Гражданский кодекс часть 1

Прокурор г. Березники Пермского края (далее – заявитель, прокурор) обратился в Арбитражный суд Челябинской области с заявлением о привлечении Индивидуального предпринимателя ФИО1 (далее – ИП ФИО1, лицо, привлекаемое к административной ответственности, предприниматель) к административной ответственности за нарушения, предусмотренные частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение обязательно (л.д. 2-11 т. 1).

Представитель заявителя в судебном заседании требования поддержал в полном объеме, по доводам, изложенным в заявлении. Со ссылкой на федеральные законы «О лицензировании отдельных видов деятельности», «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ», «О лотереях», КоАП РФ, указал, что проводимые предпринимателем игры не соответствуют признакам лотереи. Под видом последней предпринимателем фактически осуществлялась предпринимательская деятельность по проведению игр, разрешения (лицензии) на которую у него нет (л.д. 2-11, т. 1).

Представитель предпринимателя в судебном заседании требования не признал, по доводам, изложенным в отзыве (л.д. 17-20, т.2), указав, что предприниматель не осуществляет деятельность по проведению игр, в помещении, где проводилась проверка, предпринимателем лишь осуществлялось распространение лотерейных билетов, организатором лотереи выступает ООО «Импульс», о чем свидетельствуют соответствующие договоры. Кроме того, указал на нарушения, допущенные административным органом в ходе производства, имеющие неустранимый характер.

Заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, исследовав представленные в материалы дела письменные доказательства, арбитражный суд установил следующие обстоятельства.

10.11.2008 Инспекцией Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Челябинска в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей (далее - ЕГРИП) внесена запись о государственной регистрации физического лица - ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ г.р., уроженца г. Челябинска, в качестве индивидуального предпринимателя за основным государственным регистрационным номером (далее – ОГРН) 308745328400027, адрес: <...> (л.д. 103, т. 1).

17.03.2009 обществом с ограниченной ответственностью «Импульс» утверждены условия проведения стимулирующей лотереи, в соответствии с которыми для того, чтобы принять участие в лотерее необходимо приобрести (воспользоваться) услугой в период с 10.04.2009 по 19.03.2010, сохранить кассовый чек или иной унифицированный документ, выданный исполнителем (продавцом) услуги, от приобретения услуги, предъявить кассовый чек промоутеру в местах оказания услуги, получить от промоутера (л.д. 59-61 т. 1).

03.06.2009 Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания РФ зарегистрирован товарный знак INTERAS за правообладателем ООО «Лотопром» с установлением приоритета товарного знака 11.03.2008, срок действия регистрации истекает 11.03.2018, что подтверждается свидетельством № 380860 (л.д.113-115 т.1).

25.06.2009 ИП ФИО1 выдана нотариальная доверенность ФИО4, в т.ч. на право представлять его интересы во всех организациях, учреждениях, независимо от форм собственности, в т.ч. в установленном законом порядке заключать и подписывать на условиях по своему усмотрению любые договоры, предусмотренные действующим законодательством и связанные с осуществляемыми видами предпринимательской деятельности, получать на руки все необходимые документы (л.д. 73, т. 1).

01.07.2009 между ИП ФИО5 (арендодателем) и ИП ФИО1 (арендатором) заключен договор аренды на право пользования помещением, общей площадью 220 кв.м., находящимся по адресу: <...>, магазин «Парковка», для организации Интернет бизнес клуба на срок с 01.07.2009 по 31.05.2010 (л.д. 100-102, т. 1).

08.07.2009 в Реестре программ для ЭВМ Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам на основании заявки, поступившей 26.06.2009, зарегистрирована лотерейная программа «ВидеоЛото» за правообладателем ООО «Шанс», что подтверждается свидетельством № 2009613649 (л.д. 24 т.2).

14.07.2009 между ИП ФИО1 (доверитель) и ФИО4 (поверенный) заключен договор поручения, в соответствии с которым, поверенный обязуется совершать от имени и за счет доверителя поручения, на основании нотариальной доверенности. Передоверие по данному договору не допускается (л.д. 98-99, т. 1).

14.07.2009 между ООО «Импульс» (правообладатель) и доверителем ИП ФИО1 (пользователь) заключен договор коммерческой концессии № 024-09, в соответствии с п.1.1, правообладатель обязуется предоставить пользователю, за вознаграждение на срок до 09.04.2010, для использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, а именно: - право на охраняемую коммерческую информацию; - право на товарный знак и знак обслуживания «INTERAS»; - право на технологию организации Интернет бизнес-клуба. В соответствии п. 1.2 договора, пользователь вправе использовать принадлежащий правообладателю комплекс исключительных прав по адресу: 618400, <...>. Со стороны пользователя договор подписан ФИО4 (л.д. 93-95, т. 1).

14.07.2009 между ООО «Импульс» (организатором) и ИП ФИО1 (оператором) заключен договор № 024-09, в соответствии с условиями которого, организатор поручает, а оператор принимает на себя обязательства по распространению билетов стимулирующей лотереи «Нужен новый ИМПУЛЬС? Возьми компьютер на время – получи приз навсегда» и выдавать призы по ней от имени организатора и по его поручению (п.1.1). Лотерея проводится с целью стимулирования продаж услуги в Бизнес Интернет клубе «INTERAS», привлечения новых клиентов и служит маркетинговой поддержкой в развитии данной услуги только в помещении по адресу: <...> (п.п.1.2., 2.2.4 договора). В соответствии с п. 1.3 договора оператор бесплатно выдает билеты участников Всероссийской негосударственной стимулирующей лотереи «Нужен новый ИМПУЛЬС? Возьми компьютер на время – получи приз навсегда» и проводит розыгрыш призов, используя собственное сертифицированное лотерейное оборудование. Организатор обязуется предоставить оператору необходимые для проведения лотереи карточки участников для их распространения, обеспечить оператора рекламно-информационными материалами для размещения их в месте распространения карточек, обеспечить за счет собственных средств призовой фонд лотереи (п. 2.1 договора), оператор обязуется предоставить лотерейное оборудование для розыгрыша призов лотереи, проводить лотерею согласно условиям лотереи и правилам ее проведения, ежемесячно представлять отчет по выданным призам организатору (п. 2.2. договора). При этом в соответствии с п. 3.1. договора оператор имеет право использовать в течение отчетного месяца средства (рекламный сбор) организатора, принадлежащие ему согласно договору коммерческой концессии № 024-09 от 14.07.2009, в счет разыгрываемого призового фонда стимулирующей лотереи, оператор осуществляет данную деятельность в рамках договора коммерческой концессии № 024-09 от 14.07.2009 (п. 3.2. договора). Договор от имени оператора подписан Олефиренко (л.д.96-97 т.1).

20.07.2009 между ООО «Шанс» (правообладатель), на основании свидетельства о госрегистрации программы для ЭВМ № 2009613649 и ООО «Импульс» (дилер) заключен авторский договор № 001-Ч о передаче неисключительных прав на распространение лотерейной программы «ВидеоЛото» на срок до 09.04.2010. В соответствии с п. 2.1 договора правообладатель обязуется передать дилеру в порядке и на условиях, определенных настоящим договором, неисключительные права на распространение лотерейной программы «ВидеоЛото» на территории РФ в соответствии с условиями настоящего договора и законодательством РФ (л.д. 21-23, т. 2).

20.07.2009 между ООО «Импульс» (дилер) и ИП ФИО1 (покупатель) заключен договор купли-продажи № 001-Ч, в соответствии с п. 1.1. которого, дилер, являющийся обладателем неисключительных прав на распространение лотерейной программы «ВидеоЛото», обязуется передать в собственность покупателю лотерейную программу в оговоренном количестве экземпляров (далее - Программный продукт), покупатель - принять этот программный продукт и уплатить за него определенную цену, указанную в п. 2.1 настоящего договора (л.д. 78-79, т. 1). 20.07.2009 и 01.10.2009 ООО «Импульс» передано, а ИП ФИО1 принято программное обеспечение (экземпляры лотерейной программы) в количестве всего 62 штук, с указанием конкретных номеров, о чем составлены акты приема-передачи (л.д. 80-82, т. 1).

02.08.2009 между ООО «Стройспец» (арендодатель) и ИП ФИО1 (арендатор) заключен договор аренды № 0056, в соответствии с которым, арендодатель предоставляет во временное владение и пользование (аренду) электронные устройства для розыгрыша стимулирующих лотерей «Л-1» количество, модели и серийные номера которых устанавливаются в приложении № 1, являющемся неотъемлемой частью договора, для эксплуатации, в т.ч. по адресу: <...> (л.д. 86-88, т. 1). В приложении к договору – спецификации, указаны наименование, производитель, серийные номера, количество единиц оборудования, передаваемого в аренду, - количество 30 штук, в т.ч. с серийными номерами: 03082236, 03082237, 03082238, 03082239, 03082240, 03082241, 03082242, 03082243, 03082244, 03082245, 03082246, 03082247, 03082248, 03082249, 03082250 (л.д. 89-90, т. 1).

02.08.2009 обществом «Стройспец» передано, а ИП ФИО1 принято оборудование с вышеуказанными серийными номерами в количестве 15 шт. для установки по адресу: <...>, о чем составлен акт (л.д.91 т.1).

Из технических паспортов электронных устройств для розыгрыша стимулирующих лотерей «Л-1» следует, что устройства предназначены для определения случайным образом призовой комбинации при розыгрыше призовых фондов лотерей, служащих для стимуляции продаж товаров или услуг; доступ участников к розыгрышу производится посредством магнитной карты-ключа, идентифицированной кардридером устройства (л.д. 25-81, т. 2).

Из сертификата соответствия № POCCRU.MO05.BO1495, выданного ООО «Легион», на электронное устройство следует, что продукция – электронное устройство «Л-1» для розыгрыша призовых фонов стимулирующих лотерей соответствует требованиям нормативных документов (л.д. 106 т.1).

13.08.2009, 01.10.2009 между ООО «Импульс» (дилер) и ИП ФИО1 (лицензиар) заключены лицензионные договоры №№ 002-4, 007-4 о предоставлении права пользования компьютерной программой «ВидеоЛото». В соответствии п.п. 1.1, 1.3 договоров, дилер предоставляет лицензиару за вознаграждение в порядке и на условиях, изложенных в договоре, неисключительные имущественные права на использование программы для ЭВМ, а лицензиар обязуется использовать программу в своей деятельности в установленных количестве и, по адресам, в т.ч.: <...> (л.д. 75-77, 83-85, т. 1).

09.11.2009 поступило сообщение в УВД по Березниковскому району от гражданки ФИО6, о том, что: по ул. Юбилейной, 56, г. Березники, на 2 этаже магазина «Парковка» стоят игровые автоматы, которое зарегистрировано (л.д. 24, т. 1). 09.11.2009 у ФИО6 взяты объяснения, из которых следует, что сожитель ФИО7 оставляет в игровых автоматах всю зарплату (л.д. 26 т.1).

16.11.2009 ст. инспектором ОБППР УВД Березниковского городского округа был составлен протокол принятия устного заявления о преступлении, который зарегистрирован (л.д. 25 т.1). ФИО6 была предупреждена об уголовной ответственности за заведомо ложный донос по ст. 306 УК РФ, о чем имеется отметка и подпись в протоколе. ФИО6 пояснила, что по ул. Юбилейной, 56, на 2 этаже, магазина «Парковка» открыты игровые автоматы, где играет ее сожитель ФИО8 По данному факту уже подавала заявление, просит принять меры (л.д. 25, т. 1).

16.11.2009 инспектором отделения БППР и ИАЗ УВД по Березниковскому городскому округу взято объяснение с ФИО7, о том, что по ул. Юбилейной, 56 на 2 этаже расположен игровой клуб, в котором неоднократно играет в игровые автоматы, планировал выиграть денежные средства, а не участвовать в лотереи (л.д. 30, т. 1).

17.11.2009 сотрудниками ОБППР и ИАЗ УВД по Березниковскому городскому округу в присутствии понятых ФИО9, ФИО10, с участием помощника прокуратуры г. Березники, а также представителя предпринимателя ФИО1 ФИО4, продавца-кассира ФИО11, был составлен протокол осмотра принадлежащих юридическом у лицу или индивидуальному предпринимателю помещений и находящихся там вещей и документов. В ходе проведения осмотра установлено, что помещение расположено на втором этаже здания, расположенного по адресу: <...>. Вход в данное помещение расположен на углу данного здания со стороны проезжей части ул. Юбилейная. При входе с наружной стороны здания расположена надпись: «Интернет бизнес клуб»; каких – либо иных надписей, в том числе название организации, данные личности индивидуального предпринимателя, график работы не имеется. На момент проведения осмотра установлено, что в помещении зала предпринимателем ФИО1 проводятся розыгрыши с использованием автоматов. В зале расположены пятнадцать однотипных автоматов, из которых четырнадцать подключены к сети электроснабжения и один не подключен к сети электроснабжения. На каждом автомате имеются надписи: «"interas internet business club"» (латинским алфавитом), «Будь вооружен информацией!» (русским алфавитом). Сбоку каждого автомата прикреплено по одной табличке с надписями: «электронное устройство для розыгрыша призовых фондов стимулирующих лотерей «Л-1», ТУ 4013-001-94827705-08, ООО «Легион», тел.: <***>, напряжение 220 в, мощность 250 Вт, частота 50 Гц». Также на каждой описываем заводской номер из восьми цифр. Каждый автомат имеет по одному монитору для ввода информации и по одиннадцать кнопок для ввода информации. На кнопках русском языке: "выплата", "помощь", ставка/дубль", "1 линия", "3 линии», "5 линий", "7 линий", "9 линий", "макс ставка", "старт/забрать". Также одна кнопка не имеет надписей. Установленные в автоматах программы выводят на мониторы каждого автомата различные изображения, в том числе надписи: «приз», «сумма», «вариант». На каждом мониторе указано название в установленной в в автомате программы: «Лотерейная программа Видео Лото». Также в нижней части монитора имеется надпись: «ООО ШАНС». На всех автоматах имеется устройство для ввода информации с магнитного носителя карты участника розыгрыша. На момент начала осмотра помещения в зале не имеется лиц, пользующихся находящимися в зале автоматами. В осматриваемом помещении расположены автоматы со следующими номерами: 03082236, 03082237, 03082238, 03082239, 03082240, 03082241, 03082242, 03082243, 03082244, 03082245, 03082246, 03082247, 03082248, 03082249, 03082250. Автомат с номером 03082248 к сети не подключен, за исключением остальных. ФИО4, ФИО11, доступ внутрь автоматов обеспечить отказались, мотивируя отсутствием ключей. В целях осмотра установленного оборудования, оператор-кассир продемонстрировала процесс осуществления работы. В осматриваемом помещении расположена контрольно-кассовая техника: Ока 102К, сер. № 00405278, 2009 года выпуска, зарегистрирована за ИП ФИО1. Имеется книга кассира – операциониста, в котором имеется несоответствие с контрольным счетчиком. В осматриваемых зале и холле отсутствует описание предоставляемых предпринимателем услуг, информация о стоимости услуг и условиях их предоставления. Осмотром также установлено, что выигрыш на автомате является случайным, определяется без участия человека, зависит не от его умения и ловкости, а от настроек самого автомата. При проведении предпринимателем розыгрышей отсутствует поэтапность, установленная законом для проведения лотерей. В осмотренном помещении отсутствует специально разрешение (лицензия) для проведения азартных игр (л.д. 27-29, 34-55 т. 1). Протокол осмотра произведен в соответствии со ст. 27.8 КоАП РФ, понятым разъяснены права, предусмотренные ст. 25.7 КоАП РФ, что следует из протокола.

Из объяснений, взятых у оператора-кассира ФИО11, следует, что работает в Интернет бизнес клубе около 6-7 месяце, выполняет следующие функции: принимает денежные средства от посетителей клуба; переводит данные денежные средства в виде балов на игровой автомат, при этом 1 бал равен 1 рублю. Выдает приз, который выигрывает посетитель, в виде денежных средств (л.д. 31, т. 1).

17.11.09 из объяснений администратора зала лотерейных автоматов, следует, что в его обязанности входит смотреть за соблюдением порядка и за сохранностью имущества, по остальным вопросам пояснить не смог (л.д. 32, 1).

17.11.2009 сотрудниками ОБППР и ИАЗ УВД по Березниковскому городскому округу в присутствии понятых ФИО9, ФИО10, с участием помощника прокуратуры г. Березники, а также представителя предпринимателя ФИО4, продавца-кассира ФИО11, были изъяты у ФИО4 следующие предметы и документы: автоматы: 03082236, 03082237, 03082238, 03082239, 03082240, 03082241, 03082242, 03082243, 03082244, 03082245, 03082246, 03082247, 03082248, 03082249, 03082250, по факту чего был составлен протокол изъятия (л.д. 33, т. 1). С указанным протоколом ФИО4 не согласился (л.д. 33 т. 1).

19.11.2009 Инспектором ОБППРИАЗ УВД по Березниковскому городскому округу было вынесено постановление об отказе в возбуждении уголовного дела по заявлению ФИО6 от 09.11.2009. В указанном постановлении отражено, что в действиях ФИО1 усматриваются признаки административного правонарушения, предусмотренные ст. 14.1 КоАП РФ, в связи с чем, в возбуждении уголовного дела в отношении ФИО1 отказано. Материал проверки направлен в прокуратуру г. Березники для привлечения ИП ФИО1 к административной ответственности по ст. 14.1 ч. 2 КоАП РФ. Постановление утверждено начальником МОБ УВД по Березниковскому городскому округу Пермского края (л.д. 23, т. 1).

30.11.2009 Прокурором г. Березники было направлено требование № 22-1.2-2009 в адрес ИП ФИО1, с уведомлением о том, что 10.12.2009 прокурором г. Березники будет вынесено постановление о возбуждении дела об адм. правонарушении, в связи с чем, необходимо было явиться к помощнику прокурора по указанному в требовании адресу. В указанном требовании было разъяснено оправах и обязанностях, предусмотренных действующим законодательством. Необходимо было представить документы, перечень документов указан в требовании (л.д. 69-70, т. 1). С данным требованием представитель ФИО1 – ФИО4 ознакомлен, о чем имеется соответствующие отметки в требовании (л.д. 69, т. 1).

10.12.2009 Прокурором г. Березники по результатам проведенной проверки по факту выявленного нарушения в отсутствие предпринимателя вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении по ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ (л.д. 12-21, т. 1).

Полагая, что установленные при проведении проверки факты, являются нарушениями, ответственность за которые предусмотрена ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ, заявитель обратился в арбитражный суд с требованием о привлечении предпринимателя к административной ответственности.

Частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ предусмотрена ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна). Ответственность предусмотрена в виде наложения административного штрафа на должностных лиц - от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

В соответствии с ч.3 ст. 23.1. КоАП РФ судьи арбитражных судов рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренных ст.14.1 Кодекса, совершенных юридическими лицами, а также индивидуальными предпринимателями.

В соответствии с абзацем 3 пункта 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации предпринимательской деятельностью признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Согласно ст.49 Гражданского кодекса Российской Федерации отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо или индивидуальный предприниматель без образования юридического лица может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

П. 104 ч.1 ст. 17 Закона о лицензировании установлено, что лицензированию подлежит деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Часть 1 статьи 1. Федерального закона от 29 декабря 2006 года N 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ» устанавливает, что законом определяются правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации и устанавливаются ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

Азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры (п.1 ст. 4 Закона 244-ФЗ).

Статья 5 Закона 244-ФЗ устанавливает ограничения осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр.

Исходя из ст. 9. Закона 244-ФЗ на территории Пермского края не предусмотрено создание игорной зоны.

Разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне предоставляет организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне при соблюдении требований и ограничений, установленных решением о создании соответствующей игорной зоны (ч.1 ст. 13 Закона 244-ФЗ).

Часть 2. ст. 16 Закона 244-ФЗ устанавливает каким требованиям должны отвечать игорные заведения.

Исходя из ч.6. ст. 16 Закона 244-ФЗ деятельность игорных заведений, не отвечающих требованиям, установленным частями 1 и 2 настоящей статьи, должна быть прекращена до 1 июля 2007 года.

Лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом (п.1 ст. 2 Федерального закона от 11 ноября 2003 года N 138-ФЗ «О лотереях».

Лотерейное оборудование - оборудование, специально изготовленное и используемое для проведения лотереи, или оборудование, оснащенное лотерейными программами (п.14 ст. 2 Закона о лотереях).

Исследовав и оценив представленные в материалы дела письменные доказательства, применительно к Закону 244-ФЗ и Закону о лотереях, арбитражный суд приходит к выводу о том, что предпринимателем фактически осуществлялась деятельность, соответствующая признакам азартной игры, на осуществление которой у предпринимателя разрешение отсутствует.

Следовательно, в указанной части доводы предпринимателя отклоняются судом, как противоречащие фактическим обстоятельствам дела.

Ссылка на решение суда от 17.11.2009 по делу № А76-39217/2009-45-816 не может быть принята судом во внимание, как не имеющая правового значения.

Вместе с тем, из материалов дела следует, что административным органом допущены существенные процессуальные нарушения, возможность устранения которых при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности у суда отсутствует.

В соответствии с ч.6 ст. 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В соответствии со ст. 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие либо отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, объяснениями лица, в отношении которого ведется дело об административном правонарушении. Не допускается использование доказательств, полученных с нарушением закона.

В соответствии с п.10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» нарушение административным органом при производстве по делу об административном правонарушении процессуальных требований, установленных КоАП РФ, является основанием для отказа в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности (часть 2 статьи 206 АПК РФ) либо для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления административного органа (часть 2 статьи 211 АПК РФ) при условии, если указанные нарушения носят существенный характер и не позволяют или не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

Существенный характер нарушений определяется исходя из последствий, которые данными нарушениями вызваны, и возможности устранения этих последствий при рассмотрении дела.

Как усматривается из материалов дела, сотрудниками УВД проводилась проверка сообщения о преступлении.

Действия сотрудников при проведении проверки обоснованности сообщения о преступлении четко регламентированы Уголовно-процессуальным кодексом РФ, положения которого не предусматривают возможности осуществления такой проверки в рамках КоАП РФ.

Так, в силу ст. 176 УПК РФ осмотр места происшествия, местности, жилища, иного помещения, предметов и документов производится в целях обнаружения следов преступления, выяснения других обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела. В случаях, не терпящих отлагательства, осмотр места происшествия может быть произведен до возбуждения уголовного дела.

Исходя из ст. 177 УПК РФ осмотр производится с участием понятых, за исключением случаев, предусмотренных частью третьей статьи 170 настоящего Кодекса. Осмотр следов преступления и иных обнаруженных предметов производится на месте производства следственного действия, за исключением случаев, предусмотренных частью третьей настоящей статьи. Если для производства такого осмотра требуется продолжительное время или осмотр на месте затруднен, то предметы должны быть изъяты, упакованы, опечатаны, заверены подписями следователя и понятых на месте осмотра. Изъятию подлежат только те предметы, которые могут иметь отношение к уголовному делу. При этом в протоколе осмотра по возможности указываются индивидуальные признаки и особенности изымаемых предметов. Все обнаруженное и изъятое при осмотре должно быть предъявлено понятым, другим участникам осмотра.

В случаях, предусмотренных в т.ч. ст. 177 Кодекса, следственные действия производятся с участием не менее двух понятых, которые вызываются для удостоверения факта производства следственного действия, его хода и результатов, за исключением случаев, предусмотренных частью третьей настоящей статьи. Перед началом следственного действия следователь в соответствии с частью пятой статьи 164 настоящего Кодекса разъясняет понятым цель следственного действия, их права и ответственность, предусмотренные статьей 60 настоящего Кодекса (ст. 170 УПК РФ).

Основанием производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Обыск производится на основании постановления следователя (ст. 182 УПК РФ).

Из материалов дела следует, что в рамках проверки сообщения о преступлении сотрудниками УВД были составлены протоколы осмотра и изъятия в соответствии с положениями КоАП РФ.

Вышеизложенное, по мнению суда, свидетельствует о том, что административным органом были допущены существенные нарушения процессуальных требований.

В силу ч.1 ст. 1.6 Кодекса лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении, иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

Таким образом, в основу заявления о привлечении предпринимателя к ответственности положены доказательства, полученные с нарушением закона, что свидетельствует об отсутствии возможности удовлетворения требований заявителя.

Исходя из ст. 29.10 КоАП РФ, суд обязан решить вопрос об изъятых вещах.

Применительно к установленным по настоящему делу обстоятельствам, суд приходит к выводу о том, что изъятые в ходе проверки автоматы подлежат возврату.

Руководствуясь ст.ст.167-170, п.2 ст. 176, ст. 206 АПК РФ, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении требований прокурора г. Березники о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО1 к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, отказать.

Вернуть изъятые по протоколу от 17.11.09 автоматы в количестве 15 единиц.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня его принятия, а также в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его вступления в законную силу через Арбитражный суд Челябинской области.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной или кассационной жалобы можно получить соответственно на интернет-сайтах Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда htth://18aas.arbitr.ru или Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Судья Л.В. Забутырина