Гражданский кодекс часть 1

от ответчика: ФИО3, служебное удостоверение, по доверенности от 15.02.2016, ФИО4, служебное удостоверение, по доверенности от 11.01.2016, ФИО5, по доверенности от 11.01.2016

УСТАНОВИЛ:

Как следует из материалов дела, Межрайонной ИФНС России № 17 по Челябинской области вынесено решение № 331 от 14.04.2015 об отказе в осуществлении зачета (возврата) в отношении Компании с ограниченной ответственностью «Старглоуб Лимитед».

Решением Управления ФНС России от 21.07.2015 № 16-07/003251, апелляционная жалоба компании оставлена без удовлетворения.

Не согласившись с вынесенным решением Компания с ограниченной ответственностью «Старглоуб Лимитед» обратилась в Арбитражный суд Челябинской области с требованием о признании его недействительным.

В соответствии с уточнениями заявленных требований, заявитель отказывается от требований в части возврата налога в сумме 544 500 руб., просит признать недействительным решение налогового органа № 331 от 14.04.2015 об отказе в осуществлении зачета (возврата) налога на доходы иностранного лица, излишне удержанного налоговым агентом и уплаченного в бюджет Российской Федерации при выплате дивидендов за 2013 г. в размере 16 580 025 руб.

В обоснование своих доводов заявитель указывает следующее: Компания с ограниченной ответственностью Старглоуб Лимитед обратилась в МИФНС России №17 по Челябинской области с заявлением иностранной организации на возврат сумм налогов, удержанных с дивидендов и процентов от источников в Российской Федерации» (форма Заявления утверждена Приложением №2 к приказу МНС России от 15.01.2002г. №БГ-3-23/13),на основании которого заявлено к возврату 17 124 525 руб. - сумма налога на доходы, излишне удержанная и уплаченная в бюджет РФ налоговым агентом - источником выплаты дивидендов - ЗАО «Управляющая компания «Профит» в июле 2013г.

В п.2 ст. 10 Соглашения от 5 декабря 1998 года между Правительством РФ и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал, в котором указано, что дивиденды могут облагаться налогом в том государстве, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды, и в соответствии с законодательством этого Государства, но если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, является резидентом другого Государства, то взимаемый таким образом налог не должен превышать 5% от общей суммы дивидендов, если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, прямо вложило в капитал компании, выплачивающей дивиденды, сумму эквивалентную не менее 100 000 евро.

При определении прямых вложений в капитал компании следует руководствоваться критериями, предусмотренными Меморандумом от 10.08.2001 по итогам двусторонних консультаций между компетентными органами Российской Федерации и Республики Кипр о применении некоторых положений вышеуказанного Соглашения (что подтверждается Постановлением ФАС Московского округа от 31 марта 2011 г. N КА-А40/1957-11, Письмом Министерства РФ по налогам и сборам от 12 февраля 2004 г. N 23-1-10/4-497@ «О применении Соглашения между Правительством РФ и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 5 декабря 1998 года»).

В соответствии с вышеуказанным Меморандумом термин "прямое вложение капитала" включает:

- покупку акций компании на первичном рынке;

- приобретение акций непосредственно у компании во время последующих выпусков;

- покупку акций компании на вторичном рынке.

По договору купли-продажи ценных бумаг от 06.07.2011г. с гр.ФИО6.(продавец), Заявитель приобрел обыкновенные акций ЗАО «Управляющая компания «Профит» в количестве 609 000 (шестьсот девять тысяч) штук, по цене 20 395 410 долларов США.

Оплата акций произведена Заявителем на счет продавца в 2011г.

Таким образом, вложение Заявителя в капитал ЗАО «Управляющая компания «Профит» составило более 100 000 Евро.

Между тем, при выплате Заявителю дивидендов (платежные поручения на перечисление дивидендов №746 от 25.07.2013г. и №750 от 26.07.2013г. по решению общего собрания акционеров от 15 июля 2013г., налоговый агент ЗАО «УК «Профит» удержал из суммы дивидендов Заявителя и перечислил в бюджет РФ налог на доходы не поставке 5%, как это предусмотрено вышеуказанным Соглашением, а по ставке 10%, что подтверждается Налоговым расчетом (информацией) о суммах выплаченных иностранным организациям доход и удержанных налогов и платежными поручениями на перечисление налога в бюджет №751 от 26.07.2013г. и 747 от 24.07.2013г.

В Решении об отказе в осуществлении зачета (возврата) от 14.04.2015г. Заинтересованное лицо, в обоснование отказа, указывает, что Заявитель представил подтверждение своего местонахождения в Республике Кипр в 2013г., а не за 2011-2012г. При этом налоговый орган ссылается на ст.312 ПК РФ.

Согласно п.2 ст.312 НК РФ возврат ранее удержанного налога по выплаченным иностранным организациям доходам, в отношении которых международными договорами Российской Федерации, регулирующими вопросы налогообложения, либо настоящей статьей предусмотрен особый режим налогообложения, осуществляется при условии предоставления следующих документов:

- подтверждения того, что эта иностранная организация на момент выплаты доходаимела постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства.

В данном случае дивиденды были выплачены Заявителю в 2013г., налог с дивидендов по ставке 10% был удержан и перечислен налоговым агентом в бюджет РФ в 2013г., поэтому требование о предоставлении подтверждения местонахождения Заявителя в Республике Кипр в предыдущие периоды, не правомерно.

В разделе 5 Заявления иностранной организации на возврат сумм налогов, удержанных с дивидендов и процентов от источников в Российской Федерации, представленного Заявителем, содержится подтверждение, что в течение 2013г. (период, в котором выплачены дивиденды, удержан налоговым агентом и уплачен в бюджет РФ налог с доходов Заявителя), Заявитель являлся лицом с постоянным местопребыванием в Республике Кипр, заверенное компетентным органом.

Аналогичное подтверждение было представлено налоговым агентом ЗАО «Управляющая компания «Профит» в налоговый орган при выплате дивидендов в 2013г. и удержания налога по ставке 10% .

Как указывает налоговый орган, согласно договору купли-продажи ценных бумаг от 06.07.2011г. Заявитель приобрел 609 000 штук обыкновенных акций, в реестре владельцев именных ценных бумаг ЗАО «УК «Профит» по состоянию на 14.06.2013г. указано количество - 629 000, не представлено подтверждения права собственности Заявителя на 20 акций ЗАО УК «Профит.

Согласно п.2 ст.312 ПК РФ возврат ранее удержанного налога по выплаченным иностранным организациям доходам, в отношении которых международными договорами Российской Федерации, регулирующими вопросы налогообложения, предусмотрен особый режим налогообложения, осуществляется при условии предоставления следующих документов:

- заявления на возврат удержанного налога по форме, устанавливаемой федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов;

-подтверждения того, что эта иностранная организация на момент выплаты дохода имела постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства;

-копии договора (или иного документа), в соответствии с которым выплачивался доход иностранному юридическому лицу, и копии платежных документов, подтверждающих перечисление суммы налога, подлежащего возврату, в бюджетную систему Российской Федерации на соответствующий счет Федерального казначейства, за исключением случаев выплаты дохода по ценным бумагам российских организаций.

Иных документов по требованию о возврате налога акционером (участником) российской организации, НК РФ не предусматривает.

Все указанные в п.2 ст.312 НК РФ документы были Заявителем представлены налоговому органу, что подтверждается описью документов с отметкой налогового органа.

В порядке обжалования Решения Заинтересованного лица в УФНС России по Челябинской области была представлена информация о приобретении Заявителем 20 000 штук обыкновенных акций ЗАО «УК «Профит».

Таким образом, с учетом акций в количестве 609 000 шт., приобретённых по представленному в налоговый орган договору купли-продажи акций от 06.07.2011г. общее количество приобретенных Заявителем акций ЗАО «УК «Профит» соответствует указанному в реестре акционеров на 14.06.2013г. - 629 000 штук.

УФНС по Челябинской области в Решении от 21.07.2015г. №16-07/003251 по жалобе заявителя признало наличие условий для применения ставки налога на прибыль в размере 5% при налогообложении полученных Заявителем дивидендов (абз.11 на стр.3 Решения УФНС), а также предоставление Заявителем в налоговый орган всех документов, предусмотренных ст.312 НК РФ.

При этом УФНС по Челябинской области указывает иное основание для отказа в возврате части налога, удержанного с дивидендов - денежные средства в виде дивидендов поступили на расчетный счет Заявителя в Швейцарии. При этом УФНС ссылается на Письмо Минфина РФ от 09.04.2014г. №03-00-РЗ/16236.

В Письме Минфина РФ от 09.04.2014г. №03-00-РЗ/16236, на которое ссылается УФНС, изложена позиция о том, что предусмотренные международными соглашениями льготы (пониженные ставки и освобождения) в отношении выплачиваемых доходов от источника в Российской Федерации не применяются, если они выплачиваются в рамках сделки или серии сделок, осуществленных таким образом, что иностранное лицо, претендующее на получение льготы в виде пониженной ставки по дивидендам, процентам и роялти, выплачивает прямо или косвенно весь или почти весь доход (в любое время и в любой форме) другому лицу, которое не имело бы льгот (пониженных ставок и освобождений) по соответствующему договору об избежании двойного налогообложения, если бы такие доходы выплачивались напрямую такому лицу.

В данном случае доход выплачивается непосредственно Заявителю, на принадлежащий ему расчетный счет в банке UBSAG, а не «другому лицу».

При этом довод УФНС о том, что «получателем денежных средств является UBSAGZURICH/SWITERLAND», не соответствует действительности.

Как следует из платежных поручений на перечисление дивидендов, UBSAGZURICH/SWITERLAND - это наименование банка получателя средств, при этом получателем средств и владельцем счета является сам Заявитель - StarglobeLimited.

Принадлежность расчетного счета в банке UBSAGZURICH/SWITERLAND самому Заявителю подтверждается также письмом директора StarglobeLimited, удостоверенного в установленном законом порядке.

Кроме того, как следует из п.п. «а» п.2 ст. 10 Соглашения между Российской Федерацией и Швейцарской конфедерацией об избежание двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал, при выплате дивидендов взимаемый налог не должен превышать 5 процентов от общей суммы дивидендов, если фактическим владельцем дивидендов является компания (отличная от товарищества), которой прямо принадлежит по меньшей мере 20 процентов капитала компании, выплачивающей дивиденды, и иностранный капитал, инвестированный в нее, превышает двести тысяч (200 000) швейцарских франков или их эквивалент в любой другой валюте на момент начисления дивидендов.

На момент выплаты дивидендов Заявителю принадлежало 62% капитала ЗАО «УК «Профит», сумма инвестиции Заявителя составила 20 395 410 долларов США, что соответствовало на момент выплаты дивидендов 21813 294 швейцарских франков.

Соответственно, выплата дивидендов Заявителю на его расчетный счет в швейцарском банке не привела к описанной в письме Минфина РФ ситуации - даже если бы Заявитель являлся резидентом Швейцарии, он мог претендовать на аналогичные пониженные ставки, т.е. данное перечисление не привело «к выплате дивидендов лицу, которое не имело бы льгот», соответственно, ссылка УФНС России по Челябинской области на вышеуказанное письмо Минфина РФ также не обоснована.

Налоговый орган с требованиями заявителя не согласен по основаниям, изложенным в отзыве.

1.В нарушение требований ст.312 НК РФ, иностранная организация не представила подтверждение своего местонахождения в иностранном государстве применительно к календарному году, за который причитаются доходы, выплачиваемые данной иностранной организацией, а именно за 2011-2012 гг.

2.Заявителем представлены документы с противоречивыми данными (согласно договора купли-продажи от 06.07.2011 - 609 000 штук обыкновенных акций, в реестре владельцев именных ценных бумаг ЗАО УК «Профит» по состоянию на 14.06.2013 указано иное количество - 629 000 штук).

3.Фактическим получателем (бенефициаром собственником) соответствующего дохода является отделение КОО «Старглоуб Лимитед», находящееся в Швейцарии, следовательно, Соглашение между Правительством РФ и Правительством Республики Кипрот 05.12.1998 «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал», в частности, по применению ставки налога в размере 5% в отношении дивидендов, выплаченных ЗАО «УК «Профит», не подлежит применению.

4.Налогообложение доходов иностранной организации, не имеющей постоянного представительства, от источников в РФ производится в порядке, установленном статьями 309 - 310 НК РФ.

Согласно пп. 1 п. 1 ст. 309 НК РФ доходы, полученные иностранной организацией, которые не связаны с ее предпринимательской деятельностью в РФ, относятся к доходам иностранной организации от источников в РФ и подлежат обложению налогом, в том числе дивиденды, выплачиваемые иностранной организации - акционеру (участнику) российских организаций.

Пунктом 1 ст. 310 НК РФ предусмотрено, что налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в РФ, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в РФ через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в п. 1 ст. 309 Кодекса в валюте выплаты дохода.

Налог с видов доходов, указанных в пп. 1 п. 1 ст. 309 НК РФ, исчисляется по ставке, предусмотренной пп. 3 п. 3 ст. 284 НК РФ, в соответствии с которой к налоговой базе, определяемой по доходам, полученным в виде дивидендов, применяется налоговая ставка в размере 15 % - по доходам, полученным в виде дивидендов от российских организаций иностранными организациями. При этом налог исчисляется с учетом особенностей, предусмотренных ст. 275 НК РФ.

Пунктом 3 ст. 275 НК РФ, в редакции, действовавшей до 01.01.2014, было предусмотрено, что в случае, если российская организация - налоговый агент выплачивает дивиденды иностранной организации и (или) физическому лицу, не являющемуся резидентом РФ, налоговая база налогоплательщика - получателя дивидендов по каждой такой выплате определяется как сумма выплачиваемых дивидендов и к ней применяется ставка, установленная пп. 3 п. 3 ст. 284 НК РФ, аналогичная норма предусмотрена п. 6 ст. 275 НК РФ в действующей редакции.

Подпунктом 1 п. 7 ст. 275 Кодекса установлено, что налоговым агентом при осуществлении выплат организациям доходов в виде дивидендов по акциям, выпущенным российской организацией, признается - российская организация, осуществляющая выплату иностранной организации доходов в виде дивидендов по акциям, выпущенным российской организацией, права на которые учитываются в реестре ценных бумаг российской организации на лицевом счете владельца этих ценных бумаг на дату, определенную в решении о выплате (об объявлении) дохода по таким акциям.

В случае выплаты дивидендов иностранной организации, налоговый агент обязан представить налоговый расчет не позднее 28 календарных дней со дня окончания отчетного периода (п. 3 ст. 289 НК РФ).

В соответствии с п. 3 ст. 310 НК РФ в случае выплаты налоговым агентом иностранной организации доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) облагаются налогом в РФ по пониженным ставкам, исчисление и удержание суммы налога с доходов производятся налоговым агентом по соответствующим пониженным ставкам при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного п. 1 ст. 312 НК РФ.

Всоответствии с п. 2 ст. 312 НК РФ установлен перечень документов для возврата ранее удержанного налога по выплаченным иностранным организациям доходам, в отношении которых международными договорами РФ, регулирующими вопросы налогообложения, предусмотрен особый режим налогообложения.

Пунктом 2 Соглашения предусмотрено, что дивиденды могут также облагаться налогом в том Государстве, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды, и в соответствии с законодательством этого Государства, но если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, является резидентом другого Государства.

Согласно пп. а) п. 2 ст. 10 Соглашения дивиденды, выплачиваемые компанией, являющейся резидентом одного Договаривающегося Государства, резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в первом упомянутом Государстве в размере, не превышающем 5% от общей суммы дивидендов, если лицо,имеющее фактическое право на дивиденды, прямо вложило в капитал компании сумму, эквивалентную не менее 100 000 долларов США.

Указанное условие должно быть соблюдено на момент первоначального осуществления инвестицийи не подлежит ежегодному перерасчету на момент выплаты дивидендов. При этом размер инвестиции определяется суммой, фактически уплаченной на дату приобретения акций или других прав на участие в прибыли, при соблюдении принципа использования рыночных цен между независимыми участниками сделки.

"Прямое вложение" подразумевает как приобретение акций при первичной или последующих эмиссиях, так и при покупке акций на рынкеценных бумаг или непосредственно у их предыдущего владельца.

В случае, если налоговый агент, выплачивающий доход, не применил положения международного договора РФ и удержал налог с дохода иностранной организации в полном объеме либо налог с дохода иностранной организации был исчислен и удержан в ходе проведения мероприятий налогового контроля, лицо, имеющее фактическое право на получение этого дохода, вправе обратиться за возмещением налога с предоставлением документов, указанных в ст. 312 НК РФ, в налоговый орган по месту нахождения налогового агента (п. 4 ст. 312 НК РФ, введен ФЗ от 24.11.2014 № 376-ФЗ).

Согласно договору купли - продажи ценных бумаг от 06.07.2011, имеющемуся в материалах дела, КОО «Старглоуб Лимитед» приобретены у ФИО6 акции ЗАО «УК «Профит» в размере 609 000 штук. Сумма сделки составила 20 395 410 долларов США.

Таким образом, КОО «Старглоуб Лимитед» вложены в капитал ЗАО «УК «Профит» денежные средства, размер которых превышает сумму, эквивалентную 100 000 долларов США.

На основании протокола внеочередного собрания акционеров ЗАО «УК «Профит» от 15.07.2013 принято решение распределить нераспределенную прибыль прошлых лет и направить на выплату дивидендов аукционерам ЗАО «УК «Профит» сумму 500 940 000 руб. по обыкновенным именным акциям в размере 544,50 руб. на каждую акцию.

21.08.2013 в Межрайонную ИФНС России № 16 по Челябинской области, на учете которой состояло ЗАО «УК «ПРОФИТ», ЗАО «УК «ПРОФИТ» представлен соответствующий налоговый расчет за 7 месяцев 2013 года, в котором отражена выплата дохода иностранному лицу - КОО «Старглоуб Лимитед» в размере 342 490 500 руб., налоговая ставка применена ЗАО «УК «Профит» в размере 10%, налог составил 34 249 050 руб., который уплачен ЗАО «УК «ПРОФИТ» в полном объеме (платежные поручения от 24.07.2013 № 747 и от 26.07.2013 № 751), что также подтверждается карточкой «Расчеты с бюджетом».

При применении положений международных договоров РФ иностранная организация, имеющая фактическое право на получение дохода, должна предоставить налоговому агенту, выплачивающему такой доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в государстве, с которым РФ имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. В случае, если такое подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык. Помимо этого налоговый агент, выплачивающий доход, для применения положений международных договоров РФ вправе запросить у иностранной организации подтверждение, что эта организация имеет фактическое право на получение соответствующего дохода (п. 1 ст. 312 НК РФ).

На основании п. 2 ст. 312 НК РФ возврат ранее удержанного налога по выплаченным иностранным организациям доходам, в отношении которых международными договорами РФ, регулирующими вопросы налогообложения, либо ст. 312 НК РФ предусмотрен особый режим налогообложения, осуществляется при условии предоставления следующих документов:

-заявления на возврат удержанного налога по форме, устанавливаемой федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов;

-подтверждения того, что эта иностранная организация на момент выплаты дохода имела постоянное местонахождение в том государстве, с которым РФ имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства;

-копии договора (или иного документа), в соответствии с которым выплачивался доход иностранному юридическому лицу, и копии платежных документов, подтверждающих перечисление суммы налога, подлежащего возврату, в бюджетную систему РФ на соответствующий счет Федерального казначейства, за исключением случаев выплаты дохода по ценным бумагам российских организаций.

31.03.2015 КОО «Старглоуб Лимитед» в соответствии со ст. 312 НК РФ в налоговый орган предоставлено заявление иностранной организации на возврат сумм налогов, удержанных с дивидендов и процентов от источников в РФ (форма 1011 DT(2002)). Указанная в заявлении информация заверена налоговым органом иностранного государства.

При применении международных соглашений в части предоставления права на использование льгот (пониженных ставок и освобождений) при налогообложении отдельных видов доходов от источников в РФ следует руководствоваться позицией Минфина РФ, изложенной в письме от 09.04.2014 № 03-00-РЗ/16236, размещенном на официальном сайте Минфина России (http ://www.minfin.ru) в подразделе «Международное налогообложение» раздела «Разъяснения Минфином России законодательства РФ о налогах и сборах», согласно которой следует производить оценку на предмет того, является ли лицо, претендующее на использование льгот (пониженных ставок и освобождений), предусмотренных соглашением, фактическим получателем (бенефициаром собственником) соответствующего дохода.

Согласно общепринятым принципам применения международных соглашений, которых придерживается и РФ, государство - источник дохода не обязано отказываться от прав на налогообложение дохода лишь по той причине, что такой доход был непосредственно получен резидентом государства, с которым государство - источник дохода имеет действующее международное соглашение, устанавливающее льготы при налогообложении этого дохода.

При применении положений международных соглашений необходимо исходить из того, что термин "фактический получатель (бенефициарный собственник) дохода" используется-не в узком техническом смысле, а должен пониматься исходя из целей и задач международных договоров об избежании двойного налогообложения, как, например, избежание двойного налогообложения и уклонение от уплаты налогов, и с учетом таких основных принципов договоров, как предотвращение злоупотребления положениями договора и преобладание сущности над формой.

Также так могут называться лица, получающие доход от своей собственности, которая находится в пользовании третьих лиц или в доверительном управлении.

УФНС России по Челябинской области был направлен запрос в компанию «BureauvanDiJK». Согласно полученной информации КОО «Старглоуб Лимитед» имеет отделение в Швейцарии. Доверительным управляющим отделения КОО «Старглоуб Лимитед» для управления активами с 29.10.2010 по 14.12.2011 являлся ФИО6, в том числе на момент приобретения КОО «Старглоуб Лимитед» у ФИО6 акций по договору купли - продажи от 06.07.2011.

Также установлено, что ЗАО «УК «Профит» 25.07.2013 и 29.07.2013 платежными поручениями № 746 и № 750 перечислены дивиденды в размере 308 241 450 руб. (342490 500 руб. - 34 249 050 руб.) с назначением платежей «(VO55210) для зачисления STARGLOBELIMITED на счет № IBAN: СН41 0024 7247 7880 3766М перечисление дивидендов согласно протоколу внеочередного собрания акционеров от 15.07.2013». При этом, получатель денежных средств согласно выписке операций по счету ЗАО «УК «Профит» за 2013 год является UBSAGZURICH/SWITZERLAND.

Таким образом, бенефициарным собственником дивидендов является отделение КОО «Старглоуб Лимитед», находящееся в Швейцарии, следовательно, соглашение между Правительством РФ и Правительством Республики Кипрот 05.12.1998 «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал», в частности, по применению ставки налога в размере 5% в отношении дивидендов, выплаченных ЗАО «УК «Профит», не подлежит применению.

Заслушав доводы заявителя, заслушав возражения ответчика, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, суд считает, что при разрешении спора следует руководствоваться следующим:

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 309 Налогового кодекса Российской Федерации дивиденды, выплачиваемые иностранной организации - акционеру (участнику) российской организации, относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов.

Согласно п. 2 ст. 310 Налогового кодекса Российской Федерации исчисление и удержание суммы налога с доходов, выплачиваемых иностранным организациям, производятся налоговым агентом по всем видам доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 настоящего Кодекса, во всех случаях выплаты таких доходов, за исключением случаев, указанных в данной норме.

В силу пп. 4 п. 2 статьи 310 Налогового кодекса Российской Федерации в случае выплаты налоговым агентом иностранной организации доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) облагаются налогом в Российской Федерации по пониженным ставкам, исчисление и удержание суммы налога с доходов производятся налоговым агентом по соответствующим пониженным ставкам при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 Налогового кодекса Российской Федерации.

Согласно п. 1 статьи 312 Налогового кодекса Российской Федерации при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. В случае если данное подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык.

При предоставлении иностранной организацией, имеющей право на получение дохода, подтверждения, указанного в пункте 1 настоящей статьи, налоговому агенту, выплачивающему доход, до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором Российской Федерации предусмотрен льготный режим налогообложения в Российской Федерации, в отношении такого дохода производится освобождение от удержания налога у источника выплаты или удержание налога у источника выплаты по пониженным ставкам.

Таким образом, из буквального содержания указанных норм следует, что для освобождения от налогообложения или применения налоговым агентом в отношении доходов иностранных организаций пониженных ставок налога, иностранная организация должна представить документ, подтверждающий, что она является налогоплательщиком в стране, с которой у Российской Федерации есть международный договор (соглашение) об избежании двойного налогообложения. Кроме того, иностранная организация должна представить документ, подтверждающий место ее государственной регистрации.

При подаче заявления на возврат излишне уплаченного налога заявителем был предоставлен налоговый сертификат, выданный Министерством Финансов Республики Кипр, подтверждающий что заявитель создан и зарегистрирован на Кипре под идентификационным номером налогоплательщика 12116422D, является резидентом Кипра, и ее общемировой доход за 2013 год подлежит налогообложению в соответствии с Законом Республики Кипр о налоге на доходы (т. 1 л.д. 76).

Так же в материалах дела имеется копия свидетельства о регистрации заявителя (л. л. т. 1 л.д. 56- 73) подтверждающая, что Заявитель учрежден в соответствии с законом «О компаниях» Республики Кипр, глава 113, в форме компании с ограниченной ответственностью, номер организации 188677, номер записи 15406891.

Наличие филиалов в данном случае не может служить основанием для отказа Заявителю в применении ставки 5%.

Как следует из пункта 2 Соглашения от 05.12.1998 года между правительством Российской Федерации и Правительством республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал Соглашение применяется к лицам, которые являются резидентами одного или обоих Договаривающихся Государств.

Согласно пункту 1 статьи 4 Соглашения от 05.12.1998 года между правительством Российской Федерации и Правительством республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал для целей настоящего Соглашения термин "резидент Договаривающегося Государства" означает любое лицо, которое по законодательству этого Государства подлежит налогообложению в нем на основании его местожительства, постоянного местопребывания, места управления, места регистрации или любого другого критерия аналогичного характера.

Как указывалось выше, налоговым сертификатом и свидетельством о регистрации подтверждено, что заявитель зарегистрирован в Республике Кипр и уплачивает в данном государстве налоги.

Орган управления - директор Евангелос Примос, находится в городе Лимасол, Кипр, там же находится офис заинтересованного лица, что подтверждается соответствующими сертификатами, удостоверенными Бюро регистрации и ликвидации компаний Министерства энергетики, торговли, промышленности и туризма.

Соответственно, компания полностью соответствует критериям пункта 1 статьи 4 Соглашения от 05.12.1998 года между правительством Российской Федерации и Правительством республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал как налоговый резидент - имеет постоянное местопребывание, место управления, место регистрации в Республики Кипр.

Кроме того в соответствии с пунктом 2 статьи 55 ГК РФ филиалом является обособленное подразделение юридического лица, соответственно, филиал не может быть конечным бенефициаром, поскольку является составной частью юридического лица.

То есть бенефициаром всегда будет являться юридическое лицо в целом вне зависимости от того на какой счет были получены денежные средства.

При этом, как следует, из налогового сертификата Заявителя, вне зависимости от места получения дохода, Заявитель будет уплачивать налог на доход в Республики Кипр.

Согласно пункту 2 статьи 10 Соглашения об избежании двойного налогообложения дивиденды могут также облагаться налогом в том государстве, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды, и в соответствии с законодательством этого Государства, но если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, является резидентом другого Государства, то взимаемый таким образом налог не должен превышать:

а) 5% от общей суммы дивидендов, если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, прямо вложило в капитал компании, выплачивающей дивиденды, сумму эквивалентную не менее 100000 евро.

Соответственно, ставка 5% применяется в целом к лицу, получающему дивиденды, которое потратило в целом на приобретение долей (акций) сумму более 100000 евро, вне зависимости от того, что часть долей данное лицо могло приобрести на более льготных условиях.

Следовательно, Заинтересованное лицо имеет право на обложение налогом на прибыль полученных дивидендов в полном объеме.

В материалы дела представлена налоговая декларация компании, свидетельствующая о налоговом учете в республике Кипр.

С учетом изложенного, требования Компании с ограниченной ответственностью Старглоуб Лимитед подлежат удовлетворению.

При подаче искового заявления заявителем была уплачена государственная пошлина в сумме 3 000 руб., по платежному поручению от 09.10.2015 № 7.

Согласно п.1 ст.110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

руководствуясь ст.ст. 110, 167–168, 199 – 201, 324, 327 АПК РФ, арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

Требования Компании с ограниченной ответственностью Старглоуб Лимитед удовлетворить.

Признать недействительным решение Межрайонной ИФНС России № 17 по Челябинской области № 331 от 14.04.2015 об отказе в осуществлении зачета (возврата) налога на доходы иностранного лица, излишне удержанного налоговым агентом и уплаченного в бюджет Российской Федерации при выплате дивидендов за 2013 г. в размере 16 580 025 руб.

Взыскать с Межрайонной ИФНС России № 17 по Челябинской области в пользу Компании с ограниченной ответственностью Старглоуб Лимитед сумму государственной пошлины в размере 3000 руб., уплаченной по платежному поручению № 7 от 09.10.2015.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение.

Судья С.Б.Каюров

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной жалобы можно получить на интернет-сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда www.18aas.arbitr.ru