Гражданский кодекс часть 1

Судья арбитражного суда Челябинской области Щукина Г.С., при ведении протокола открытого судебного заседания секретарем судебного заседания Гусаровой Ю.С., рассмотрев материалы дела по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Декларант» г. Челябинск

к Кемеровской таможне

о признании незаконным и отмене постановления №10608000-402/2014 от 15.01.15г. по делу об административном правонарушении

при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора: ООО «Компания «Экопромсервис» п. Раздольный Кемеровской области

при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО1 – директор на основании протокола №1 от 20.03.15г.; ФИО2, доверенность №8 от 10.03.15г., паспорт

от ответчика: ФИО3, доверенность б/н от 02.12.14г., паспорт

от третьего лица: не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Декларант» г. Челябинск (далее – ООО «Декларант»; заявитель)) обратилась в Арбитражный суд с заявлением к Кемеровской таможне (далее – ответчик) о признании незаконным и отмене постановления №10608000-402/2014 от 15.01.15г. по делу об административном правонарушении

Определением от 02 февраля 2015 года, заявление Общества с ограниченной ответственностью «Декларант» г. Челябинск, было принято к рассмотрению в порядке упрощенного производства (т.1 л.д. 1-2).

Определением от 27 февраля 2015 года, суд перешел к рассмотрению дела по общим правилам административного судопроизводства (т.5 л.д. 95-96).

Определением от 19 марта 2015 года, к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, было привлечено ООО «Компания «Экопромсервис» п. Раздольный Кемеровской области (т.6 л.д. 45-46).

В судебном заседании, представитель заявителя поддержал заявленные требования в полном объеме.

Представитель ответчика в судебном заседании возражал против заявленных требований по основаниям, изложенным в письменном отзыве, и дополнениях к нему (т.1 л.д. 78-86; т.6 л.д. 24-32; 93-103).

Представитель третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора - ООО «Компания «Экопромсервис» в судебное заседание не явилось, извещено надлежащим образом. В материалах дела имеется письменное мнение по заявленным требованиям (т.6 л.д. 60-71), а также письменные возражения на представленные ответчиком дополнения к отзыву (т.6 л.д. 110-114).

Заслушав пояснения представителя заявителя и ответчика, исследовав представленные в материалы дела документы, арбитражный суд установил следующие обстоятельства.

Согласно Выписке из Единого государственного реестра юридических лиц, Общество с ограниченной ответственностью «Декларант» зарегистрировано в качестве юридического лица в ИФНС по Ленинскому району г. Челябинска за ОГРН <***> ИНН <***> (т.1 л.д. 51-75).

Материалами дела установлено следующее: 10.07.2014 между ООО «Компания «Экопромсервис» (Россия, Покупатель) и «KRAIBURGAUSTWAGMBH&CO.KG» (Продавец, Австрия) заключен контракт №01-2014 на поставку сырья для восстановления крупногабаритных шин.

11.08.2014 во исполнение указанного контракта по ТД №11216419/010814/0596151, CMR№63115 от 29.07.2014, инвойсу от 29.07.2014 №90144939, упаковочному листу от 29.07.2014 № 90144939 в адрес ООО «Компания Экопромсервис» поступил товар: резиновая смесь (невулканизированная резина) в виде лент: SBA01-10X95-ABRK-2064KT; РЕМ21-10Х95-АВКК-14026КГ; и в виде пластин KEM76-10X95-ABRK-4099KГ.

Поступивший товар уже был представлен к декларированию в предварительной таможенной декларации на товары (далее ПТД) №10608070/040814/0001404, поданной 04.08.2014 на Кузбасский таможенный пост Кемеровской таможни таможенным представителем ООО «Декларант» от имени ООО «Компания Экопромсервис».

В соответствии с ПТД №10608070/040814/0001404 к таможенному декларированию заявлен товар: резиновая смесь (невулканизированная резина):

-товар №1: SBA01-10X95-ABRK, вес «нетто» 2064 кг (в виде лент);

-товар №2 PEM21-10X95-ABRK, вес «нетто» 14026 кг (в виде лент);

-товар №3 KEM76-10X95-ABRK, вес «нетто» 4099 кг (в виде пластин).

ООО «Декларант» указано в графе 54 ПТД №10608070/040414/0001404 в качестве таможенного представителя. Заполнение ПТД №10608070/040814/0001404 осуществлялось специалистом по таможенному оформлению ООО «Декларант» ФИО4 на основании договора с таможенным представителем № 65 от 18.03.2013; свидетельства №0076/05 о включении ООО «Декларант» в реестр таможенных представителей, доверенности № 23 от 12.02.2014.

12.08.2014 с целью идентификации товара Кемеровской таможней по ПТД №10608070/040814/0001404 осуществлен таможенный контроль в форме таможенного досмотра в объеме 100%, с полным взвешиванием, с пересчетом количества грузовых мест, со вскрытием всех грузовых мест, с пересчетом количества предметов во всех грузовых местах, с измерением характеристик товара.

При сравнении весовых данных товара, установленных в ходе проведения таможенного досмотра и заявленных в ПТД № 10608070/040814/0001404, установлено расхождение между фактическим значением веса «нетто» по товарам №№ 1, 2, 3 и весом, указанным в товаросопроводительных документах и ПТД №10608070/040814/0001404, а именно:

1.Согласно ПТД №10608070/040814/0001404 вес «нетто» товара № 1 составляет 2064 кг. Фактический вес «нетто» указанного товара составляет 2074,1 кг;

2. Согласно ПТД №10608070/040814/0001404 вес «нетто» товара № 2
составляет 14026 кг. Фактический вес «нетто» указанного товара составляет 14076,4 кг;

3.Согласно ПТД №10608070/040814/0001404 вес «нетто» товара № 3 составляет 4099 кг. Фактический вес «нетто» указанного товара составляет 4116,5 кг.

По результатам таможенного досмотра составлен акт таможенного досмотра (далее АТД) №10608070/120814/000089, согласно которому помимо товаров, заявленных в ПТД №10608070/040814/0001404, были обнаружены товары, не заявленные к таможенному декларированию, а именно: резиновая смесь (невулканизированная резина) в виде лент: SBA01-10X95-ABRK, весом «нетто» 10,1 кг; PEM21-10X95-ABRK, весом «нетто» 50,4 кг; и в виде пластин КЕМ76-10X95-ABRK, весом «нетто» 17.5 кг.

Таким образом, в ходе таможенного досмотра выявлено, что таможенным представителем ООО «Декларант» в ПТД №10608070/040814/0001404 не заявлена к таможенному оформлению часть товаров №№ 1, 2, 3 в общей сложности в количестве 78 кг. Данный товар является предметом правонарушения по делу об АП № 10608000-402/2014.

22.08.2014 к не продекларированному товару в соответствии со статьей 27.14 КоАП России применена мера обеспечения производства в виде ареста, местом хранения указанного товара определено помещение СВХ ОАО «РЖД» по адресу: <...> С 27.08.2014 сохранность предмета административного правонарушения обеспечивается собственником товара - ООО «Компания «Экопромсервис» на собственном складе временного хранения, расположенном по адресу: Кемеровская область, Гурьевский р-н, пос. Раздольный, квартал 120/3.

Вышеизложенные обстоятельства послужили основанием для возбуждения дела об административном правонарушении в отношении таможенного представителя ООО «Декларант» по ч.1 ст. 16.2 КоАП РФ - недекларирование по установленной форме товаров, подлежащих таможенному декларированию, за исключением случаев, предусмотренных статьей 16.4 КоАП РФ (т.3 л.д. 124-126).

По факту выявленного нарушения, 22 декабря 2014г., был составлен протокол об административном правонарушении № 10608000-402/2014 (т.3 л.д. 65-78), на основании которого вынесено постановление от 15.01.15г. № 10608000-402/2014 о привлечении ООО «Декларант» к административной ответственности, предусмотренной ч.1 ст. 16.2 КоАП РФ в виде наложения штрафа в сумме 6007 руб. 39 коп. (т.1 л.д. 12-41).

Считая вынесенное постановление незаконным, заявитель обратился в Арбитражный суд Челябинской области с заявлением о его отмене.

В соответствии с п.п. 4, 6, 7 ст. 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела. При этом арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

Частью 1 статьи 16.2 КоАП РФ установлена административная ответственность за недекларирование по установленной форме товаров, подлежащих таможенному декларированию, за исключением случаев, предусмотренных статьей 16.4 КоАП РФ.

Объектом посягательства рассматриваемого правонарушения является установленный таможенным законодательством Российской Федерации порядок таможенного оформления, а именно:

В соответствии со статьей 203 Федерального закона от 27.11.2010 N 311-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации" товары, ввозимые в Российскую Федерацию с территорий государств, не являющихся членами Таможенного союза, подлежат таможенному декларированию в соответствии с главой 27 Таможенного кодекса Таможенного союза (далее - ТК ТС), положениями главы 24 Закона при их помещении под таможенную процедуру и изменении таможенной процедуры.

В соответствии с пунктом 2 ст. 150 ТК ТС товары перемещаются через таможенную границу в порядке, установленном таможенным законодательством Таможенного союза.

Согласно пункту 1 ст. 179 ТК ТС товары подлежат таможенному декларированию при помещении под таможенную процедуру.

Согласно пункту 27 статьи 4 ТК ТС таможенное декларирование - это заявление декларантом таможенному органу сведений о товарах, об избранной таможенной процедуре и (или) иных сведений, необходимых для выпуска товаров.

Выпуск для внутреннего потребления является таможенной процедурой (пп.1 п.1 ст. 202 ТК ТС).

Согласно ст. 174 ТК ТС помещение товаров под таможенную процедуру начинается с момента подачи таможенному органу таможенной декларации и документов, необходимых для помещения товаров под таможенную процедуру.

Таможенное декларирование производится в письменной и (или) электронной формах с использованием таможенной декларации (пункт 3 ст. 179 ТК ТС).

Согласно пункту 1 статьи 181 ТК ТС при помещении под таможенные процедуры таможенному органу представляется декларация на товары.

Согласно п. 1 ст. 193 ТК ТС таможенная декларация на товары может быть подана в отношении иностранных товаров для их ввоза на таможенную территорию таможенного союза. Согласно ч.1 ст. 211 Федерального закона от 27.11.2010 № 311-ФЗ «О таможенном регулировании в РФ» подача декларации на товары (в том числе лицом, не являющимся уполномоченным экономическим оператором) до ввоза товаров на таможенную территорию Таможенного союза осуществляется в порядке предварительного декларирования иностранных товаров, определенном статьей 193 ТК ТС. Если ввоз иностранных товаров на таможенную территорию Таможенного союза осуществляется автомобильным или железнодорожным транспортом, их предварительное декларирование может осуществляться до прибытия транспортных средств в место доставки.

Сведения о товарах, недостоверное указание которых влечет наступление административной ответственности, установлены п.п.5 п.1 статьи 181 ТК ТС.

Согласно подпункту 5 пункта 2 статьи 181 ТК ТС в декларации на товары помимо прочих основных сведений указываются сведения о товарах, в том числе количество товара в килограммах (вес «брутто» и вес «нетто») и в других единицах измерения.

На основании ст. 188 ТК ТС декларант обязан подать таможенную декларацию, заявить достоверные сведения о перемещенном товаре, представить в таможенный орган необходимые документы и сведения о товарах, представляемых к таможенному оформлению, в том числе о количестве товара, при этом представленные документы, согласно п.2 ст. 188 ТК ТС, ст. 183 ТК ТС, 181 ТК ТС должны подтверждать сведения, заявленные в таможенной декларации.

Согласно подпункту 36 пункта 15 Инструкции о порядке заполнения декларации на товары, утвержденной Решением Комиссии Таможенного союза от 20 мая 2010 г. N257 "Об инструкциях по заполнению таможенных деклараций и формах таможенных деклараций", в графе 38 декларации на товары "Вес «нетто» (кг)" указывается в килограммах масса «нетто» декларируемого товара.

Кроме того, сведения о количественном составе декларируемого товара, должны быть указаны в графе 31 декларации на товары, в целях исчисления и взимания таможенных и иных платежей, взимание которых возложено на таможенные органы, (подпункт 29 пункта 15 Инструкции о порядке заполнения декларации на товары, утвержденной решением Комиссии Таможенного союза от 20.05.2010 N 257).

Таким образом, количественные характеристики товара (объема товара) являются обязательными требованиями, подлежащими указанию в таможенной декларации.

Объективную сторону состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 16.2 КоАП России, образует противоправное бездействие, т.е. фактическое невыполнение вышеуказанных требований таможенного законодательства по декларированию и таможенному оформлению товара, то есть таможенному органу не заявляется весь товар либо его часть (не заявляется часть однородного товара (пункт 30 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.10.2006 N 18 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях").

Согласно пункту 2 статьи 179 ТК ТС таможенное декларирование товаров производится декларантом либо таможенным представителем, действующим от имени и по поручению декларанта. Следовательно, субъектом ответственности за недекларирование выступает декларант, а если декларирование товаров осуществлялось таможенным представителем - таможенный представитель.

Под таможенным представителем понимается юридическое лицо государства - члена таможенного союза, совершающее от имени и по поручению декларанта или иного заинтересованного лица таможенные операции в соответствии с таможенным законодательством таможенного союза (подпункт 34 пункта 1 статьи 4 ТК ТС).

Под таможенными операциями понимаются действия, совершаемые лицами и таможенными органами в целях обеспечения соблюдения таможенного законодательства таможенного союза (подпункт 29 пункта 1 статьи 4 ТК ТС).

В соответствии со статьей 12 ТК ТС таможенный представитель совершает от имени и по поручению декларанта или иных заинтересованных лиц таможенные операции в соответствии с таможенным законодательством таможенного союза на территории государства - члена таможенного союза, таможенным органом которого он включен в реестр таможенных представителей (пункт 2). Отношения таможенных представителей с декларантами строятся на договорной основе (пункт 3).

На основании статьи 15 ТК ТС при совершении таможенных операций
таможенный представитель обладает теми же правами, что и лицо, которое
уполномочивает его представлять свои интересы во взаимоотношениях с
таможенными органами (пункт 1). При осуществлении своей деятельности
таможенный представитель вправе, в частности, требовать от представляемого лица документы и сведения, необходимые для таможенных целей, в том числе содержащие информацию, составляющую коммерческую, банковскую и иную охраняемую законом тайну, либо другую конфиденциальную информацию, и получать такие документы и сведения в сроки, обеспечивающие соблюдение установленных ТК ТС требований (подпункт 1 пункта 2).

В свою очередь, в соответствии со статьей 187 ТК ТС при таможенном декларировании товаров и совершении иных таможенных операций, необходимых для помещения товаров под таможенную процедуру, декларант вправе, в том числе, осматривать, измерять и выполнять грузовые операции с товарами, находящимися под таможенным контролем; брать пробы и образцы товаров, находящихся под таможенным контролем, с разрешения таможенного органа; присутствовать при проведении таможенного осмотра и таможенного досмотра товаров должностными лицами таможенных органов и при взятии этими лицами проб и образцов товаров.

Поскольку Таможенным кодексом Таможенного союза не предусмотрено каких-либо ограничений, то названными правами обладает и таможенный представитель.

Статьей 16 ТК ТС предусмотрено, что обязанности таможенного представителя при совершении таможенных операций обусловлены требованиями и условиями, установленными таможенным законодательством таможенного союза. При этом обязанности таможенного представителя перед таможенными органами не могут быть ограничены договором с представляемым лицом (пункт 4).

Глава 27 ТК ТС "Таможенное декларирование товаров" включена в раздел 5 этого Кодекса "Таможенные операции, связанные с помещением товаров под таможенную процедуру".

Согласно пункту 1 статьи 174 ТК ТС помещение товаров под таможенную процедуру начинается с момента подачи таможенному орган у таможенной декларации и (или) документов, необходимых для помещения товаров под таможенную процедуру. Таким образом, декларирование товаров относится к таможенным операциям, связанным с помещением товаров под таможенную процедуру.

Системный анализ приведенных норм ТК ТС позволяет сделать вывод о том, что в случае декларирования товаров таможенным представителем именно он несет ответственность за включение в таможенную декларацию недостоверных сведений.

Также необходимо принимать во внимание положения пунктов 15 и 17 Инструкции о порядке заполнения декларации на товары, утвержденной Решением Комиссии Таможенного союза от 20.05.2010 N 257, в соответствии с которыми в графе 54 основного и в строке под графами добавочных листов декларации на товары (ДТ) лицо, составившее ДТ, проставляет свою подпись, дату составления ДТ и удостоверяет сведения, заявленные в ДТ, с проставлением печати декларанта или таможенного представителя.

Таким образом, за достоверность заявленных в таможенной декларации сведений отвечает лицо, ее составившее. В данном случае декларантом и лицом, ответственным за финансовое урегулирование, выступало ООО «Компания «Экопромсервис» (графы 9, 14 ПТД №10608070/040814/0001404), таможенным представителем выступало ООО «Декларант», графа 54 ПТД №10608070/040814/0001404 (договор с таможенным представителем № 65 от 18.03.2013).

Согласно статье 17 ТК ТС за несоблюдение требований таможенного законодательства таможенного союза таможенный представитель несет ответственность в соответствии с законодательством государств - членов таможенного союза.

Устанавливая, что таможенный представитель действует не от собственного имени, а от имени декларанта, ТК ТС закрепляет, что действия по декларированию совершает таможенный представитель, в связи с чем, именно он несет все обязанности, сопутствующие этому действию, в том числе обязанность заявлять таможенному органу достоверные и точные сведения о товаре, следовательно, таможенный представитель несет ответственность за достоверность сведений заявленных о товаре в таможенной декларации.

В соответствии с п.7 ст. 190 ТК ТС с момента регистрации таможенная декларация становится документом, свидетельствующим о фактах, имеющих юридическое значение.

Таким образом, в данном случае, субъектом административной ответственности по ч.1 ст. 16.2 КоАП России выступает таможенный представитель ООО «Декларант» (графа, 54 ПТД №№10608070/040814/0001404).

Согласно материалам дела об АП Кузбасским таможенным постом Кемеровской таможни в отношении товаров, заявленных в ДТ 10608070/040814/0001404 13.08.2014 принято решение об отказе в их выпуске товаров, поскольку при проведении таможенного контроля (акт таможенного досмотра № 10608070/120814/000089) было установлено превышение веса «нетто» по всем трем товарам над весом «нетто», заявленным в таможенной декларации.

21.08.2014 указанный товар был представлен к декларированию по ДТ №10608070/210814/0001497. 22.08.2014 Кузбасским таможенным постом Кемеровской таможни было принято решение об отказе в выпуске товара по указанной ДТ.

26.08.2014 товары, заявленные в ДТ№ 10608070/040814/0001404, выпущены для внутреннего потребления по ДТ№ 10608070/250814/0001524 в количестве, указанном в товаросопроводительных и коммерческих документах, а также в соответствии с результатами таможенного досмотра (акт таможенного досмотра №10608070/120814/000089), т.е. за исключением того количества товара, которое не было заявлено в ДТ №10608070/040814/0001404 и на который 22.08.2014 наложен арест.

03.09.2014 в Кемеровскую таможню поступило письмо ООО «Декларант» от 03.09.2014 №125, в котором законным представителем общества – генеральным директором ООО «Декларант» ФИО1 представленные пояснения, из которых следует, что предварительное декларирование товаров в соответствии со ст. 193 ТК ТС и ст. 211 Федерального Закона от 27.11.2010 «О таможенном регулировании в РФ» № 311-ФЗ, т.е. до прибытия товара в место доставки, было применено по обращению ООО «Компания «Экопромсервис». ООО «Компания «Экопромсервис» многие годы работает с таможенным представителем ООО «Декларант» и проводит таможенное оформление товаров в различных таможнях. При осуществлении декларирования товаров ООО «Компания «Экопромсервис» ранее нарушения отсутствовали. Учитывая положительную практику с данным клиентом основания для отказа в подаче предварительной декларации у ООО «Декларант» отсутствовали.

Представитель ООО «Декларант» пояснил, что товар отгружается покупателю согласно весу «нетто» чистой резиновой смеси. Вес товара заявлен согласно товаросопроводительным документам без учета веса талька, как изолирующего слоя во избежание слипания товара. Чистая резиновая смесь при ее упаковке обрабатывается суспензией талька для предотвращения дальнейшего прилипания слоев между собой. В дальнейшем тальк не может быть отделен от резиновой смеси. Тальк является первичной упаковкой, входит в вес «нетто» товара и указывается в левом подразделе графы 38 ДТ (п.5 и п. 19 письма ООО «Декларант» от 03.09.2014 № 125), однако, при этом тальк не входит в вес «нетто» товара, который является основой для определения стоимости товара, а является упаковочным разделительным материалом.

Согласно требованиям ГОСТа 2631-79 «Материалы для восстановления и ремонта пневматических шин», согласно которому вальцованная резиновая смесь в виде ленты должна быть свернута в рулоны с прокладочным материалом. Допускается упаковка вальцованной резиновой смеси в виде ленты, изолированной тальком по ГОСТ 19729 или мелом по ГОСТ 12085, или каолиновой суспензией.

При осуществлении декларирования и проведении таможенных досмотров в отношении товаров ООО «Компания «Экопромсервис» ранее нарушения отсутствовали.

Согласно акта таможенного досмотра от 12.08.2014 и приложенных фотографий к нему следует, что вес «нетто» определен расчетным способом, упаковка не нарушена.

В ПТД №10608070/040814/0001404 были указаны все необходимые сведения о весе товара №№1,2,3, а именно: в количестве, указанном отправителем в товаросопроводительных документах, перечисленных выше (инвойс, упаковочный лист, CMR, контракт). Согласно пояснениям производителя товара (фирмы KRAIBURGAUSTRIAGMBH&CO.KG»), а также получателя товара, товар отгружается покупателю согласно весу «нетто» чистой резины, т.е. без талька. Согласно условиям контракта №01-2014 от 10.07.2014, являющегося основанием для ввоза товара на территорию РФ, тальк не является предметом данного контракта, т.е. не является ввозимым на территорию РФ товаром, подлежащим декларированию. Тальк в данном случае является вспомогательным упаковочным материалом. Тальк является особенностью упаковывания невулканизированной резиновой смеси во избежание ее склеивания при транспортировке. Поскольку резиновая смесь произведена на территории Австрии, правила ее упаковки не могут регламентироваться законодательством РФ. В РФ существует ГОСТ 2631-79 «Материалы для восстановления и ремонта пневматических шин», который в пункте 5.12. предусматривает: «вальцованная (шприцованная) резиновая смесь в виде пластин должна быть припудрена тальком по ГОСТ 19729 или мелом по ГОСТ 12085.... и упакована в бумажные мешки или полиэтиленовые мешки, или мешки из других плотных материалов. Слои вальцованной резиновой смеси должны быть изолированы друг от друга полиэтиленовой пленкой или другими прокладочными материалами...». Данный ГОСТ применяется как раз к материалам для восстановления и ремонта пневматических шин, к которым относится, в том числе, резиновая смесь. Следовательно, обработка тальком является условием не склеивания резины при транспортировке в различных температурных режимах.

В своих объяснениях представитель ООО «Декларант» указал, что покрытие тальком - это способ упаковки и транспортировки резиновых смесей и прочих изделий из невулканизованной резины, который является общепринятым в мировой практике. Тальк - это вспомогательное упаковочное средство, которое, как правило, не является самостоятельной упаковочной единицей. Чаще всего это часть потребительской упаковки. Ссылаясь на определения понятий «упаковка»», «упаковочный материал», «масса упаковки», «масса «нетто»», «вспомогательное упаковочное средство», установленные ГОСТ 17527-2003 "Упаковка.Термины и определения." Тальк это вспомогательное упаковочное средство, которое вместе с тарой (поддоном и полиэтиленовой пленкой) образует упаковочную единицу. При этом масса талька входит в вес упаковки, а массу «нетто» образует вес чистой резины без учета талька.

Кузбасским таможенным постом Кемеровской таможни 13.08.2014 отказано в выпуске товара, заявленного в ПТД №10608070/040814/0001404 на основании п.2 ст. 201 ТК ТС в связи с выявленными нарушениями ТС - недекларирование части товара, что влечет увеличение таможенных платежей (графа «С» ПТД №10608070/040814/0001404). Однако, ФИО4 считает, что 13.08.2014 должностное лицо Кузбасского таможенного поста Кемеровской таможни на основании ст. 201 ТК ТС, ст. 223 Федерального закона от 27.11.2010 № 311-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации» должно было выпустить заявленный груз в объеме, заявленном в товаросопроводительных документах и контракте, а к товару, который выявлен сверх количества, заявленного в товаросопроводительных документах (по мнению таможенного органа), применить меры обеспечения, согласно КоАП России.

В настоящее время товар, заявленный в ПТД №10608070/040814/0001404, продекларирован по ПТД № 10608070/250814/0001524. В данной декларации все три наименования товара продекларированы в количестве согласно товаросопроводительным документам (общий вес «нетто» 20189 кг). Вместе с тем, представитель ООО «Декларант» считает, что в вес «нетто» товара по указанной декларации вошел вес чистой резины (без талька). Суспензия талька, которой обработаны слои резиновой смеси в виде лент: SB АО 1 -10X95-ABRK; PEM21-10X95-ABRK; и в виде пластин KEM76-10X95-ABRK, отнесены к упаковке, т.е. весу «брутто».

При указанных выше обстоятельствах ООО «Декларант» считает, что событие, сам факт совершения административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст. 16.2 КоАП России, в действиях ООО «Декларант» отсутствует.

Как пояснил представитель Кемеровской таможни, 04.08.2014, таможенным представителем ООО «Декларант» от имени декларанта ООО «Компания «Экопромсервис» на Кузбасский таможенный пост подана предварительная декларация на товары №10608070/040814/0001404, в графе 31 под номером 1 которой заявлены следующие сведения о товарах (невулканизированная резиновая смесь):

- товар №1 :sba01-10Х95-ABRK, вес нетто 2064 кг. (в виде ленты);

- товар №2:РЕМ21-10Х95- ABRK, вес нетто 14026 кг. (в виде ленты);

- товар №3: КЕМ76-10Х95- ABRK, вес нетто 4099 кг. (в виде пластин), ввозимых на территорию Таможенного союза из Австрии по контракту от 10.07.2014 №01-2014.

В графе 31 ДТ №10608070/040814/0001404 ООО «Декларант» под номером 2 указана аббревитуара «AG».

Согласно пункту 29 Инструкции о порядке заполнения декларации на товары, вграфе 31 "Грузовые места и описание товаров" указываются сведения о декларируемом товаре, необходимые для исчисления и взимания таможенных и иных платежей, взимание которых возложено на таможенные органы, обеспечения соблюдения запретов и ограничений, идентификации, отнесения к одному десятизначному классификационному коду по ТН ВЭД ТС, а также о грузовых местах. Под номером 2 указываются: для товара, имеющего упаковку, через запятую – общее количество грузовых мест, занятых товаром (если товар занимает грузовые места не полностью, то дополнительно в скобках указывается количество грузовых мест, занимаемых товаром частично, с проставлением через тире "-" записи: "часть места"), коды видов упаковки товара в соответствии с Классификатором видов груза, упаковки и упаковочных материалов с проставлением через тире "-" количества упаковок по каждому виду. При этом под упаковкойпонимаются любые изделия и материалы, служащие или предназначенные для упаковки, защиты, размещения и крепления или разделения товаров, за исключением упаковочных материалов (солома, бумага, стекловолокно, стружка и т.п.), ввозимых навалом.

В подтверждение заявленных в таможенной декларации сведений Ценным представителем таможенному органу, в том числе представлены: контракт от 10.07.2014 № 01-2014 с дополнительным соглашением к нему от 10.07.2014 №1; инвойс № 90144939 от 29.07.2014; упаковочный лист, в котором в разделе грузовые места указаны поддоны в термоусадочной упаковке (AG); паспорта на материал (резиновая смесь), в которых указаны:

-материал-упаковка: деревянный поддон;

транспортировка - упаковка: деревянный поддон, упакованный обтягивающей пленкой.

Товары, сведения о которых заявлены в ДТ № 10608070/040814/0001404, предъявлены Кузбасскому таможенному посту 11.08.2014. В связи с выявлением целевого профиля риска уполномоченным должностным лицом поста 11.08.2014 принято решение о проведении таможенного досмотра, декларанту вручено уведомлениео проведении таможенного досмотра.

В результате таможенного досмотра (акт таможенного досмотра № 10608070/120814/000089) установлено превышение фактического веса нетто по сравнению со сведениями о весе товаров, указанными в ДТ № 106908070/040814/0001404, а именно:

- в ДТ №10608070/040814/0001404 вес нетто товара № 1 заявлен 2064 кг, фактический вес нетто товара составил 2074,1 кг;

- в ДТ №10608070/040814/0001404 вес нетто товара № 2 заявлен 14026 кг, фактический вес нетто товара составил 14076,4 кг;

- в ДТ №10608070/040814/0001404 вес нетто товара № 3 заявлен 4099 кг, фактический вес нетто товара составил 4116,5 кг.

В разделе «Описание упаковки и повреждений» акта таможенного досмотра №10608070/120814/000089 указана тара: поддон деревянный.

Таким образом, в ходе таможенного досмотра выявлено не заявление таможенным представителем ООО «Декларант» в предварительной ДТ №10608070/040814/0001404 части товара резиновая смесь (невулканизированная резина) в виде ленты: SBA01-10X95-ABRK, весом нетто 10,1 кг; РЕМ21-10Х95-RK, весом нетто 50,4 кг; и в виде пластин KEM76-10X95-ABRK, весом нетто 17,5 кг, в общей сложности в количестве 78 кг.

Согласно п. 1 ст. 179 ТК ТС товары подлежат таможенному декларированию при помещении под таможенную процедуру.

В силу п. 27 ст. 4 ТК ТС таможенное декларирование - это заявление фантом таможенному органу сведений о товарах, об избранной таможенной процедуре и (или) иных сведений, необходимых для выпуска товаров.

Выпуск для внутреннего потребления является таможенной процедурой п.п.1 п.1 ст. 202 ТК ТС).

В соответствии со ст. 174 ТК ТС помещение товаров под таможенную процедуру начинается с момента подачи таможенному органу таможенной декларации и документов, необходимых для помещения товаров под таможенную процедуру.

Таможенное декларирование производится в письменной и (или) иной формах с использованием таможенной декларации (п. 3 ст. 179 ТК.

Согласно п. 1 ст. 193 ТК ТС таможенная декларация на товары может быть в отношении иностранных товаров до их ввоза на таможенную территорию таможенного союза.

Согласно подпункту 5 пункта 2 статьи 181 ТК ТС в декларации на товарыпомимо прочих основных сведений указываются сведения о товарах, в том числе и количество товара в килограммах (вес брутто и вес нетто) и в других единицахизмерения.

В соответствии с п.1 ст. 188 ТК ТС декларант обязан произвести таможенное декларирование товаров.

В силу ст. 189 ТК ТС декларант несет ответственность в соответствии с законодательством государств - членов таможенного союза за неисполнение Данностей, предусмотренных статьей 188 ТК ТС, а также за заявление недостоверных сведений, указанных в таможенной декларации, в том числе при принятии таможенными органами решения о выпуске товаров с использованием ^:мы управления рисками.

Согласно подпункту 36 пункта 15 Инструкции в графе 38 декларации натовары "Вес «нетто» (кг)" указывается в килограммах масса «нетто» декларируемого товара.

Кроме того, сведения о количественном составе декларируемого товара, должны быть указаны в графе 31 декларации на товары, в целях исчисления и взимания таможенных и иных платежей, взимание которых возложено на таможенные органы (подпункт 29 пункта 15 Инструкции).

Таким образом, объективную сторону состава административногоправонарушения нарушения, предусмотренного частью 1 статьи 16.2 КоАП РФ, образуетпротивоправное бездействие, т.е. фактическое невыполнение вышеуказанныхтребований таможенного законодательства по таможенному декларированию, то есть таможенному органу не заявляется весь товар либо его часть.

Определение веса товара нетто производилось путем вычитания из веса брутто товара веса упаковки.

Товар, поступивший 11.08.2014 в адрес 000 «Компания Экопромсервис» следовал от одного грузоотправителя («KRAIBURGAUSTRIAGMBH&CO.KG» (Австрия)) во исполнение одного контракта от 10.07.2014 №01-2014; в один и тот же день (11.08.2014) эти товары были одновременно предъявлены одному и тому же таможенному органу (Кузбасскому таможенному посту Кемеровской таможни) и одновременно помещены на временное хранение на один склад (СВХ ОАО «РЖД»), в связи с чем у 000 «Декларант», как у таможенного представителя, имелась обязанность и возможность продекларировать всю партию товара, включая ^продекларированную часть товара, обнаруженную 12.08.2014 должностным лицом Кузбасского таможенного поста Кемеровской таможни в ходе таможенного досмотра.

Обязанность таможенного представителя ООО «Декларант» представить в таможенный орган таможенную декларацию на товары предполагаем выполнение данной обязанности надлежащим образом, т.е. путем заявления таможенному органу достоверных сведений, необходимых для таможенных целей. Достоверность сведений, заявленных в таможенной декларации на товары, проверяется путем осуществления прав, предоставленных таможенным законодательством декларанту и таможенному представителю.

Подача таможенной декларации на товары таможенному органу является юридическим фактом, подтверждающим надлежащее исполнение обязанностей таможенного представителя (п.7 ст. 190 ТК ТС). Однако ООО «Декларант» данная таможенная обязанность не была исполнена надлежащим образом, поскольку сведения о весе «нетто» и, соответственно, «брутто» товаров №1,2,3 в ПТД №10608070/040814/0001404 являются недостоверными, часть однородных товаров №1,2,3 (в количестве 78 кг. в общей сложности) в ПТД не заявлена.

Таким образом, ООО «Декларант» ненадлежащим образом исполнены требования таможенного законодательства (ст. 181, 188 ТК ТС), соблюдение которых является основополагающим и обязательным условием реализации таможенным представителем своих обязанностей, возникающих у него в рамках действующего таможенного законодательства.

В данном случае неосуществление таможенным представителем ООО «Декларант» прав, предоставленных ему ТК ТС, повлекло неисполнение обязанностей таможенного представителя, возложенных на него в соответствии с ТК ТС по заявлению в таможенной декларации достоверных сведений о количестве декларируемого товара, которые необходимы для целей исчисления и взимания таможенных платежей.

Дополнительное соглашение к контракту от 18.08.2014 №01, на которое ссылается заявитель (в котором допускается отклонение веса «нетто» в размере +/-0,5% от веса, указанного в инвойсах и Спецификациях, в связи с особенностью упаковывания невулканизированной резиновой смеси: обсыпка тальком во избежание склеивания резины при транспортировке) изначально не предоставлялось декларантом в качестве подтверждения сведений, заявленных в ПТД №10608070/040814/0001404. Данное соглашение было составлено и подписано после выявления в результате проведенного 12.08.2014 таможенного досмотра превышения фактического веса товара над весом, заявленным в ПТД №10608070/040814/0001404. Вместе с дополнительным соглашением к контракту от 18.08.2014 №01 ООО «Декларант» представлены и новые паспорта на материал, где тальк уже указан в разделе «транспортировка-упаковка». Поэтому не является состоятельной ссылка ФИО4 на дополнительное соглашение к контракту от 18.08.2014 №01, а также новые паспорта на материал, как на доказательства, подтверждающие правильность заполнения ей ПТД № 10608070/040814/0001404.

Согласно ПТД №10608070/040814/0001404 вес «нетто» товара № 1 составляет 2064 кг. Фактический вес «нетто» указанного товара (согласно результатов таможенного досмотра) составляет 2074,1 кг; вес «нетто» товара № 2 составляет 14026 кг. Фактический вес «нетто» указанного товара (согласно результатов таможенного досмотра) составляет 14076,4 кг; вес «нетто» товара № 3 составляет 4099 кг. Фактический вес «нетто» указанного товара (согласно результатам таможенного досмотра) составляет 4116,5 кг. Таким образом, в отношении товаров, заявленных в ПТД №10608070/040814/0001404, 13.08.2014 принято решение об отказе в их выпуске, поскольку при проведении таможенного контроля (акт таможенного досмотра № 10608070/120814/000089) было установлено превышение веса «нетто» по всем трем товарам над весом «нетто», заявленным в таможенной декларации. На основании пункта 2 статьи 201 ТК ТС Кузбасским таможенным постом Кемеровской таможни отказано в выпуске товаров по ПТД №10608070/040814/0001404, т.к. выявленные нарушения не устранены. Пунктом 1 статьи 191 ТК ТС определены условия, при соблюдении которых допускается внесение изменений в ДТ до выпуска товаров. Так, внесение изменений в ДТ до выпуска товаров возможно, если вносимые изменения и дополнения не влияют на принятие решения о выпуске товаров и не влекут необходимости изменять сведения, влияющие на определение размера сумм таможенных платежей, за исключением случаев корректировки таможенной стоимости товаров, и соблюдение запретов и ограничений. Увеличение веса «нетто» привело к увеличению таможенных платежей, поскольку в Спецификации и коммерческом инвойсе продавец установил цену за килограмм товара. Кузбасским таможенным постом Кемеровской таможни в адрес ООО «Компания «Экопромсервис» направлено письмо от 13.08.2014 №28-155/781 «Об отказе в выпуске товаров», которым было рекомендовано для выпуска товаров подать декларацию на товары с учетом результатов фактического контроля.

Товар, первоначально заявленный в ПТД №10608070/040814/0001404, 21.08.2014 повторно был представлен ООО «Декларант» к декларированию по ДТ №10608070/210814/0001497. При проведении документального контроля ДТ 10608070/210814/0001497 было обнаружено, что в данной ДТ заявлен товар, к которому 22.08.2014 применена мера обеспечения в виде ареста согласно ст. 27.14 КоАП России. Кроме того неверно заполнены графы 31 и 38 ДТ. Указанные обстоятельства являлись препятствием для осуществления выпуска товаров. Согласно пункту 4 Инструкции о порядке оформления отказа в выпуске товаров, утвержденной Решением Комиссии Таможенного союза от 20.05.2010 № 262 «О порядке регистрации, отказа в регистрации декларации на товары и оформление отказа в выпуске товаров» должностное лицо отказывает в выпуске отдельных товаров заявленных в ДТ.

Товары,заявленныев ПТД№ 10608070/040814/0001404, выпущены для внутреннего потребления по ДТ№ 10608070/250814/0001524 26.08.2014 в количестве, указанном в товаросопроводительных и коммерческих документах, а также в соответствии с результатами таможенного досмотра (акт таможенного досмотра №10608070/120814/000089), т.е. за исключением того количества товара, которое не было заявлено в ДТ №10608070/040814/0001404 и выявлено в результате таможенного досмотра и к которому 22.08.2014 применена мера обеспечения в виде ареста согласно ст. 27.14 КоАП России.

Как следует из материалов дела, 12.08.2014 ООО «Компания «Экопромсервис» к таможенному досмотру представлены 27 грузовых мест, представляющие собой 27 паллет, на которых расположены изделия из резины в рулонах, обтянутые полимерной прозрачной пленкой, что отмечено в описательной части акта таможенного досмотра №10608070/120814/000089. Также отмечено, что вес «нетто» товара определен расчетным способом. ФИО5 пояснил, что иной способ определения веса «нетто» был невозможен в силу причин, изложенных далее по тексту пояснений.

Определение веса «нетто» осуществлялось следующим образом: из веса «брутто» товара вычитался вес тары, в состав которой входил:

-вес самих паллет, на которых располагалась резина;

-вес полимерной прозрачной пленки, которой обтянут товар;

- вес картонных прокладок, которые располагались между паллетом и
непосредственно самой резиной,

Что и было зафиксировано на фотографиях, приобщенных к акту таможенного досмотра №10608070/120814/000089. На всем досматриваемом товаре имелись маркировки в виде бумажных лент, на которых имелась графа «GEWICHT/WEIGHT/POIDS», которая отражает весовые характеристики товара, а именно: в ней было указано «Netto/Tara». Вес тары, который указан на всех маркировках на товаре, разделился на два показателя, а именно: «Тага 13kg/ Тага 14kg».

В процессе таможенного досмотра 12.08.2014 на весовую платформу (платформенные весы Дельта-1000 (заводской №94),)) помещался товар на паллетах, упакованный в прозрачную полиэтиленовую пленку и проложенный картоном, у которого в маркировке в графах указано «Netto/Tara» - «Тага» 13kg и 14kg соответственно. Результаты досмотровой операции по определению весовых характеристик подтвердили эти показатели, что и было зафиксировано на фото, приобщенных к акту таможенного досмотра.

12.08.2014 в ходе таможенного досмотра товара, заявленного к таможенному декларированию по ДТ № 10608070/040814/0001404, было принято решение снимать полиэтиленовую пленку не со всех 27 паллет, а только с такого количества паллет, которое бы позволило достоверно определить весовые характеристики. Таким образом, 12.08.2014 в ходе таможенного досмотра, результате которого указаны в акте №10608070/120814/000089, полиэтиленовая пленка снималась с двух паллет разного веса каждого из трех наименования товара, т.е. в общей сложности, с шести палетт (по одной паллете весом 13 кг каждого наименования и по одной паллете весом 14 кг каждого наименования). Данное решение было приято исходя из:

- количественных характеристик товара, подлежащих таможенному досмотру;

-сроков его проведения, координации действий при осуществлении грузовых операций, согласно положениям приказа ФТС России от 23.04.2014 N 767 «Об утверждении Временной инструкции о действиях должностных лиц таможенных органов при организации и проведении таможенного досмотра (осмотра) до выпуска товаров»,

-технической документации, представленной при декларировании товара, а именно: ГОСТ 2631-79 "Материалы для восстановления и ремонта пневматических шин. Технические условия", согласно которому «слои вальцованной резиновой смеси должны быть изолированы друг от друга полиэтиленовой пленкой и другими прокладочными материалами...»;

- устного заявления представителя получателя (декларанта) товара коммерческого директора ООО «Компания «Экопромсервис» ФИО6 о том, что снятие с паллет полиэтиленовой пленки может повлечь утрату товарных свойств невулканизированой резины, поскольку данный товар имеет определенные требования к хранению и транспортировке. Поскольку утрата товарных свойств резиновой смеси в дальнейшем влечет невозможность использования ее по назначению, то 000 «Компания «Экопромсервис» не сможет выполнить свои обязательства перед заказчиками, а, следовательно, понесет значительные убытки. Данное возражение отражено в письме ООО «Компания «Экопромсервис» от 25.06.2014 №08010

Платформенные весы Дельта-1000 (заводской №94), на которых 12.08.2014 производилось взвешивание вышеуказанного товара, поверены в установленном порядке. Поверка произведена 25.10.2013 года. Согласно паспорту завода-изготовителя данных весов, поверка данных весов должна производиться каждые 12 месяцев. Следовательно, результаты взвешивания товаров, осуществленные до 25.10.2014 года на указанных весах, являются действительными и правильными с учетом погрешности указанных весов. Погрешность взвешивания груза действительна, применяется и распространяется именно на непосредственно взвешиваемый товар, весы показывают вес взвешиваемого товара уже с учетом имеющейся погрешности. По этой причине погрешность весов, на которых осуществляется взвешивание, не может быть применена к разнице между фактическим весом товара и весом товара, заявленным в товаросопроводительных и иных документах.

Согласно паспорту завода-изготовителя данных весов, поверка данных весов должна производиться каждые 12 месяцев. Следовательно, результаты взвешивания товаров, осуществленные до 25.10.2014 года на указанных весах, являются действительными и правильными с учетом погрешности указанных весов.

Из изложенного следует, что при определении объема товара, на который 22.08.2014 наложен арест, не учтена погрешность весов.

В соответствии со статьёй 188 ТК ТС при таможенном декларировании товаров и совершении иных таможенных операций, необходимых для помещения товаров под таможенную процедуру, декларант обязан произвести таможенное декларирование товаров.

Ст. 187 ТК ТС определено, что при таможенном декларировании товаров и совершении иных таможенных операций, необходимых для помещения товаров под таможенную процедуру декларант вправе осматривать и измерять подлежащие декларированию им товары.

При наличии договора с таможенным представителем № 65 от 18.03.2013, таможенный представитель ООО «Декларант», действуя от имени и по поручению декларанта ООО «Компания «Экопромсервис», принял на себя обязательства по надлежащему декларированию товаров, тем самым, именно на таможенном представителе лежит обязанность по совершению таможенных операций для выпуска товара, в том числе по подаче таможенной декларации и предоставлению таможенному органу документов и сведений, необходимых для таможенных целей, содержащих достоверные сведения о весе «нетто» и «брутто» заявленных к декларированию товаров. Однако, таможенным представителем ООО «Декларант» не исполнены указанные выше требования и условия, установленные таможенным законодательством Таможенного союза. Как видно из материалов дела, в представленной таможенному органу ПТД №10608070/040814/0001404 отсутствуют полные и достоверные сведения о весе «нетто» представленных для таможенного оформления товаров №1,2,3. Следовательно, обязанность по представлению в таможенный орган декларации на товары, содержащей достоверные сведения, ООО «Декларант» не исполнена.

Таким образом, материалами дела подтверждается, что ООО "Декларант" в нарушение требований части 1 статьи 16, статей 179, 181, 188, 203 ТК ТС не заявило таможенному органу в ПТД №10608070/040814/0001404 сведения о подлежащих декларированию товарах: резиновая смесь (невулкаиизированная резина) в виде лент: SBA01-10X95-ABRK, весом «нетто» 10,1 кг; РЕМ21-10X95-ABRK, весом «нетто» 50,4 кг; и в виде пластин KEM76-10X95-ABRK, весом «нетто» 17.5 кг), т.е. совершило деяние, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 16.2 КоАП России. Факт совершения ООО «Декларант» административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст. 16.2 КоАП России доказан материалами данного дела об АП.

Субъективная сторона (вина) административного правонарушения, совершенного юридическим лицом, выражается в непринятии данным лицом всех зависящих от него мер по соблюдению правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, при установлении наличия у данного лица возможности для их соблюдения (часть 2 статьи 2.1 КоАП России).

Вина таможенного представителя ООО "Декларант" заключается в том, что у него имелась реальная возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП России предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Правовая обязанность юридического лица ООО «Декларант» как лица, ответственного за исполнение обязанности по декларированию товара, перемещенного на территорию РФ, вытекает, прежде всего, из общеправового представления в таможенный орган таможенной декларации на товары, содержащей достоверные сведения о товаре.

Таможенный представитель вправе требовать от представляемого лица представления документов и сведений, необходимых для таможенных целей, в том числе содержащих информацию, составляющую коммерческую, банковскую или иную охраняемую законом тайну, и другую конфиденциальную информацию, и получать такие документы и сведения в сроки, обеспечивающие соблюдение установленных ТК ТС требований.

Учитывая, что все действия юридического лица опосредованы и выражаются в действиях тех или иных лиц, которые в силу закона, договора, контракта и иных документов принимают решения и осуществляют конкретные действия, все действия такого лица рассматриваются как действия этого юридического лица.

Являясь должностным лицом (работником) - специалистом по таможенному оформлению, ФИО4, является лицом, специально уполномоченным ООО «Декларант» на совершение операций по таможенному оформлению товаров, была обязана проверить достоверность заявленных ею в таможенной декларации сведений и документов, необходимых для таможенных целей, полученных от представляемого лица, а также продекларировать весь поступивший товар. Однако, ФИО4, не воспользовалась представленным ей правом, проверить сведения, имеющиеся в сопроводительных документах на товар и осмотреть товар с разрешения таможенного органа, с целью оформления всего поступившего товара. Не проведя в данном случае предварительный досмотр, поступивших товаров, таможенный представитель принял на себя риски недекларирования товара.

При имеющихся обстоятельствах дела неосуществление таможенным представителем ООО «Декларант» прав, предоставленных ему законом в целях исполнения обязанностей таможенного представителя по заявлению в таможенной декларации достоверных сведений о количестве декларируемого товара, возложенных на него в соответствии с ТК ТС, свидетельствует о наличии вины ООО «Декларант» в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст. 16.2 КоАП России. ООО «Декларант» не проявило ту степень осмотрительности и заботливости, которая бы позволила при осуществлении деятельности таможенного представителя обеспечить соблюдение требований таможенного законодательства и при таможенном оформлении использовало лишь данные, содержащиеся в товаросопроводительных документах. Использование ООО «Декларант» при декларировании сведений о товарах, указанных в товаросопроводительных документах, без их надлежащей проверки свидетельствует о непринятии им надлежащих мер к обеспечению достоверного (полного и точного) декларирования товара.

Необходимо также отметить, что ООО «Декларант» является Обществом, целью которого является получение прибыли от его предпринимательской деятельности (пункты 1.1, 2.2 Устава ООО «Декларант»). В части 1 статьи 2 ГК РФ дано понятие предпринимательской деятельности, согласно которому таким видом деятельности является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в установленном порядке.

Таким образом, профессионально осуществляя деятельность в качестве таможенного представителя, именно 000 «Декларант», несет ответственность и риски за осуществление таможенных формальностей, в том числе риск привлечения к административной ответственности за недекларирование товаров.

Исходя из изложенного, в материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие принятие таможенным представителем ООО «Декларант», мер к исключению возможности недекларирования товара, что в контексте части 2 статьи 2.1 КоАП России свидетельствует о наличии вины общества в совершении административного правонарушения, квалифицируемого по части 1 статьи 16.2 КоАП России.

Правовая возможность исполнения существующей обязанности определяется отсутствием объективных препятствий для выполнения указанных обязанностей, то есть обстоятельств, не зависящих от воли обязанного лица. Постановлением Конституционного суда РФ от 27.04.2001 №7-П подобные обстоятельства квалифицируются как чрезвычайные, объективно непредотвратимые обстоятельства и другие непредвиденные, непреодолимые препятствия, находящиеся вне контроля обязанных лиц.

С учетом смысла норм ст.401 Гражданского Кодекса РФ, определяющих понятие непреодолимой силы, можно утверждать, что под характеристикой обстоятельств, названных Конституционным , Судом РФ «чрезвычайными, объективно непредотвратимыми» понимается непреодолимая ^kсила. Под обстоятельствами, имеющими характер «непредвиденных, непреодолимых препятствий, находящихся вне контроля обязанных лиц», следует понимать обстоятельства, которые не явились непреодолимой силой, но сродни ей по степени своего влияния на надлежащее исполнение обязанностей обязанным лицом, и находятся за пределами влияния и возможностей лица на их преодоление

В ходе проведённого административного расследования объективных обстоятельств (обстоятельств непреодолимой силы и других непредвиденных, непреодолимых препятствий, находящихся вне контроля ООО «Декларант»), препятствующих выполнению ООО «Декларант» возложенной на него как на таможенного представителя обязанности по надлежащему декларированию товара, подлежащего декларированию, не установлено. Следовательно, вина ООО «Декларант», как юридического лица, в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч.1 ст. 16.2 КоАП России, доказана полностью.

Согласно экспертному заключению № 028-34-00372 от 03.12.2014 рыночная стоимость предмета административного правонарушения составляет 12014 руб. руб. 78 коп.

Факт совершения ООО «Декларант» административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст. 16.2 КоАП России, а также вина ООО «Декларант» в совершении данного административного правонарушения, подтверждаются имеющимися в деле доказательствами.

Статьей 2.1 КоАП РФ установлено, что при наличии реальной возможности для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, ООО «Декларант» не принял все зависящие от него меры по их соблюдению.

Согласно ч.2 ст.2.1 КоАП России юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим. Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие or него меры по их соблюдению.

В соответствии с ч.3 ст.4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

В силу п.18 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 №10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из конкретных обстоятельств его совершения.

Статьей 2.9 КоАП РФ установлено, что лицо, совершившее административное правонарушение, может быть освобождено от административной ответственности при малозначительности совершенного административного правонарушения.

В п. 21 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 №5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса РФ об административных правонарушениях» установлено, что при решении вопроса о назначении вида и размера административного наказания судье необходимо учитывать, что КоАП РФ допускает возможность назначения административного наказания лишь в пределах санкций, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение с учетом характера совершенного правонарушения, личности виновного, имущественного положения правонарушителя - физического лица (индивидуального предпринимателя), финансового положения юридического лица, привлекаемого к административной ответственности, обстоятельств, смягчающих и отягчающих административную ответственность (статьи 4.1 - 4.5 КоАП РФ). Поэтому судья не вправе назначить наказание ниже низшего предела, установленного санкцией соответствующей статьи, либо применить наказание, не предусмотренное статьей 3.2 КоАП РФ.

Вместе с тем, если при рассмотрении дела будет установлена малозначительность совершенного административного правонарушения, суд на основании статьи 2.9 КоАП РФ вправе освободить виновное лицо от административной ответственности и ограничиться устным замечанием, о чем должно быть указано в постановлении о прекращении производства по делу. Если малозначительность административного правонарушения будет установлена при рассмотрении жалобы на постановление по делу о таком правонарушении, то на основании пункта 3 части 1 статьи 30.7 КоАП РФ выносится решение об отмене постановления и о прекращении производства по делу.

Малозначительным административным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющее существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений.

Такие обстоятельства, как личность и имущественное положение привлекаемого к ответственности лица, добровольное устранение последствий правонарушения, возмещение причиненного ущерба, не являются обстоятельствами, характеризующими малозначительность правонарушения. Они в силу частей 2 и 3 статьи 4.1 КоАП РФ учитываются при назначении административного наказания.

Суд, исследовав и оценив в соответствии с требованиями, установленными ст. 71 АПК РФ, материалы дела, установил, что ООО «Декларант» административное правонарушение совершено впервые, отягчающих обстоятельств не установлено.

При указанных обстоятельствах, учитывая положения Европейской конвенции от 20.03.1952 о разумном балансе публичного и частного интересов, оценив конкретные обстоятельства дела, в соответствии с конституционными принципами соразмерности и справедливости при назначении наказания, суд, оценив характер и степень общественной опасности совершенного предпринимателем правонарушения пришел к выводу, что оно не содержит существенной угрозы охраняемым общественными отношениями, не свидетельствует о пренебрежительном отношении общества к исполнению своих публично-правовых обязанностей, не причинило вреда интересам граждан, общества и государства, в связи с чем, суд приходит к выводу об отсутствии в действиях ООО «Декларант» существенной угрозы общественным интересам и считает возможным применить ст. 2.9 КоАП РФ, ограничившись устным замечанием.

Руководствуясь ст.ст. 167-170, 211 АПК РФ, РФ арбитражный суд

РЕШИЛ:

Признать незаконным и отменить постановление Кемеровской таможни № 10608000-402/2014 от 15.01.15г. о привлечении ООО «Декларант» г. Челябинск к административной ответственности, предусмотренной ч.1.ст. 16.2 КоАП РФ в виде административного штрафа в размере 6007 руб.39коп.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня его принятия (изготовления в полном объёме) путем подачи жалобы через Арбитражный суд Челябинской области.

Судья: Г.С. Щукина

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда www.18aas.arbitr.ru или арбитражного суда Уральского округа www. fasuo.arbitr.ru/