Гражданский кодекс часть 1

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Сумароковой Е.А., рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлению Администрации городского округа Закрытого административно-территориального образования п. Горный (ОГРН <***>, ИНН <***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Забайкальскому краю (ОГРН <***>, ИНН <***>) об отмене решения по рассмотрению жалобы № 281 о нарушении законодательства при осуществлении закупки от 24 июля 2018 года,

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, – Общество с ограниченной ответственностью СК «МНО» (ОГРН <***>, ИНН <***>),

при участии в судебном заседании (до и после перерыва) представителей:

от Администрации: ФИО1, по доверенности № 532 от 1 февраля 2018 года; ФИО2, по доверенности № 807 от 7 ноября 2017 года;

от Забайкальского УФАС: ФИО3, по доверенности № 02 от 9 января 2018 года;

от третьего лица СК «МНО»: не было (извещено);

установил:

Администрация городского округа Закрытого административно-территориального образования п. Горный (далее – Администрация, заказчик) обратилась в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Забайкальскому краю (далее – Забайкальское УФАС, антимонопольный орган) об отмене решения по рассмотрению жалобы № 281 о нарушении законодательства при осуществлении закупки от 24 июля 2018 года.

Определением суда от 8 августа 2018 года (т. 1, л.д. 1-2) к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Общество с ограниченной ответственностью СК «МНО» (далее – ООО СК «МНО»).

Представители заявителя требования поддержали и указали на то, что в заявке № 4 присутствовало только одно наименование товара – ФИО4, в связи с чем аукционная комиссия посчитала такую информацию о товаре, не соответствующей требованиям документации, поскольку из оформления документации следует, что наименованием товара являются ФИО4 ФСа, ФИО4 ФСм, ФИО4.

Представитель Забайкальского УФАС с доводами Администрации не согласилась по основаниям, изложенным в отзыве на заявление и дополнении к нему.

ООО СК «МНО» письменный отзыв на заявление в суд не представило.

О месте и времени рассмотрения дела ООО СК «МНО» извещены надлежащим образом в порядке, предусмотренном главой 12 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК Российской Федерации), что подтверждается почтовым уведомлением о вручении определения суда с кодом доступа к судебным актам на информационном ресурсе «Картотека арбитражных дел» (http://kad.arbitr.ru/), а также отчетом о публикации на официальном сайте Арбитражного суда Забайкальского края в сети «Интернет» (www.chita.arbitr.ru) определения о принятии заявления к производству и протокольного определения о назначении дела к судебному разбирательству, однако явку своего представителя в судебное заседание не обеспечили, что не является препятствием для рассмотрения дела по существу.

На основании статьи 163 АПК Российской Федерации в судебном заседании 26 сентября 2018 года объявлялся перерыв до 09 часов 30 минут 28 сентября 2018 года, о чем было сделано публичное объявление путем размещения соответствующей информации на официальном сайте арбитражного суда.

В судебном заседании 28 сентября 2018 года представителем Забайкальского УФАС для приобщения к материалам дела представлено дополнение от 28 сентября 2018 года № 04-03-3742 к отзыву на заявление.

Названное дополнение принято судом к рассмотрению.

Заслушав доводы представителей Администрации и Забайкальского УФАС (до и после перерыва в судебном заседании), исследовав материалы дела, арбитражным судом установлено следующее.

28 июня 2018 года Администрацией на официальном сайте для размещения заказов (http://zakupki.gov.ru) было размещено извещение № 0391300088118000039 о проведении электронного аукциона «Ремонт мягкой кровли здания по адресу: Забайкальский край, ЗАТО <...>» (т. 2, л.д. 10-16).

Начальная (максимальна) цена контракта – 3 298 370,22 рублей.

Дата и время подачи заявок – значение соответствует фактической дате и времени размещения извещения по местному времени организации, осуществляющей размещение.

Дата и время окончания подачи заявок – 13.07.2018 10:00.

Дата окончания срока рассмотрения первых частей заявок участников – 16.07.2018.

26 июня 2018 года заказчиком утверждена Документация об аукционе в электронной форме (т. 2, л.д. 33-71).

Согласно протоколу рассмотрения заявок от 13 июля 2018 года (т. 2, л.д. 105-107) на участие в электронном аукционе поступило шесть заявок, в том числе заявка № 4 от ООО СК «МНО».

В соответствии с протоколом рассмотрения заявок от 13 июля 2018 года аукционная комиссия отказала в допуске к участию в аукционе участнику, подавшему заявку № 4, по причине несоответствия информации, предусмотренной частью 3 статьи 66 Федерального закона № 44-ФЗ, требованиям документации об аукционе (отказ по пункту 2 части 4 статьи 67 Закона № 44-ФЗ).

17 июля 2018 года в Забайкальское УФАС поступила жалоба ООО СК «МНО» (вх.№ 3939) на действия комиссии при проведении электронного аукциона по отклонению первой части заявки (т. 2, л.д. 7-8).

Решением антимонопольного органа по рассмотрению жалобы № 281 о нарушении законодательства при осуществлении закупки от 24 июля 2018 года (т. 1, л.д. 15-17; т. 2, л.д. 164-166) жалоба ООО СК «МНО» признана обоснованной (пункт 1); члены аукционной комиссии признаны нарушившими часть 5 и пункт 2 части 6 статьи 67 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 44-ФЗ) (пункт 2); принято решение выдать предписание (пункт 3), а также передать материалы дела для привлечения виновных лиц к административной ответственности (пункт 4).

24 июля 2018 года на основании пункта 3 решения Забайкальским УФАС выдано предписание об устранении нарушения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок по жалобе № 281, согласно которому члены комиссии заказчика обязаны отменить протоколы, составленные в ходе закупки, и рассмотреть заявки участников повторно. Срок исполнения предписания установлен до 2 августа 2018 года (л.д. 167).

Не согласившись с решением антимонопольного органа по жалобе, Администрация обратилась с заявлением в арбитражный суд.

Суд находит заявленные Администрацией требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно пункту 6 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 1 июля 1996 года № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением Гражданского кодекса Российской Федерации» основанием для принятия решения суда о признании решения государственного органа недействительным являются одновременно как его несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом гражданских прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица, обратившихся в суд с соответствующим требованием.

По сути, аналогичная правовая позиция содержится в постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17 марта 2011 года № 14044/10, от 5 июля 2011 года № 651/11 и от 16 июля 2013 года № 3372/13.

С учетом изложенного, а также принимая во внимание взаимосвязанные положения части 1 статьи 198, части 4 статьи 200 и части 2 статьи 201 АПК Российской Федерации, суд полагает, что требования Администрации могут быть удовлетворены только в том случае, если будут установлены следующие обстоятельства: 1) несоответствие оспариваемого решения Забайкальского УФАС закону или иному нормативному правовому акту; 2) нарушение прав и законных интересов Администрации таким решением.

При отсутствии хотя бы одного из данных обстоятельств требования заказчика удовлетворению не подлежат.

В соответствии с пунктом 2 постановления Правительства Российской Федерации от 26.08.2013 № 728 Федеральная антимонопольная служба является федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и согласование применения закрытых способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

В силу статьи 105 Закона № 44-ФЗ любой участник закупки, а также осуществляющие общественный контроль общественные объединения, объединения юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации имеют право обжаловать в судебном порядке или в порядке, установленном настоящей главой, в контрольный орган в сфере закупок действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки (часть 1).

Обжалование действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего в порядке, установленном настоящей главой, допускается в любое время определения поставщика (подрядчика, исполнителя) не позднее чем через десять дней с даты размещения в единой информационной системе протокола рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсе, протокола рассмотрения и оценки заявок на участие в запросе котировок, протокола запроса предложений, а в случае определения поставщика (подрядчика, исполнителя) закрытым способом с даты подписания соответствующего протокола. По истечении указанных в настоящей части сроков обжалование соответствующих действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего осуществляется только в судебном порядке (часть 3).

Обжалование действий (бездействия) заказчика в случае, если данные действия (бездействие) совершены при проведении электронной процедуры, закрытой электронной процедуры, осуществляется в порядке, установленном настоящей главой, в любое время определения поставщика (подрядчика, исполнителя), а также в период аккредитации на электронной площадке, специализированной электронной площадке, но не позднее чем через десять дней с даты размещения в единой информационной системе протокола подведения итогов в электронном аукционе. По истечении указанных сроков обжалование данных действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, оператора электронной площадки, оператора специализированной электронной площадки, комиссии по осуществлению закупок осуществляется только в судебном порядке (часть 4).

Ранее уже отмечалось, что согласно протоколу рассмотрения заявок от 13 июля 2018 года аукционная комиссия отказала в допуске к участию в аукционе ООО СК «МНО», подавшему заявку № 4.

17 июля 2018 года в Забайкальское УФАС поступила жалоба Общества (вх.№ 3939) на действия аукционной комиссии по отклонению первой части заявки.

Решением от 18 июля 2018 года комиссия Забайкальского УФАС приняла жалобу к рассмотрению (т. 2, л.д. 24).

Учитывая, что жалоба Общества поступила в антимонопольный орган в установленный статьей 105 Закона № 44-ФЗ срок, комиссия Забайкальского УФАС обоснованно ее рассмотрела.

По существу выявленных нарушений суд отмечает следующее.

В соответствии с частью 1 статьи 1 Закона № 44-ФЗ названным Законом регулируются отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, в части, касающейся, в том числе, планирования закупок товаров, работ, услуг; определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей); контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

В статье 6 Закона № 44-ФЗ определены принципы контрактной системы в сфере закупок, к которым относятся открытость, прозрачность информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечение конкуренции, профессионализм заказчиков, стимулирование инноваций, единство контрактной системы в сфере закупок, ответственность за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективность осуществления закупок.

Статьей 24 Закона № 44-ФЗ предусмотрено, что заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) (часть 1).

Конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются, в том числе, аукционы (аукцион в электронной форме, закрытый аукцион) (часть 2).

Под аукционом понимается способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя), при котором победителем признается участник закупки, предложивший наименьшую цену контракта (часть 4).

Заказчик выбирает способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя), при этом он не вправе совершать действия, влекущие за собой необоснованное сокращение числа участников закупки (часть 5).

В свою очередь, согласно части 1 статьи 59 Закона № 44-ФЗ под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором.

В силу части 1 статьи 67 Закона № 44-ФЗ аукционная комиссия проверяет первые части заявок на участие в электронном аукционе, содержащие информацию, предусмотренную частью 3 статьи 66 настоящего Федерального закона, на соответствие требованиям, установленным документацией о таком аукционе в отношении закупаемых товаров, работ, услуг.

В соответствии с частью 3 статьи 67 Закона № 44-ФЗ по результатам рассмотрения первых частей заявок на участие в электронном аукционе, содержащих информацию, предусмотренную частью 3 статьи 66 настоящего Федерального закона, аукционная комиссия принимает решение о допуске участника закупки, подавшего заявку на участие в таком аукционе, к участию в нем и признании этого участника закупки участником такого аукциона или об отказе в допуске к участию в таком аукционе в порядке и по основаниям, которые предусмотрены частью 4 настоящей статьи.

В части 4 статьи 67 Закона № 44-ФЗ участник электронного аукциона не допускается к участию в нем в случае: непредоставления информации, предусмотренной частью 3 статьи 66 настоящего Федерального закона, или предоставления недостоверной информации (пункт 1), а также несоответствия информации, предусмотренной частью 3 статьи 66 настоящего Федерального закона, требованиям документации о таком аукционе (пункт 2).

Отказ в допуске к участию в электронном аукционе по основаниям, не предусмотренным частью 4 настоящей статьи, не допускается (часть 5 статьи 67 Закона № 44-ФЗ).

Пунктом 2 части 6 статьи 67 Закона № 44-ФЗ по результатам рассмотрения первых частей заявок на участие в электронном аукционе аукционная комиссия оформляет протокол рассмотрения заявок на участие в таком аукционе, подписываемый всеми присутствующими на заседании аукционной комиссии ее членами не позднее даты окончания срока рассмотрения данных заявок.

Указанный протокол должен содержать информацию о допуске участника закупки, подавшего заявку на участие в таком аукционе, которой присвоен соответствующий идентификационный номер, к участию в таком аукционе и признании этого участника закупки участником такого аукциона или об отказе в допуске к участию в таком аукционе с обоснованием этого решения, в том числе с указанием положений документации о таком аукционе, которым не соответствует заявка на участие в нем, положений заявки на участие в таком аукционе, которые не соответствуют требованиям, установленным документацией о нем.

Таким образом, отказ в допуске к участию в электронном аукционе всегда должен быть мотивированным с указанием положений документации о таком аукционе и несоответствующих им положений заявки на участие в аукционе.

Однако в рассматриваемом случае из протокола рассмотрения заявок от 13 июля 2018 года следует, что аукционная комиссия отказала в допуске к участию в аукционе участнику, подавшему заявку № 4, по причине несоответствия информации, предусмотренной частью 3 статьи 66 Федерального закона № 44-ФЗ, требованиям документации об аукционе (отказ по пункту 2 части 4 статьи 67 Закона № 44-ФЗ).

При этом, какие конкретно положения заявки № 4 не соответствуют конкретным положениям документации об аукционе, комиссией заказчика не указано, что является нарушением пункта 2 части 6 статьи 67 Закона № 44-ФЗ и Администрацией по существу не оспаривается.

Согласно поступившему в суд заявлению Администрации и приведенным в судебных заседаниях доводам заказчика Обществу отказано в допуске к участию в аукционе, поскольку указанное в заявке наименование товара «ФИО4» не соответствует требованиям Документации (наименованием товара являются ФИО4 ФСа, ФИО4 ФСм, ФИО4).

В тоже время подобные выводы Администрации суд находит необоснованными по следующим причинам.

Из пунктов 2 статьи 42 и части 5 статьи 63 Закона № 44-ФЗ следует, что заказчик обязан разместить извещение о проведении электронного аукциона в единой информационной системе.

В извещении о проведении электронного аукциона должно содержаться краткое изложение условий контракта, содержащее наименование и описание объекта закупки с учетом требований, предусмотренных статьей 33 настоящего Федерального закона, информацию о количестве и месте доставки товара, являющегося предметом контракта, месте выполнения работы или оказания услуги, являющихся предметом контракта, а также сроки поставки товара или завершения работы либо график оказания услуг, начальная (максимальная) цена контракта, источник финансирования.

Статьей 64 Закона № 44-ФЗ также установлена обязанность заказчика по размещению документации об электронном аукционе.

В частности, пунктом 2 части 1 статьи 64 Закона № 44-ФЗ предусмотрено, что документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать, в том числе, требования к содержанию, составу заявки на участие в таком аукционе в соответствии с частями 3-6 статьи 66 настоящего Федерального закона и инструкция по ее заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников такого аукциона или ограничение доступа к участию в таком аукционе.

В соответствии с частью 2 статьи 66 Закона № 44-ФЗ заявка на участие в электронном аукционе состоит из двух частей.

В части 3 названной статьи также разъяснено, что первая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать:

- согласие участника такого аукциона на выполнение работы или оказание услуги на условиях, предусмотренных документацией о таком аукционе, при проведении такого аукциона на выполнение работы или оказание услуги (пункт 2);

- при заключении контракта на выполнение работы или оказание услуги, для выполнения или оказания которых используется товар (пункт 3):

а) согласие, предусмотренное пунктом 2 настоящей части, в том числе согласие на использование товара, в отношении которого в документации о таком аукционе содержится указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование страны происхождения товара, либо согласие, предусмотренное пунктом 2 настоящей части, указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование страны происхождения товара и, если участник такого аукциона предлагает для использования товар, который является эквивалентным товару, указанному в данной документации, конкретные показатели товара, соответствующие значениям эквивалентности, установленным данной документацией, при условии содержания в ней указания на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование страны происхождения товара, а также требование о необходимости указания в заявке на участие в таком аукционе на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование страны происхождения товара;

б) согласие, предусмотренное пунктом 2 настоящей части, а также конкретные показатели используемого товара, соответствующие значениям, установленным документацией о таком аукционе, и указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование страны происхождения товара.

В силу части 6 статьи 66 Закона № 44-ФЗ требовать от участника электронного аукциона предоставления иных документов и информации, за исключением предусмотренных частями 3 и 5 настоящей статьи документов и информации, не допускается.

Таким образом, Законом № 44-ФЗ предусмотрена обязанность участника закупки в первой части заявки на участие в электронном аукционе указывать, в том числе, конкретные показатели, соответствующие значениям, предусмотренным аукционной документацией.

Учитывая, что в части 3 статьи 66 Закона о контрактной системе определен исчерпывающий перечень сведений, которые должны быть отражены в первой части заявки при заключении контракта на выполнение работы или оказание услуги, для выполнения или оказания которых используется товар, заказчик должен был отразить указанные требования и в документации об электронном аукционе.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 33 Закона № 44-ФЗ заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами: описание объекта закупки должно носить объективный характер. В описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание характеристик объекта закупки. Документация о закупке может содержать указание на товарные знаки в случае, если при выполнении работ, оказании услуг предполагается использовать товары, поставки которых не являются предметом контракта.

Частью 2 статьи 33 Закона № 44-ФЗ предусмотрено, что документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в части 1 настоящей статьи, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

Из материалов дела следует, что 28 июня 2018 года Администрацией на официальном сайте для размещения заказов (http://zakupki.gov.ru) размещено извещение № 0391300088118000039 о проведении электронного аукциона Ремонт мягкой кровли здания по адресу: Забайкальский край, ЗАТО <...> (т. 2, л.д. 10-16).

Начальная (максимальна) цена контракта – 3 298 370,22 рублей.

Дата и время окончания подачи заявок – 13.07.2018 10:00.

Дата окончания срока рассмотрения первых частей заявок участников – 16.07.2018.

26 июня 2018 года заказчиком утверждена Документация об аукционе в электронной форме (т. 2, л.д. 33-71).

Судом установлено, а также не оспаривается лицами, участвующими в деле, что требования заказчика к содержанию первой части заявки на участие в данном электронном аукционе определены в пункте 29 раздела II Документации об аукционе в электронной форме (т. 2, л.д. 53-55).

В частности, установлено, что первая часть заявки должна содержать:

2) согласие на выполнение работы или оказание услуги на условиях, предусмотренных документацией о таком аукционе, при проведении такого аукциона на выполнение работы или оказание услуги;

3) при заключении контракта на выполнение работы или оказание услуги, для выполнения или оказания которых используется товар:

а) согласие, предусмотренное пунктом 2 части 3 статьи 66 Закона № 44-ФЗ, в том числе согласие на использование товара, в отношении которого в документации о таком аукционе содержится указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование страны происхождения товара, либо согласие, предусмотренное пунктом 2 части 3 Закона № 44-ФЗ, указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование страны происхождения товара и, если участник такого аукциона предлагает для использования товар, который является эквивалентным товару, указанному в данной документации, конкретные показатели товара, соответствующие значениям эквивалентности, установленным данной документацией, при условии содержания в ней указания на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование страны происхождения товара, а также требование о необходимости указания в заявке на участие в таком аукционе на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование страны происхождения товара;

б) согласие, предусмотренное пунктом 2 части 3 статьи 66 Закона № 44-ФЗ, а также конкретные показатели используемого товара, соответствующие значениям, установленным документацией о таком аукционе, и указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование страны происхождения товара.

Указанные показатели заполняются в соответствии с разделом «Техническое задание» документации об электронном аукционе, при этом участник закупки указывает конкретные характеристики товара, не допускается использование формулировок «не более», «не менее», за исключением случаев, когда указанным способом показатели характеристик товара обозначаются производителем товара.

Согласно Требованиям к материалам на ремонт мягкой кровли здания по адресу: Забайкальский край, ЗАТО <...> (таблица № 1, т. 2, л.д. 18-19, 114-115), заказчиком установлены следующие требования:

п/п

Наименование товара

Характеристики материала

Наименование показателя

Ед.

изм.

Значение показателя

ФСа и ФСм

АС

ФИО4 (или эквивалент)

Толщина

Мм

2±0,5

Разрывная сила при растяжении

Не менее 800

Адгезионная прочность, не менее:

- от стальной поверхности

- от бетонной поверхности

- от деревянной поверхности

кН/м

1,5

1,0

0,5

1,5

1,0

0,5

Теплостойкость 2 ч. в вертикальном положении

°С

Не менее

Гибкость на брусе радиусом (25±2) мм

°С

Не выше

-25

Не выше

-25

Водопоглощение

Не более

Температура эксплуатации

°С

-50...+60

Паронепроницаемость

мг/(м*ч*Па)

Не более

Водонепроницаемость при давлении не менее 0,2 МПа в течение 2 часов

абсолютная

Верхний слой

алюминие

вая фольга (30 мкм)

антиадгези

онная пленка

Нижний слой

антиадгези

онная пленка

антиадгези

онная пленка

В заявке ООО СК «МНО» (т. 2, л.д. 82-83) указано следующее:

п/п

Наименование товара

ФИО4

Вопреки доводам Администрации, согласно сведениям с официального сайта Федерального государственного бюджетного учреждения «Федеральный институт промышленной собственности» в сети Интернет «Открытые реестры. Реестр товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации» (http://www1.fips.ru/wps/portal/Registers) «ФИО4» является зарегистрированным товарным знаком (номер регистрации 406399).

Поскольку в силу пункта 1 части 1 статьи 33 Закона № 44-ФЗ в описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, приведенные в таблице 1 Требования к материалам на ремонт мягкой кровли здания по адресу: Забайкальский край, ЗАТО <...>, относятся к эквиваленту материала «ФИО4», что также подтверждено представителями Администрации в судебных заседаниях 26 и 28 сентября 2018 года (аудиозаписи судебных заседаниях от 26 и 28 сентября 2018 года).

При этом согласно пояснительной записке (т. 2, л.д. 140-163), опубликованной вместе с Документацией об аукционе, заказчик фактически планировал использовать при проведении работ по ремонту мягкой кровли здания по адресу: Забайкальский край, ЗАТО <...>, исключительно самоклеящийся и гидроизоляционный материал «ФИО4», выпускаемый ООО «ФИО4», основные параметры (характеристики) которого указаны в таблице 1 пункта 2.7 Пояснительной записки.

Таким образом, указание ООО СК «МНО» в своей заявке на использование при проведении работ, являющихся объектом закупки, материала «ФИО4», являющегося товарным знаком, без технических характеристик соответствует положениям Документации об аукционе и требованиям Закона № 44-ФЗ.

К тому же Документация об аукционе (в том числе, инструкция по заполнению заявки), не содержит требование об указании конкретной марки материала.

Доводы Администрации о том, что в таком случае участник закупки может использовать помимо марок ФСа, ФСм и АС, ФИО4 других марок (например, для устройства и ремонта защитного покрытия наземных и подземных паркингов, дорог, тротуаров, железобетонных плит, проезжей части и др.), носят предположительный характер, учитывая, что в соответствии с Документацией и пояснительной запиской заказчиком планируется применять материал для ремонта кровли, который может быть только в виде марок ФСа, ФСм и АС.

Указывая в заявке № 4 на использование материала ФИО4, ООО СК «МНО» выражает свою готовность применять материал, установленный Документацией (то есть ФИО4 марок ФСа, ФСм и АС).

В этой связи отказ аукционной комиссии в допуске к участию в аукционе Общества на основании пункта 2 части 4 статьи 67 Закона № 44-ФЗ необоснован и нарушает положения части 5 названной статьи.

Согласно части 3 статьи 201 АПК Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

При таких обстоятельствах и правовом регулировании суд приходит к выводу о том, что решение Забайкальского УФАС соответствует требованиям Закона № 44-ФЗ, права и законные интересы Администрации не нарушает, в связи с чем заявленные Администрацией требования удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь статьями 167, 168, 169, 170, 176 и 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления Администрации городского округа Закрытого административно-территориального образования п. Горный (ОГРН <***>, ИНН <***>) об отмене решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Забайкальскому краю (ОГРН <***>, ИНН <***>) по рассмотрению жалобы № 281 о нарушении законодательства при осуществлении закупки от 24 июля 2018 года отказать.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение одного месяца со дня принятия через Арбитражный суд Забайкальского края.

Судья Е.С. Сюхунбин