Гражданский кодекс часть 1

Судья Арбитражного суда Челябинской области Зайцев С.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Хинёвой А.А., рассмотрев в открытом судебном заседании в зале судебных заседаний № 706 Арбитражного суда Челябинской области, расположенного по адресу: <...>, материалы дела по заявлению прокурора Курчатовского района города Челябинска, г.Челябинск

к обществу с ограниченной ответственностью «Азазель», г.Челябинск

о привлечении к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.14.1 КоАП РФ,

при участии в судебном заседании представителей:

от заявителя: ФИО1 - прокурора отдела, служебное удостоверение У № 070919 от 25.02.2009.,

от лица, привлекаемого к административной ответственности: ФИО2 – адвоката, ордер от 29.04.2011., удостоверение адвоката № 1213 от 19.08.2005.,

у с т а н о в и л :

Прокурор Курчатовского района города Челябинска (далее по тексту – прокурор, заявитель) обратился в Арбитражный суд Челябинской области с заявлением (т.1 л.д.2-6) о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Азазель» (далее по тексту – ООО «Азазель», Общество, ответчик) к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.14.1 КоАП РФ.

Ответчик - ООО «Азазель» в отзыве на заявление против заявленных требований возражает, поясняет, что Обществом не проводится деятельность по организации азартных игр, а материалы административного дела не содержат доказательств осуществления такой деятельности по адресу: Комсомольский проспект, 93 в городе Челябинске. Обнаруженное заявителем оборудование в количестве 4 единиц, классифицировано как предназначенное для организации азартных игр. Однако, у Общества имеются свидетельства о государственной регистрации программ для ЭВМ, из которых следует, что в изъятом оборудовании используются продукты ООО «Игрософт», относящееся к развлекательным программам. В материалы дела представлен сертификат соответствия, из которого следует, что оборудование производителя ООО «СоюзТоргИнвест» является развлекательным аттракционом, используемым в качестве развлекательного оборудования без материального выигрыша. Таким образом, выводы прокурора об использовании ответчиком оборудования, предназначенного для осуществления азартных игр, является надуманным и опровергается материалами административного дела (т.2 л.д.42).

В судебном заседании представитель заявителя поддержал заявленные требования, просит привлечь ООО «Азазель» к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.14.1 КоАП РФ, а именно, за осуществление предпринимательской деятельности без лицензии, если такая лицензия обязательна.

В судебном заседании представитель лица, привлекаемого к административной ответственности против привлечения к административной ответственности возражает, по основаниям, изложенным в отзыве.

Заслушав пояснения сторон, исследовав письменные доказательства, арбитражный суд считает необходимым в удовлетворении требований заявителя отказать по следующим основаниям.

Общество с ограниченной ответственностью «Азазель», находящееся по адресу: 125466, <...>, зарегистрировано в качестве юридического лица за основным государственным регистрационным номером 1107746097381, на основании свидетельства о государственной регистрации юридического лица серии 77 № 012448952, выданного 23.11.2010. межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 46 по городу Москве (т.2 л.д.29).

Как следует из материалов дела, 05.03.2011. сотрудниками прокуратуры г.Челябинска и УВД по г.Челябинску, на основании указания прокуратуры Челябинской области № 14/7 от 02.03.2011., проведена проверка в игровом зале ООО «Азазель», расположенном по адресу: <...>, на предмет соблюдения законодательства РФ о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр.

В ходе проведения проверки заявителем было установлено, что в нежилом помещении по адресу: <...> ответчиком организована и осуществляется предпринимательская деятельность по проведению азартных игр с использованием игрового оборудования без соответствующего специального разрешения (лицензии) на право деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных заведениях.

В целях пресечения административного правонарушения и составления протокола об административном правонарушении сотрудником милиции в порядке ст.27.8 КоАП РФ, с участием понятых и представителя Общества был проведен осмотр принадлежащих юридическому лицу помещений, территорий и находящихся там вещей и документов, о чем был составлен протокол осмотра от 11.03.2011. (т.1 л.д.17-18), а также протокол от 11.03.2011. изъятия 4 развлекательных аттракционов «Иллюзион» (т.1 л.д.19-20).

На основании материалов проверки, 16.03.2011. в присутствии представителя Общества вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренном ч.2 ст.14.1 КоАП РФ (т. 1 л.д.9-13).

24.03.2011. заявление прокурора Курчатовского района города Челябинска о привлечении ООО «Азазель» к административной ответственности с приложенными к нему материалами проверки поступило в арбитражный суд.

В соответствии с частью 3 статьи 23.1 КоАП РФ, судьи арбитражных судов рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренных, в том числе, ч.2 ст.14.1 КоАП РФ, совершенных юридическими лицами, а также индивидуальными предпринимателями.

Согласно части 6 статьи 205 АПК РФ, при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В соответствии с абзацем 3 пункта 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации, предпринимательской деятельностью признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Согласно ст.49 Гражданского кодекса РФ, отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо, предприниматель может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

Правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации определяются Федеральным законом РФ № 244-ФЗ от 29.12.2006. «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

В соответствии с ч.1 ст.3 указанного закона, государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется, в том числе, путем:

установления порядка осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и соответствующих ограничений, обязательных требований к организаторам азартных игр, игорным заведениям, посетителям игорных заведений, игорных зон,

выделения территорий, предназначенных для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, - игорных зон,

выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах;

выявления, запрещения и пресечения деятельности лиц, осуществляющих деятельность по организации и проведению азартных игр с нарушением законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр.

Согласно ст.5 указанного закона, деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами (ч.1).

Деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации (ч.2).

Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом (ч.4).

На основании ч.1 ст.13 указанного закона, организатором азартных игр должно быть получено разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, предоставляющее право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне при соблюдении требований и ограничений, установленных решением о создании соответствующей игорной зоны.

В соответствии со ст.9 Федерального Закона РФ № 244-ФЗ от 29.12. 2006. «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ», в целях государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации создаются четыре игорные зоны на территориях следующих субъектов Российской Федерации: Алтайский край, Приморский край, Калининградская область, Краснодарский край и Ростовская область.

В силу ч.9 ст.16 указанного Закона, игорные зоны должны быть созданы до 1 июля 2007 года. Деятельность игорных заведений, не имеющих предусмотренного настоящим Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 1 июля 2009 года.

На основании ч.7 ст.16 указанного Закона, органы государственной власти субъектов Российской Федерации вправе принять до 1 июля 2007 года решение о запрете начиная с 1 июля 2007 года на территории субъекта Российской Федерации (за исключением игорных зон) деятельности по организации и проведению азартных игр (в том числе в отношении отдельных видов игорных заведений).

В соответствии со ст.1 Закона Челябинской области № 145-ЗО от 30.05.2007. «О запрете деятельности залов игровых автоматов», принятого постановлением Законодательного Собрания Челябинской области № 635 от 30.05.2007., запрещается на территории Челябинской области деятельность залов игровых автоматов, расположенных в пределах границ населенных пунктов.

Осуществление Обществом деятельности по организации и проведению азартных игр без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна) образует состав административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.14.1 КоАП РФ.

Заявитель полагает, что совершение ООО «Азазель» правонарушения подтверждается материалами дела: постановлением о возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренном ч.2 ст.14.1 КоАП РФ (т.1 л.д.9-13), протоколом осмотра от 11.03.2011. (т.1 л.д.17-18), протоколом изъятия от 11.03.2011. (т.1 л.д.19-20), Правилами посещения развлекательного клуба (т.1 л.д.22), договором аренды нежилого помещения от 01.01.2011., заключенного между ФИО3 и ООО «Азазель» (т.1 л.д.23-24), договором аренды развлекательного оборудования № 02 от 29.12.2010., заключенным между ФИО4 и ОО «Азазель» (т.1 л.д.26-28), сертификатом соответствия на аппаратно-программный комплекс «Развлекательный аттракцион «Иллюзион-1» (т.1 л.д.35), свидетельствами о государственной регистрации программ для ЭВМ (т.1 л.д.41-56), приказом ООО «Азазель» от 29.12.2010. «О создании развлекательного клуба» (т.2 л.д.1), Публичной офертой о заключении договора проката развлекательного оборудования (т.2 л.д.5-6), Правилами посещения развлекательного клуба (т.2 л.д.7), Прейскурантом цен на оказываемые услуги (т.2 л.д.13), приказом ООО «Азазель» от 29.12.2010. «Об утверждении Правил викторины…» (т.2 л.д.16), Правилами викторины «Загадки и тайны Москвы» (т.2 л.д.17-19).

Представитель ответчика в судебном заседании оспаривает факт совершения правонарушения, утверждая, что Обществом организована деятельность по предоставлению в прокат развлекательного оборудования, а не азартные игры, ссылается на недоказанность административным органом состава правонарушения.

Суд находит доводы заявителя заслуживающими внимания по следующим причинам.

В соответствии со ст.4 Федерального Закона РФ № 244-ФЗ от 29.12. 2006. «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ», азартной игрой является основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры (п.1); игровым автоматом является игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников (п.18); ставкой являются денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику азартной игры и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры (п.3); выигрышем являются денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры (п.4).

Как видно из представленных суду документов, полученных заявителем в ходе проверки развлекательного клуба, приказом ООО «Азазель» № 154 от 29.12.2010. утверждены «Условия публичной оферты о заключении договора проката развлекательного оборудования» (Приложение № 1 к приказу) и «Правила посещения развлекательного клуба» (Приложение № 2).

В соответствии с п.2.1, п.2.3, п.3.1 «Публичной оферты о заключении договора проката развлекательного оборудования», арендодатель обязуется передать во временное пользование, имеющееся в наличии развлекательное оборудование для цели развлечения без денежного или иного материального выигрыша, а арендатор уплачивает арендодателю денежную сумму, согласно утвержденному прейскуранту (т.2 л.д.5-6).

Согласно п.3.5 «Правил посещения развлекательного клуба», администратор после оплаты посетителем арендной платы за использование развлекательного оборудования, устанавливает на арендуемом развлекательном аппарате оплаченный период времени согласно прейскуранту цен, из расчета не менее 10 баллов за одну минуту времени проката, при этом количество развлекательных баллов выставляется на развлекательном оборудовании по желанию посетителя.

Окончанием проката развлекательного аппарата считается окончание оплаченного периода времени либо по желанию посетителя (п.3.7).

При получении посетителем во время использования развлекательного аппарата дополнительных баллов, они могут быть использованы посетителем на другом развлекательном оборудовании или быть зачисленными на Клубную карту, которая не является платежным документом, а зачисленные на нее баллы могут быть использованы при последующих посещениях развлекательного клуба (п.4, п.7) (т.2 л.д.7).

Анализ утвержденных Обществом «Условий публичной оферты о заключении договора проката развлекательного оборудования» и «Правил посещения развлекательного клуба», позволяет сделать вывод, что ответчик осуществляет деятельность по предоставлению в прокат развлекательного оборудования, при этом в ходе использования развлекательного оборудования отсутствуют такие признаки азартной игры, как, основанное на риске соглашение о выигрыше, ставка, являющаяся условием участия в азартной игре, и выигрыш, выплачиваемый по результатам азартной игры.

Иными доказательствами, собранными заявителем в ходе проверки, факт организации Обществом азартных игр также не подтверждается.

Так, согласно представленным в деле сертификатам соответствия на развлекательное оборудование и свидетельствам о государственной регистрации программ для ЭВМ, находящихся в памяти развлекательных аппаратов, Аппаратно-программный комплекс «Развлекательный аттракцион «Иллюзион-1» предназначен для использования в качестве развлекательного оборудования без материального выигрыша.

Административным органом не установлено, что между Обществом и посетителями развлекательного клуба при использовании игрового аппарата заключается основанное на риске соглашение о выигрыше, а по результатам игры выплачивается выигрыш в виде денежных средств, иного имущества или имущественного права.

Несмотря на то, что согласно «Правилам посещения развлекательного клуба», в процессе игры на игровом аппарате посетитель в ходе розыгрышей комбинаций определяет, какое количество баллов будет участвовать в каждом розыгрыше, денежные средства, переданные им за аренду игрового аппарата не являются ставкой, как таковой, поскольку согласно п.3.5 «Правил посещения развлекательного клуба», количество развлекательных баллов выставляется на развлекательном оборудовании по желанию посетителя и может не соответствовать количеству денежных средств, уплаченных за аренду. Поскольку количество устанавливаемых оператором баллов на игровом оборудовании не связано с количеством денежных средств, переданных в счет оплаты аренды, суд приходит к выводу, что денежные средства, передаваемые посетителем, не являются условием участия в игре. Таким условием являются игровые баллы, количество которых может быть начислено по желанию клиента, а потому в процессе игры хотя и присутствует элемент риска, но он не связан с наступлением для посетителя каких-либо имущественных потерь в случае проигрыша.

При таких обстоятельствах, установленный проверяющими на основании изъятых документов порядок проведения игры на развлекательном оборудовании не противоречит условиям, изложенным в «Публичной оферте о заключении договора проката развлекательного оборудования» и «Правилах посещения развлекательного клуба», что свидетельствует об отсутствии организации и проведении в развлекательном клубе азартных игр и подтверждает доводы ответчика о предоставлении развлекательного оборудования посетителям в аренду.

Доводы заявителя о том, что клубная карта, на которую начисляются выигрыши, с количеством баллов не менее 10000 дает право её владельцу участвовать в ежемесячных и ежегодных викторинах, каждый участник которых получает гарантированный приз – сувенир, подарок соответственно на сумму 100 и 500 рублей, а также может выиграть призы от 1000 рублей до туристической путевки, что следует расценивать как выигрыш, выплачиваемый по результатам азартной игры, судом отклоняются по следующим причинам.

В силу п.4 ст.4 Федерального Закона РФ № 244-ФЗ от 29.12. 2006. «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ», выигрышем являются денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры.

Приложением № 1 к приказу ООО «Азазаель» № 156 от 29.12.2010. утверждены Правила викторины, проводимой ответчиком.

Условием участия в викторине является заполнение карты участника и предъявление организатору клубной карты с зачисленными на ней баллами в количестве не менее 10000 (п.3).

Таким образом, выдача гарантированного приза обусловлена участием в викторине, а не наступлением определенного результата игры. Право на участие в викторине не является денежным средством, имуществом или имущественным правом. Выдача гарантированных призов участникам викторины обусловлена правилами проведения викторины и напрямую не связана с условиями проведения игр на развлекательном оборудовании, при этом гарантированный приз выражен в твердой сумме и не зависит от определяемого посетителем количества баллов, которое участвует в каждом розыгрыше при использовании развлекательного оборудования. То есть полагаемый заявителем выигрыш в виде гарантированного приза не связан со «ставками» посетителя на игровом оборудовании, что свидетельствует об отсутствии основанного на риске соглашения, являющегося необходимым элементом для квалификации игры, как азартной.

Согласно части 4 ст. 210 АПК РФ, по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

В силу ст.1.5 КоАП РФ, лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Оценив в порядке, предусмотренном ст.ст. 65, 67, 68, 71 АПК РФ, имеющиеся в материалах дела документы и установленные по делу фактические обстоятельства, суд приходит к выводу о недоказанности административным органом состава административного правонарушения, поскольку доказательств организации и проведения Обществом азартных игр суду не представлено, при этом, получения разрешения (лицензии) на прокат развлекательного оборудования законодательством не предусмотрено.

Учитывая, что материалы административного дела не содержат доказательств наличия состава правонарушения, суд считает невозможным привлечь ООО «Азазель» к административной ответственности по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ, то есть за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

В соответствии с ч.3 ст.29.10 КоАП РФ, в постановлении по делу об административном правонарушении должны быть решены вопросы об изъятых вещах и документах, а также о вещах, на которые наложен арест, если в отношении их не применено или не может быть применено административное наказание в виде конфискации или возмездного изъятия.

Учитывая, что суд считает невозможным привлечь ответчика к административной ответственности, изъятые у него на основании протокола изъятия от 11.03.2011. (т.1 л.д.19-20) четыре развлекательных аттракциона «Иллюзион», подлежат возвращению законному владельцу, то есть ООО «Азазель» на основании п.1 ч.3 ст.29.10 КоАП РФ.

Руководствуясь ст.ст.167-170, ч.2 ст.206 АПК РФ, п.2 ч.1 ст.24.5, 29.9, 29.10 КоАП РФ, арбитражный суд

р е ш и л :

1. В удовлетворении требования прокурора Курчатовского района города Челябинска о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Азазель» к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.14.1 КоАП РФ, - отказать.

2. Вещественные доказательства – четыре развлекательных аттракциона «Иллюзион», измятые на основании протокола изъятия от 11.03.2011., - возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Азазель».

3. Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня его принятия (изготовления в полном объёме), путем подачи жалобы через Арбитражный суд Челябинской области. Решение, если оно было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции, и постановление арбитражного суда апелляционной инстанции, принятое по данному делу, могут быть обжалованы в арбитражный суд кассационной инстанции только по основаниям, предусмотренным ч.4 ст.288 АПК РФ.

Судья С.В. Зайцев

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной или кассационной жалобы можно получить соответственно на интернет-сайтах Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда www.18aas.arbitr.ru или Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.