37520 от 28.11.2007), на котором принято решение об открытии конкурсного производства. Определением суда от 31.01.2008 решения собрания кредиторов ДООО "Нововосточное", оформленные протоколом от 26.11.2007, признаны недействительными.

19 февраля 2008 года состоялось повторное первое собрание кредиторов (листы 46-50 отчета вх. № 5999 от 27.02.2008), на котором принято и отражено в протоколе решение о принятии к сведению отчета временного управляющего. Собранием кредиторов не приняты решения по следующим вопросам повестки дня: о применении процедур банкротства и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством; об определении размера вознаграждения арбитражного управляющего; об обращении в арбитражный суд с ходатайством об утверждении конкурсным управляющим арбитражного управляющего, исполнявшего обязанности временного управляющего; об образовании комитета кредиторов; о выборе реестродержателя. Конкурсный кредитор ГУП «Продовольственная корпорация Челябинской области» (21,8 % голосов) проголосовал за открытие в отношении должника конкурсного производства, уполномоченный орган (78,2 % голосов) от голосования отказался.

Согласно ст.75 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если иное не установлено настоящей статьей, арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

Мировое соглашение на утверждение арбитражному суду не представлено.

В случае, если первым собранием кредиторов не принято решение о применении одной из процедур банкротства, арбитражный суд откладывает рассмотрение дела в пределах срока, установленного статьей 51 настоящего Федерального закона, и обязывает кредиторов принять соответствующее решение к установленному арбитражным судом сроку. При отсутствии возможности отложить рассмотрение дела в пределах срока, установленного статьей 51 настоящего Федерального закона, арбитражный суд: выносит определение о введении финансового оздоровления, если имеется ходатайство учредителей (участников) должника, собственника имущества должника - унитарного предприятия, уполномоченного государственного органа, а также третьего лица или третьих лиц, при условии предоставления обеспечения исполнения обязательств должника в соответствии с графиком погашения задолженности, размер которого должен превышать размер обязательств должника, включенных в реестр требований кредиторов на дату судебного заседания, не менее чем на двадцать процентов. При этом график погашения задолженности должен предусматривать начало погашения задолженности не позднее чем через месяц после вынесения арбитражным судом определения о введении финансового оздоровления и погашение требований кредиторов ежемесячно, пропорционально, равными долями в течение года с даты начала удовлетворения требований кредиторов; при отсутствии оснований для введения финансового оздоровления, предусмотренных настоящей статьей, выносит определение о введении внешнего управления, если у арбитражного суда есть достаточные основания полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена; при наличии признаков банкротства, установленных настоящим Федеральным законом, и при отсутствии оснований для введения финансового оздоровления и внешнего управления, предусмотренных настоящей статьей, принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Суд не усматривает оснований для введения финансового оздоровления, так как ходатайство учредителя о его введении не соответствует требованиям п.2 ст.75 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) №127-ФЗ: не представлены график погашения задолженности, сведения о предлагаемом учредителем обеспечении исполнения должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности.

В материалах дела отсутствуют доказательства, позволяющие сделать вывод о возможности восстановления платежеспособности должника, на основании которых возможно введение внешнего управления.

В силу п. 1 ст. 53 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) №127-ФЗ, решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных ст. 3 вышеназванного закона.

В соответствии с п.2 ст.3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) №127-ФЗ юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены и требования к должнику составляют не менее 100 000 руб.

Материалами дела установлено наличие у должника признаков банкротства, отсутствие оснований для введения финансового оздоровления, внешнего управления.

Доказательств недостоверности финансового анализа (документов, позволяющих сделать вывод о несоответствии имеющихся в материалах дела бухгалтерских балансов действительному финансовому состоянию должника; бухгалтерских балансов, подписанных полномочным руководителем должника, содержащих иные сведения, чем использованные временным управляющим при проведении анализа) должником не представлено.

Учитывая, что процедура банкротства наблюдение введена 25.08.2006, срок рассмотрения дела нарушен, рассмотрение итогов наблюдения неоднократно откладывалось судом по ходатайству должника для представления дополнительных доказательств, суд считает, что у должника и учредителя должника имелось достаточно времени для представления доказательств возможности восстановления платежеспособности должника, обоснованности ходатайства о введении финансового оздоровления, для заключения мирового соглашения. При таких обстоятельствах отсутствуют основания для отложения судебного разбирательства.

Арбитражный суд, изучив представленные материалы, приходит к выводу о необходимости введения в отношении должника процедуры конкурсного производства.

Согласно пунктам 1 и 2 ст. 124 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" принятие арбитражным судом решения о признании должника банкротом влечет за собой открытие конкурсного производства.

В соответствии с п. 1 ст. 127 Закона при принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего в порядке, предусмотренном статьей 45 настоящего Федерального закона, и размер вознаграждения конкурсного управляющего.

В силу п.1 ст.73 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) №127-ФЗ определение саморегулируемой организации, которая должна представить в арбитражный суд кандидатуры арбитражных управляющих, относится к компетенции первого собрания кредиторов.

Поскольку первое собрание кредиторов должника не приняло решения о выборе саморегулируемой организации, суд, руководствуясь п.3 ст.75 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) №127-ФЗ, возлагает исполнение обязанностей соответствующего арбитражного управляющего на временного управляющего и обязывает временного управляющего провести собрание кредиторов для рассмотрения вопроса о выборе саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий, и о требованиях к кандидатуре такого управляющего.

В соответствии со ст. 102, 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, п/п. 5 п. 1 ст. 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации государственная пошлина в размере 2 000 руб., уплаченная заявителем при обращении в суд (т. 1 л.д.5), подлежит взысканию с должника.

Руководствуясь статьями 52, 53, 75, 124, 126 Федерального закона от 26.10.02г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», статьями 167-170, 176 АПК РФ арбитражный суд

решил:

в удовлетворении ходатайства о введении финансового оздоровления отказать.

Признать должника - дочернее общество с ограниченной ответственностью «Нововосточное», ИНН <***>, ОГРН <***>, место нахождения: 457342 Челябинская область, Брединский район, поселок Андреевский, несостоятельным (банкротом).

Открыть в отношении должника - дочернего общества с ограниченной ответственностью «Нововосточное», ИНН <***>, ОГРН <***>, место нахождения: 457342 Челябинская область, Брединский район, поселок Андреевский, конкурсное производство сроком до05 марта 2009года.

Возложить обязанности конкурсного управляющего на временного управляющего ФИО1.

Взыскать с дочернего общества с ограниченной ответственностью «Нововосточное», ИНН <***>, ОГРН <***>, место нахождения: 457342 Челябинская область, Брединский район, поселок Андреевский, в пользу Государственного унитарного предприятия «Продовольственная корпорация Челябинской области» г.Челябинск, расходы по уплате государственной пошлины в размере 2000 рублей.

Обязать временного управляющего ФИО1 провести собрание кредиторов для рассмотрения вопроса о выборе саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий.

Судебное заседание по рассмотрению вопроса об утверждении конкурсного управляющего назначить на 03 апреля 2008 года на 12 час. 30 мин., в здании арбитражного суда по адресу: <...>, кабинет №322, телефон помощника судьи: 265-77-73, тел./факс <***>. Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела в первой инстанции, о перерывах в судебном заседании можно получить на Интернет - сайте Арбитражного суда Челябинской области http://chel.arbitr.ru.

Обязать арбитражного управляющего представить в арбитражный суд доказательства опубликования сведений о признании должника банкротом в течение десяти дней от даты опубликования.

С даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства наступают последствия, установленные статьей 126 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»:

прекращается исполнение по исполнительным документам, в том числе по исполнительным документам, исполнявшимся в ходе ранее введенных процедур банкротства, если иное не предусмотрено Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»;

исполнительные документы, исполнение по которым прекратилось в соответствии с Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)», подлежат передаче судебным приставам-исполнителям конкурсному управляющему в порядке, установленном федеральным законом;

снимаются ранее наложенные аресты на имущество должника и иные ограничения распоряжения имуществом должника.

Копию решения направить в адрес должника, саморегулируемой организации, налогового органа по месту регистрации должника, службы судебных приставов.

Решение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме), а также в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его вступления в законную силу через Арбитражный суд Челябинской области.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела в апелляционной инстанции можно получить на Интернет-сайте http://18aas. arbitr.ru.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела в кассационной инстанции можно получить на Интернет-сайте http://fasuо.arbitr.ru

Председательствующий судья С.Д. Ершова

Судья Н.В. Краснихина

Судья Н.К. Репренцева