Гражданский кодекс часть 1

от ответчика: ФИО2 – начальник юридического отдела по доверенности № 04-20-172 от 10.01.2007 года; ФИО3 – главный государственный налоговый инспектор по доверенности № 04-20/1823 от 05.02.2007 года.

ОАО «Троицкий комбинат хлебопродуктов», г. Троицк обратилось в арбитражный суд Челябинской области с заявлением о признании незаконным решения Межрайонной Инспекции ФНС РФ № 6 по Челябинской области № 65.932055 от 29.09.2006 г. в части предложения об уплате НДС в размере 3 359 059 руб. 48 коп.

Налоговым органом представлены схема движения векселей, отзыв на заявление, в котором просит отказать в удовлетворении заявленных требований, также представлено встречное заявление, в котором просит взыскать с ОАО «Троицкий комбинат хлебопродуктов» налоговые санкции за декабрь 2005г. в размере 1 102 276 руб. 00 коп.

Представителем заявителя указано, что между ОАО «Троицкий комбинат хлебопродуктов» и ООО «Нива-1» был заключен договор беспроцентного займа в 2004 году о предоставлении ООО «Нива-1» денежных средств. В 2005 году «Нива-1» рассчиталась с ОАО «Троицкий комбинат хлебопродуктов» по данному договору. ООО «Нива-1» полностью погасила свою задолженность перед ОАО «Троицкий комбинат хлебопродуктов». Хозяйственный смысл операций заключался в помощи постоянному партнеру.

Дополнений и ходатайств у сторон в судебном заседании не имеется.

Рассмотрев материалы дела, выслушав доводы сторон, арбитражный суд

УСТАНОВИЛ:

ОАО «Троицкий комбинат хлебопродуктов» было зарегистрировано в качестве юридического лица Администрацией Троицкого района Челябинской области 01.03.2002г. № 66-6, основной государственный регистрационный номер 1027401101694.

Межрайонная Инспекция ФНС РФ № 6 по Челябинской области провела выездную налоговую проверку по вопросам соблюдения налогового законодательства за период с 01.01.2004г. по 31.03.2006г. ОАО «Троицкий комбинат хлебопродуктов».

По результатам выездной налоговой проверки составлен акт проверки № 61 от 01.09.2006г. (т.1 л.д. 43-87).

На основании материалов выездной налоговой проверки налоговым органом было вынесено решение № 65.932055 от 29.09.2006г., в котором ОАО «Троицкий комбинат хлебопродуктов» привлечено к налоговой ответственности в виде штрафов предусмотренных п.1 ст.122 НК РФ по НДС в сумме 1 128 090 руб. 00 коп., по транспортному налогу в размере 183 руб., предусмотренных ст.123 НК РФ в размере 358 руб. 80 коп., предусмотренного п.1 ст.126 НК РФ в размере 6 500 руб. Также предложено уплатить неуплаченный НДС в сумме 11 106 181 руб., транспортный налог в размере 457 руб., НДФЛ в размере 936 руб. и пени за неуплату НДС в размере 64 167 руб. 00 коп., транспортный налог в размере 10 руб., НДФЛ в размере 113 руб. 08 коп.

ОАО «Троицкий комбинат хлебопродуктов» с решением налогового органа не согласилось, что послужило основанием для обращения в арбитражный суд Челябинской области с заявлением о признании решения налогового органа № 65.932055 от 29.09.2006г. незаконным в части предложения об уплате НДС в размере 3 359 059 руб. 48 коп.

Налоговым органом 06.02.2007г. заявлено встречное заявление, в котором просит взыскать с ОАО «Троицкий комбинат хлебопродуктов» налоговые санкции за декабрь 2005г. в размере 1 102 276 руб. 00 коп.

Заявитель с решением Инспекции не согласен т.к. считает, что требования ст. 171, 172 НК РФ им не нарушены. В обоснование своего заявления привел следующие доводы:

При использовании налогоплательщиком векселедателем в расчетах за приобретенные им товары (работы, услуги) собственного векселя (либо векселя третьего лица, полученного в обмен на собственный вексель) суммы налога, фактически уплаченные налогоплательщиком-векселедателем при приобретении указанных товаров (работ, услуг), исчисляются исходя из сумм, фактически уплаченных им по собственному векселю.

Собственный вексель ОАО «Троицкий комбинат хлебопродуктов» № 4060589 от 16.10.2003 года на сумму 308 313 167 руб. 85 коп. Оплата по указанному векселю была произведена ООО «Евросоюз» в декабре 2005 года путем перечисления денежных средств на его расчетный счет платежными поручениями №1816 от 08.12.2005 года на сумму 40 000 000 рублей, №1826 от 09.12.2005 года на сумму 45 000 000 рублей, №1833 от 12.12.2005 года на сумму 49 000 000 рублей, №1849 от 13.12.2005 года на сумму 50 000 000 рублей, №1856 от 14.12.2005 года на сумму 45 000 000 рублей, №1878 от 16.12.2005 года на сумму 40 000 000 рублей №1886 от 19.12.2005 года на сумму 39 313 167 руб. 95 коп. Всего на сумму 308 313 167 руб. 95 коп.

В соответствии с договором займа №197 от 07.12.2005 года ООО «Евросоюз» предоставило ОАО «Троицкий комбинат хлебопродуктов» в заем денежные средства в размере 85 000 000 рублей, перечисленные на расчетный счет ОАО «Троицкий комбинат хлебопродуктов» согласно платежных поручений №138 от 08.12.2005 года на сумму 40 000 000 рублей, №139 от 09.12.2005 года на сумму 45 000 000 рублей. Кроме того, ООО «Евросоюз» в соответствии с договором займа №1 от 12.12.2005 года предоставило ООО «Нива 1» в заем денежные средства в размере 223 313 167 руб. 95 коп.

ООО «Нива 1» в соответствии с условиями договора займа №164 от 08.07.2004 года, произвело погашение займа полученного от ОАО «Троицкий комбинат хлебопродуктов» в размере 296 500 000 рублей, согласно платежных поручений №3134 от 12.12.2005 года на сумму 49 000 000 руб., № 3137 от 13.12.2005г. на сумму 49 000 000 руб. № 3150 от 14.12.2005г. на сумму 42 500 000 рублей, №3179 от 16.12.2005 года на сумму 38 000 000 рублей, №3192 от 19.12.2005 года на сумму 38 000 000 рублей, №3240 от 22.12.2005 года на сумму 80 000 000 рублей.

Документальное подтверждение уплаты поставщику товаров суммы НДС. Оплата по собственному векселю была произведена в полном объеме в декабре 2005 года путем перечисления денежных средств на расчетный счет платежными поручениями №1816 от 08.12.2005 года на сумму 40 000 000 рублей, №1826 от 09.12.2005 года на сумму 45 000 000 рублей, №1833 от 12.12.2005 года на сумму 49 000 000 рублей, №1849 от 13.12.2005 года на сумму 50 000 000 рублей, №1856 от 14.12.2005 года на сумму 45 000 000 рублей, №1878 от 16.12.2005 года на сумму 40 000 000 рублей №1886 от 19.12.2005 года на сумму 39 313 167 руб. 95 коп. Всего на сумму 308 313 167 руб. 95 коп.

Договор займа №197 от 07.12.2005 года заключенный между ООО «Евросоюз» и ОАО «Троицкий комбинат хлебопродуктов» и договор займа №164 от 08.07.2004 года, заключенный между ООО «Нива 1» и ОАО «Троицкий комбинат хлебопродуктов» являются обособленными сделками, не имеющими никакого отношения к оплате ОАО «Троицкий комбинат хлебопродуктов» по собственному векселю, которая была произведена ОАО «Троицкий комбинат хлебопродуктов» за счет собственных средств. Отсутствие экономической обоснованности указанных сделок не может являться основанием для отказа обществу в применении права на налоговые вычеты.

Инспекция против доводов налогоплательщика возражает, считает, что создана видимость оплаты по векселю ОАО «Троицкий комбинат хлебопродуктов», указанные сделки были направлены на незаконное получение НДС к возмещению.

Кроме того, решением Инспекцией установлено неправомерное включение в налоговые вычеты в декабре 2005 года сумма НДС в размере 2 553 037 рублей (пп. Б п. 1.2.4.4. решения).

Основанием для отказа к принятию указанной суммы НДС к вычету Инспекция определила то, что суммы НДС включены в налоговые вычеты в полном размере без разделения сумм налога по приобретенным ГСМ, используемых для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению операций.

Заявитель частично признает ошибочное включение в налоговые вычеты суммы НДС в размере 696 149 руб. 52 коп.

Сумма 1 856 887 руб. 48 коп., согласно пояснений налогоплательщика, в 2002 году согласно Федерального закона №148-ФЗ от 31.07.1998 года «О едином налоге на вмененный доход для определенных видов деятельности», указанный вид деятельности облагался единым налогом на вмененный доход, соответственно ОАО «Троицкий комбинат хлебопродуктов» не признавалось плательщиком налога на добавленную стоимость в отношении операций облагаемых единым налогом. В соответствии со ст.170 Налогового кодекса РФ (редакция действовавшая до 01.01.2006 года). При этом налогоплательщик обязан вести раздельный учет сумм налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций. В соответствии с представленными к проверке мемориальными ордерами №9н и главными книгами за период с июля по декабрь 2002 года ОАО «Троицкий комбинат хлебопродуктов» вело раздельный учет сумм налога по приобретенным ГСМ, используемым для осуществления как облагаемых налогом (оптовая торговля), так и не подлежащих налогообложению (реализация через АЗС) операций.

Таким образом, суммы НДС с товара реализованного через АЗС (освобожденного от налогообложения НДС), были сторнированы и включены в стоимость товара. По главной книге учет выручки от реализации ГСМ через АЗС и оптом с центрального склада велся раздельно: выручка с центрального склада учитывалась по счету 901-53; выручка с АЗС учитывалась по счету 901-52.

Данные бухгалтерские проводки отражают раздельный учет по приобретенным и реализованным товарам как облагаемым налогом, так и не подлежащих налогообложению и соответствуют требованиям ст.170 НК РФ.

Исследовав материалы дела суд установил:

ООО «ЦентрМаз», ООО «Автомастер», ООО «Юрт Лайн», ООО «АТЭК» отгрузили в адрес ОАО «Троицкий КХП» товары (работы, услуги).

ООО «ЦентрМаз» по договору № ЦМ-ТКХ/29 от 25.07.2002 г. получило от ОАО «Троицкий КХП»: вексель ОАО «Автодизель» на сумму 3 200 000 руб., вексель ОАО «Автодизель» на сумму 1 393 000 руб.

ООО «Автомастер» по договору уступки права требования передал ООО «Юрт-Лайн» в сумме 5 980 000 руб.; ООО «Юрт Лайн» получило от ОАО «Троицкий КХП»

вексель ООО «Атэк-Ресурс» на сумму 9 775 868 руб. 79 коп.; ООО «АТЭК» получило от ОАО «Троицкий КХП» векселя на сумму 12 247 682 руб.

Вышеуказанные векселя были получены ОАО «Троицкий КХП» от ООО «НПФ Ларт Ойл», согласно договора купли-продажи векселей № 01Л/О-ТрКх от 19.02.2002г.

ООО «НПФ Ларт Ойл» уступило право требования исполнения обязательств по договору купли продажи векселей № 01Л/О-ТрКх от 19.02.2002 г. ООО «Гермес КТ» на сумму 184 213 167 руб. 85 коп.

ООО «Гермес ТК» согласно извещения о состоявшейся уступке права требования исх. № 01-236 от 04.07.2003 г., уступило право требования исполнения обязательств по договору купли продажи векселей № 01Л/О-ТрКх от 19.02.2002 г. ООО «Реал Гарант» на сумму 184 213 167 руб. 85 коп.

В погашение задолженности перед ООО «Реал Гарант», согласно акта приема-передачи простого векселя от 16.10.2003 г. ОАО «Троицкий КХП» передает собственный вексель № 4060589 от 16.10.2003 г. на сумму 308 313 167 руб. 85 коп.

ООО «Реал Гарант» согласно акта приема-передачи ценных бумаг в уставный капитал от 31.10.2003 г. передало в уставный капитал ООО «Евросоюз» вексель ОАО «Троицкий КХП» № 4060589 от 16.10.2003 г. на сумму 308 313 167 руб. 85 коп.

В декабре 2005 г. ОАО «Троицкий КХП» платит по собственному векселю № 4060589 от 16.10.2003 г. на сумму 308 313 167 руб. 85 коп. ООО «Евросоюз» (акт приема-передачи векселей от 08.12.2005 г.) путем перечисления денежных средств с расчетного счета находящимся в Троицком ОСБ 210 № 40702810672080046247 платежными поручениями: № 1816 от 08.12.2005 г. на сумму 40 000 000 руб., № 1826 от 09.12.2005 г. на сумму 45 000 000 руб., № 1833 от 12.12.2005 г на сумму 49 000 000 руб., № 1849 от 13.12.2005 г. на сумму 50 000 000 руб., № 1856 от 14.12.2005 г. на сумму 45 000 000 руб., № 1878 от 16.12.2005 г., на сумму 39 313 167 руб. 95 коп.

Согласно: справки из лицевого счета ООО «Евросоюз» за период с 01.10.2005 г. по 31.12.2005 г., представленной Троицким ОСБ № 210 Уральского банка исх. № 1064 от 23.03.2006 г.; договора займа № 197 от 07.12.2005 г. (согласно которому ООО «Евросоюз» предоставляет ОАО «Троицкий КХП» денежные средства в размере 309000000 руб., договор займа является беспроцентным), денежные средства получаемые в уплату за вексель № 4060589 от 16.10.2003 г. по платежным поручениям: № 1816 от 08.12.2005 г. на сумму 40 000 000 руб., № 1826 от 09.12.2005 г. на сумму 45 000 000 руб. возвращались в этот же день на расчетный счет ОАО «Троицкий КХП», согласно платежных поручений № 138 от 08.12.2005 г на сумму 40 000 000 руб., № 139 от 09.12.2005 г. на сумму 45 000 000 руб.

Согласно договора займа между ООО «Нива-1» и ООО «Евросоюз» № 1 от 12.12.2005 г. (согласно которому ООО «Евросоюз» предоставляет ООО «Нива -1» денежные средства в размере 250 000 000 руб., договор займа является беспроцентным), договора займа № 164 от 08.07.2004 г. (согласно которому ООО «Нива-1» предоставляет ОАО «Троицкий КХП» денежные средства в размере 600 000 000 руб., договор займа является беспроцентным), денежные средства полученные ООО «Евросоюз» в уплату за вексель № 4060589 от 16.10.2003 г. по платежным поручениям: № 1833 от 12.12.2005 г на сумму 49 000 000 руб., № 1849 от 13.12.2005 г. на сумму 50 000 000 руб., № 1856 от 14.12.2005 г. на сумму 45 000 000 руб., № 1878 от 16.12.2005 г., на сумму 39 313 167 руб. 95 коп., возвращались на расчетный счет ОАО «Троицкий КХП»:

1) согласно платежных поручений: № 140 от 12.12.2005 г на сумму 49000000 руб., № 141 от 13.12.2005 г. на сумму 50 000 000 руб.,
№142 от 14.12.2005 г. на сумму 45 000 000 руб., № 144 от 16.12.2005 г. на сумму 40 000 000 руб., №145от19.12.2005г. на сумму 39 313 167 руб. 95 коп. денежные средства перечислены по договору займа № 1 от 12.12.2005 г. с расчетного счета ООО «Евросоюз» на расчетный счет ООО «Нива-1»;

2) согласно платежных поручений: № 3134 от 12.12.2005 г на сумму 49 000 000 руб., №3137 от 13.12.2005г. на сумму 49 000 000 руб., № 3150 от 14.12.2005 г. на сумму 42 500 000 руб., № 3179 от 16.12.2005 г. на сумму 38 000 000 руб., №3192 от 19.12.2005г. на сумму 38 000 000 руб., № 3240 от 22.12.2005 г. на сумму 8 000 000 руб. денежные средства перечислены по договору займа № 164
от 08.07.2004 г. с расчетного счета ООО «Нива-1» на расчетный счет ОАО «Троицкий КХП».

Из представленной, налоговым органом, схемы следует, что ОАО «Троицкий КХП», ООО «Евросоюз», ООО «Нива-1» неоднократно проведя по своим расчетным счетам в срок с 08.12.2005 г. по 22.12.2005 г. денежные средства в размере от 40 000 000 руб. до 50 000 000 руб. создало видимость оплаты по векселю ОАО «Троицкий КХП» № 4060589 от 16.10.2003 г. на сумму 308 313 167 руб. 85 коп., т. к. в итоге данные денежные средства снова вернулись на расчетный счет ОАО «Троицкий КХП». Данные сделки не имеют разумной экономической цели, кроме цели направленной на незаконное получение ОАО «Троицкий КХП» в декабре 2005г. НДС к возмещению.

В состав совета директоров ОАО «Троицкий КХП» (согласно протокола общего собрания акционеров ОАО «Троицкий КХП» от 18.06.2004г.) входят: ФИО4, ФИО5, ФИО6, ФИО7 В свою очередь ФИО6, согласно приказа № 64к от 21.04.2004г., является директором ООО «Нива 1», ФИО4, согласно выписки из ЕГРЮЛ, является учредителем ООО «Нива 1», а директор ОАО «Троицкий КХП» ФИО5 является генеральным директором ООО «Нива 1». Директором ООО «Евросоюз» является ФИО7, который, согласно приказа № 43-к от 24.04.2003г., занимает должность заместителя генерального директора по правовым вопросам ОАО «Троицкий КХП», а его заместителем, согласно приказа № 3 от 16.06.2004г. является ФИО5

Согласно п.2 ст.171 НК РФ, вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации без таможенного контроля и таможенного оформления, в отношении:

1) товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 настоящего Кодекса;

2) товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

В соответствии с п.1 ст.172 НК РФ, налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 настоящего Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 настоящего Кодекса.

Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

Исходя из вышеизложенного, понесенные налогоплательщиком расходы на оплату начисленных сумм налога не обладают характером реальных затрат.

Налогоплательщиком нарушены п.2 ст.171, п.1, 2 ст.172 НК РФ

Инспекцией правомерно отказано ОАО «Троицкий КХП» в вычете НДС на сумму 1 502 172 руб.

Согласно реестра к книге покупок за декабрь 2005г. включена в налоговые вычеты в декабре 2005г. сумма налога на добавленную стоимость по товарам (работам, услугам) приобретенным в 2002, 2003 годах по организации ООО «АТЭК» в размере 6608076 руб.

Оплата за приобретенные в июле, августе 2002 г. запасные части по договору № ТКХ/0207-П/А от 02.07.2002 г. по счетам-фактурам: № 5701 от 22.07.2002 г. (остаток) на сумму 1 051 192 руб. 85 коп. (в т.ч. НДС 175 199 руб.) (налог на добавленную стоимость по данному счету-фактуре в полном размере включен в налоговые вычеты в уточненной налоговой декларации по НДС за январь 2003 г. представленной 17.02.2006 г. (per. № 318199)), № 6563 от 21.08.2002 г. на сумму 375 388 руб. (в т.ч. НДС 62 565 руб.), № 6524 от 20.08.2002 г. на сумму 1 486 416 руб. (в т.ч. НДС 247 736 руб.). № 5520 от 15.07.2002 г. на сумму 711 760 руб. (в т.ч. НДС 118 627 руб.), № 6422 от 15.08.2002 г. на сумму 2 767 349 руб. (в т.ч. НДС 461 224 руб.), № 5852 от 26.07.2002 г. на сумму 6 446 540 руб. (в т.ч. НДС 1074423 руб.), № 6644 от 23.08.2002 г. на сумму 340 494 руб. (в т.ч. НДС 56 749 руб.), № 6643 от 23.08.2002 г. на сумму 490 000 руб. (в т.ч. НДС 81 667 руб.) № 6625 от 20.08.2002 г. на сумму 733 200 руб. (в т.ч. НДС 122 200 руб.), №7008 от 05.09.2002 г. на сумму 98 640 руб. (в т.ч. НДС 16 440 руб.), согласно: оборотных ведомостей по с/счету 60/1, акта сверки между ОАО «Троицкий КХП» и ООО «АТЭК» за 2002, 2003 годы; банковских документов, осуществлена денежными средствами, путем перечисления их на расчетный счет ООО «АТЭК» по платежному поручению № 9 от 15.08.2002 г. в размере 22 406 737 руб. Таким образом, условия вычета налога на добавленную

стоимость по товарам приобретенным по вышеуказанным счетам-фактурам: фактическая оплата приобретенного товара, принятие его на учет и наличие счета-фактуры, выписанного поставщиком товаров, с указанием суммы налога на добавленную стоимость, предназначенных для налогооблагаемых операций, были выполнены в августе 2002г. Следовательно, право включить в налоговые вычеты суммы налога по вышеуказанным счетам-фактурам возникло у ОАО «Троицкий КХП» в августе 2002г. (срок представления налоговой декларации за август 2002г. - 20.09.2002 г.). Учитывая п.8 ст. 78, статьи 81, 87 НК РФ в нарушение п.2 ст.173 НК РФ ОАО «Троицкий КХП» неправомерно включило в налоговые вычеты суммы налога в размере 2 416 830 руб. по вышеуказанным счетам-фактурам в уточненной налоговой декларации за декабрь 2005 г., представленной 17.02.2006 г., т.е. не в том налоговом периоде, когда возникла возможность включить в налоговые вычеты указанные суммы налога и по истечении трех лет после окончания соответствующего налогового периода.

Одной из сфер деятельности ОАО «Троицкий КХП» является розничная стационарная торговля горюче-смазочными материалами (АЗС). В 2002г., согласно: Федерального закона от 31 июля 1998 года № 148-ФЗ «О едином налоге на вмененный доход для определенных видов деятельности», Закона Челябинской области № 77-30 от 28,05.1999 г. «О едином налоге на вмененный доход для определенных видов деятельности», Закона Челябинской области от 13.02.2002 № 75-30 «О едином налоге на вмененный доход для определенных видов деятельности», данный вид деятельности облагался единым налогов на вмененный доход и соответственно, ОАО «Троицкий КХП» не признавалось налогоплательщиком налога на добавленную стоимость в отношении операций, осуществляемых в рамках предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом. Согласно подпункту 1 п.2, п.4 ст.170 НК РФ (в редакции действовавшей до 01.01.2006 г.) ОАО «Троицкий КХП» обязан был вести раздельный учет сумм налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций. Доля совокупных расходов на производство товаров (работ, услуг), операции по реализации которых не подлежат налогообложению, превышает 5 процентов общей величины совокупных расходов на производство. Раздельного учета сумм налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций не велось, в частности по уточненной декларации за декабрь 2005 г. включены в налоговые вычеты суммы НДС по счетам-фактурам: № 6654 от 23.08.2002 г. на сумму 346 167 руб. (в т.ч. НДС 57 695 руб.), № 7283 от 16.10.2002 г. на сумму 422 247 руб. (в т.ч. НДС 70 375 руб.), № 7018 от 05.09.2002 г. на сумму 375 066 руб. (в т.ч. НДС 62 511 руб.), № 7644 от 27.09.2002 г. на сумму 824 476 руб. (в т.ч. НДС 137 413 руб.), № 7017 от 05.09.2002 г. на сумму 377 564 руб. (в т.ч. НДС 62 927 руб.), № 7446 от 20.09.2002 г. на сумму 325 215 руб. (в т.ч. НДС 54 202 руб.), № 7701 от 30.09.2002 г. на сумму 823 965 руб. (в т.ч. НДС 137 327 руб.), № 7494 от 23.09.2002 г. на сумму 636 901 руб. (в т.ч. НДС 106 150 руб.), № 7703 от 30.09.2002 г. на сумму 866 178 руб. (в т.ч. НДС 144 363 руб.), № 7535 от 24.09.2002 г. на сумму 800 899 руб. (в т.ч. НДС 133 483 руб.), № 7537 от 24.09.2002 г. на сумму 420 420 руб. (в т.ч. НДС 70 070 руб.), № 8313 от 21.10.2002 г. на сумму 868 090 руб. (в т.ч. НДС 144 682 руб.), № 8311 от 21.10.2002 г. на сумму 390 956 руб. (в т.ч. НДС 65 159 руб.), № 8152 от 15.10.2002 г. на сумму 538 543 руб. (в т.ч. НДС 89 757 руб.), № 7842 от 04.10.2002 г. на сумму 810 337 руб. (в т.ч. НДС 135 056 руб.), № 7843 от 04.10.2002 г. на сумму 1 142 136 руб. (в т.ч. НДС 190 356 руб.), № 8456 от 25.10.2002 г. на сумму 536 173 руб. (в т.ч. НДС 89 362 руб.), № 8033 от 10.10.2002 г. на сумму 1 152 559 руб. (в т.ч. НДС 192 093 руб.), № 8627. от 31.10.2002 г. на сумму 1 203 505 руб. (в т.ч. НДС 200 584 руб.), № 8806 от 07.11.2002 г. на сумму 1 169 435 руб. (в т.ч. НДС 194 906 руб.), № 8759 от 31.10.2002 г. на сумму 9 919 руб.(в т.ч. НДС 1 653 руб.), № 9614 от 05.12.2002 г. на сумму 823 331 руб. (в т.ч. НДС 137 222 руб.), № 9616 от 05.12.2002 г. на сумму 454 149 руб. (в т.ч. НДС 75 691 руб.), в полном размере, без разделения сумм налога по приобретенным горючесмазочным материалам (далее ГСМ), используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению операции (ГСМ реализованным через АЗС), причем суммы НДС по транспортных расходам (доставка ГСМ) так же включены в налоговые вычеты по соответствующим счетам-фактурам в полном размере. В нарушение подпункту 1 п.2, п.4 ст.170, п.2 ст.171 НК РФ ОАО «Троицкий КХП» включило в налоговые вычеты суммы налога в размере 2 553 037 руб. по вышеуказанным счетам-фактурам в уточненной налоговой декларации за декабрь 2005г., представленной 17.02.2006г., т. е. по вышеуказанным счетам-фактурам суммы НДС включены в налоговые вычеты в полном размере без разделения сумм налога по приобретенным ГСМ, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению операций.

Кроме того, часть приобретенных в 2002 году товаров (работ, услуг) в размере 5 572 683 руб. оплачена, согласно: оборотных ведомостей по с/счету 60/1, показаниям заместителя главного бухгалтера (протокол допроса свидетеля № 77 от 07.08.2006 г.), векселями третьих лиц которые путем цепочки уступок права требования обменены на собственный (ОАО «Троицкий КХП») вексель.

За отгруженные в июле-октябре 2002г. товары (работы, услуги) по вышеуказанным счетам-фактурам, ООО «АТЭК» получило: согласно акта приема-передачи векселей от 23.10.2002г., вексель ООО «АТЭК» серии АТ02 № 2002-1609 от 16.09.2002г. на сумму 1 340 000 руб. (за второй вексель по данному акту приема-передачи векселей ООО «АТЭК» серии АТ02 № 2002-1009 от 10.09.2002г. на сумму 1 050 000 руб. ОАО «Троицкий КХП» получены на расчетный счет по платежному поручению № 1004 от 24.10.2002г. денежные средства); согласно акта приема-передачи векселей от 24.09.2002г., вексель ООО «АТЭК» серии АТ02 № 2002-2808 от 28.08.2002г. на сумму 4 232 683 руб. (за второй вексель по данному акту приема-передачи векселей ООО «АТЭК» серии АТ02 № 2002-1508 от 15.08.2002г. на сумму 2 125 000 руб. ОАО «Троицкий КХП» получены на расчетный счет по платежному поручению № 867 от 25.09.2002г. денежные средства). Данные векселя были получены ОАО «Троицкий КХП» от ООО «НПФ Ларт Ойл», согласно договора купли-продажи векселей № 01Л/О-ТрКх от 23.02.2002г., акта приема-передачи векселей от 23.10.2003г. и акта приема-передачи векселей от 24.09.2002г.

В судебном заседании налогоплательщик не смог пояснить, каким образом велся раздельный учет. Ссылка на то, что мемориальные ордера по форме 9н предназначены для учета ГСМ неосновательна. В ордерах содержатся сведения о топливе, общехозяйственные расходы, ГСМ на складе, растениеводство, хлебопекарня и т.п.

В главной книге указано на выручку от реализации ГСМ, в иных случаях – выручка от ГСМ розница.

Подтверждающих документов о фактической реализации ГСМ в розницу именно в указанных объемах (исходя из суммы выручки) налогоплательщиком не представлено.

Кроме того, налогоплательщиком признается ошибочное включение в налоговые вычеты сумм НДС, исходя из тех же документов, на которые он ссылается, как подтверждающие раздельный учет.

Исходя из изложенного суд считает, что Инспекцией правомерно доначислен НДС за декабрь 2005г. в размере 2 553 037 руб.

Согласно п.3 ст.75 НК РФ пеня начисляется за каждый календарный день просрочки исполнения обязанности по уплате налога или сбора, начиная со следующего за установленным законодательством о налогах и сборах дня уплаты налога или сбора.

Пунктом 1 ст.122 НК РФ предусмотрено, что неуплата или неполная уплата сумм налога в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога или других неправомерных действий (бездействия) влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от неуплаченных сумм налога.

Поскольку у ОАО «Троицкий комбинат хлебопродуктов» имеется недоимка по налогу на добавленную стоимость, следовательно, правомерно начисление соответствующих сумм пени и штрафов.

В соответствии с п.3 ст.201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Межрайонной Инспекции ФНС РФ № 6 по Челябинской области заявлено встречное заявление, в котором просит взыскать с ОАО «Троицкий комбинат хлебопродуктов» налоговые санкции за декабрь 2005г. в размере 1 102 276 руб. 00 коп. по обстоятельствам явившимися предметом рассмотрения основного заявления.

ОАО «Троицкий комбинат хлебопродуктов» возражает против удовлетворения встречного заявления.

Принимая во внимание обстоятельства, рассмотренные в основном заявлении, суд считает, что требования налогового органа по встречному заявлению подлежат удовлетворению в полном объеме.

В силу ст.110 АПК РФ, ст.333.21 НК РФ с ОАО «Троицкий комбинат хлебопродуктов» подлежит взысканию госпошлина в доход федерального бюджета РФ.

Именем Российской Федерации, руководствуясь ст.ст. 110, 167, 168, п.2 ст. 176, ст.201 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления открытого акционерного общества «Троицкий комбинат хлебопродуктов» г. Троицк о признании недействительным решения Межрайонной Инспекции ФНС РФ № 6 по Челябинской области от 29.09.2006г. № 65.932055 в части предложения об уплате налога на добавленную стоимость в размере 3 359 059 руб. 48 коп., отказать.

Встречное заявление удовлетворить.

Взыскать с открытого акционерного общества «Троицкий комбинат хлебопродуктов» г. Троицк находящегося по адресу: <...> (основной государственный регистрационный номер 1027401101694) налоговые санкции по п.1 ст.122 НК РФ в размере 1 102 276 руб. и в доход федерального бюджета госпошлину в размере 17 011 руб. 38 коп.

Решение может быть обжаловано: в апелляционную инстанцию в течение месяца со дня изготовления решения в полном объеме; в кассационную инстанцию в течение двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, путем подачи жалобы через Арбитражный суд Челябинской области.

Судья: А.В. Белый