Гражданский кодекс часть 1

об обязании уменьшить счет-фактуру № 26335 от 03.12.2015 (с учетом ранее произведенных корректировок на сумму 95664,72 руб.) на сумму 33200,06 руб. в связи с недостачей кислорода в количестве 1586 кг., о взыскании неустойки за просрочку поставки товара в размере 7130,84 руб. и штрафа за недопоставку товара в размере 25813,74 руб.,

и встречному иску акционерного общества по производству технических газов имени Кима Ф.И. (ОГРН 1025401903471, ИНН 5405107128)

к открытому акционерному обществу «Российские железные дороги» (ОГРН 1037739877295, ИНН 7708503727)

о взыскании задолженности в размере 863627,84 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 65342,40 руб., неустойки в размере 16486,10 руб.,

при участии в предварительном судебном заседании:

от ОАО «РЖД» – Кундиуз Я.С., представителя по доверенности от 26.12.2016, Шутровой О.Г., представителя по доверенности от 31.03.2017;

от АО по производству технических газов имени Кима Ф.И. – Григорьева Е.Ф., представителя по доверенности от 01.09.2016, Рыбина М.А., представителя по доверенности от 28.07.2016.

В судебном заседании суд установил:

Открытое акционерное общество «Российские железные дороги» (далее – ОАО «РЖД») обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением, уточненным в порядке ст.49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) к акционерному обществу по производству технических газов имени Кима Ф.И. (далее – АО по производству технических газов имени Кима Ф.И., АО «Сибтехгаз» имени Кима Ф.И.) об обязании уменьшить счет-фактуру № 26335 от 03.12.2015 (с учетом ранее произведенных корректировок на сумму 95664,72 руб.) на сумму 33200,06 руб. в связи с недостачей кислорода в количестве 1586 кг., о взыскании неустойку за просрочку поставки товара и штрафа за недопоставку товара в размере 30510,58 руб.

Определением суда от 12 декабря 2016 года к производству принят встречный иск акционерного общества по производству технических газов имени Кима Ф.И. к открытому акционерному обществу «Российские железные дороги» о взыскании стоимости железнодорожного тарифа в размере 863627,84 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 65342,40 руб., неустойки в размере 16486,10 руб.

В судебном заседании представители ОАО «РЖД» первоначальные требования поддержали, в удовлетворении встречных требований просили отказать, поддержали доводы о пропуске срока исковой давности и несоблюдении претензионного порядка урегулирования спора.

Представители АО по производству технических газов имени Кима Ф.И. просили в удовлетворении требований ОАО «РЖД» отказать в полном объеме, поддержали встречные исковые требования.

Исследовав материалы дела, заслушав представителей сторон, суд установил следующие обстоятельства.

27.10.2015 г. между ОАО «РЖД» и АО по производству технических газов имени Кима Ф.И. был заключен договор поставки № 784/ЯД-711.

В соответствии с п. 2.1. договора, он был заключен по результатам процедуры размещения заказа, участниками которой являются исключительно субъекты малого и среднего предпринимательства.

По результатам проведенного открытого аукциона в электронной форме № 8547/ОАЭ-РЖДС/15/3 от 16.10.2015 г. на поставку кислорода жидкого для нужд ОАО «РЖД» в 2015 г., победителем признано АО «Сибтехгаз» имени Кима Ф.И. с наименьшим предложением по цене договора среди участников аукциона.

В материалы дела, истцом представлены условия проведенного аукциона, протокол проведения открытого аукциона, заявка АО «Сибтехгаз» имени Кима Ф.И., в котором им дано согласие на подписание договора на условиях аукционной документации (л.д. 133- 141 т. 1).

Согласно протоколу проведения открытого аукциона, предложенная цена АО «Сибтехгаз» имени Кима Ф.И. составляла 1277596,80 руб., без НДС.

Согласно п. 3.1. условий аукциона стоимость товара установлена в размере 1621036,80 руб. с учетом НДС, начальная (максимальная) цена договора (цена лота) руб. с учетом транспортных расходов, и указано, что цена товара включает все налоги, акцизы, стоимость его доставки до железнодорожной станции отправления (до места загрузки товара в транспортное средство), а также стоимость погрузочно-разгрузочных работ, запорных устройств, защитной упаковки, необоротной тары и прочие расходы, связанные с доставкой товара в адрес получателей, в том числе железнодорожный тариф и стоимость услуг по транспортно-экспедиционному обслуживанию и предоставлению в пользование контейнеров и вагонов при доставке товара железнодорожным транспортом или стоимость услуг по перевозке товара иным видом транспорта.

В соответствии с п. 2.2. спорного договора, поставщик обязуется поставить, а покупатель принять и оплатить товар, указанный в спецификациях, являющихся приложением к договору на общую сумму 1507190,40 руб., в том числе транспортные расходы, в соответствии с предложением победителя и решением комиссии.

Наименование, количество, цена и сроки поставки товара указываются в спецификациях к договору. Товар поставляется партиями в соответствии с разнарядками покупателя на отгрузку товара, которые направляются (вручаются) поставщику способом и в сроки, установленные договором (п. 2.3. договора).

В соответствии с разделом 3 договора, цена товара, установленная по результатам процедуры размещения заказа, не подлежит изменению в течение всего срока действия договора (п. 3.1. договора).

Если иное не согласовано в спецификациях к договору, цена товара включает все налоги, стоимость его доставки до железнодорожной станции отправления (до места загрузки товара в транспортное средство), а также стоимость погрузочно-разгрузочных работ, запорных устройств, защитной упаковки, необоротной тары и прочие расходы, связанные с доставкой товара в адрес получателей, за исключением железнодорожного тарифа и стоимости услуг по транспортно-экспедиционному обслуживанию и предоставлению в пользование контейнеров и вагонов при доставке товара железнодорожным транспортом или согласованной сторонами стоимости услуг по перевозке товара иным видом транспорта.

В спецификации № 1 к договору указано, что общая стоимость товара, поставляемого по спецификации, с учетом НДС и транспортными расходами составляет 1507190,40 руб.

Договор от 27.10.2015 г. и спецификация № 1 от 27.10.2015 г. подписаны сторонами без замечаний и возражений.

Расчеты с поставщиком за поставленный товар и оплаченный поставщиком (грузоотправителем) ж.д. тариф производятся одновременно в течение 30 календарных дней с даты получения заказанной продукции складом покупателя и полного комплекта документов, перечисленных в п. 3.5. договора.

В случае расхождений между наименованием и количеством товара, указанным в упаковочных листах или иных товаросопроводительных документах, по сравнению с наименованием и количеством товара, указанным в счетах-фактурах, покупатель вправе задержать оплату товара до момента установления количества фактически поставленного товара, поставщик не вправе требовать с покупателя уплаты штрафных санкций за просрочку оплаты, вызванную обстоятельствами, указанными в договоре (п. 3.10 договора).

Товар в соответствующем количестве вместе с товаросопроводительными документами передаются поставщиком покупателю в установленные договором сроки.

В случае нарушения поставщиком срока предоставления документов, указанных в п. 4.1.2. договора, окончательные расчеты с поставщиком за поставленный товар производятся в течение 90 календарных дней с даты предоставления документов, указанных в п. 3.5. и 3.6. договора.

В соответствии с разделом 5 договора, товар подлежит поставке в сроки, указанные в спецификациях и разнарядках на отгрузку товара (п. 5.1. договора).

Если иное не установлено дополнительным соглашением к договору, доставка товара осуществляется ж.д. транспортом.

В соответствии с п. 5.5. договора, обязательства поставщика по поставке товара покупателю в отношении каждой партии товара (дата поставки), считаются исполненными с момента сдачи товара перевозчику (подтверждается отметкой перевозчика о приеме груза к перевозке в адрес получателя на транспортной накладной или ином транспортном документе) и предоставления покупателю полного комплекта документов на товар, указанных в п. 3.5. договора. При доставке товара ж.д. транспортом датой сдачи товара перевозчику считается дата штемпеля ж.д. станции отправления на территории РФ, проставляемая на ж.д. квитанции при приеме груза к перевозке. Датой предоставления покупателю документов на товар считается дата получения документов уполномоченным лицом покупателя, указанная на реестре документов или дата получения покупателем почтового отправления, указанная на уведомлении о вручении. В случае передачи неполного комплекта документов, указанная в п. 3.5. договора, датой передачи покупателю документов на товар считается дата получения покупателем последнего документа.

В соответствии с разделом 7 договора, товар должен быть упакован способом, позволяющим установить отсутствие доступа к товару при его транспортировке. Товар и (или) упаковка должны быть целостными, не иметь повреждений (п. 7.1. договора).

В соответствии с п. 7.4. договора, при поставке товара по договору поставщик обязан произвести отгрузку товара в подвижном составе общего парка покупателя. Отгрузка товара в подвижном составе иного собственника возможно только по письменному соглашению сторон.

Раздел 9 договора определяет порядок приемки товара.

При определении массы (количества) товара может применяться любой из методов, предусмотренных стандартами, независимо от того, какой метод определения массы (количества) использовался отправителем (поставщиком) (п. 9.1. договора).

В соответствии с п. 9.2. договора, в случае обнаружения несоответствия товара спецификации, товаросопроводительным документам, получатель составляет комиссионный акт, являющийся основанием предъявления претензии поставщику. Покупатель не вправе предъявлять поставщику претензии по количеству товара только в случае, если расхождения между количеством, указанным в товаросопроводительных документах и фактическом количеством товара превышает норм естественной убыли, установленных соответствующим нормативно-техническими документами.

В соответствии с п. 9.5. договора, товар, отгруженный по договору, принимается и оплачивается исключительно по фактическому весу, метражу и количеству. Количество отгруженного по фактическому весу товара должно соответствовать весу НЕТТО, указанному в счет-фактуре, сертификате и маркировочной бирке на товаре.

В соответствии с п. 9.7. договора, в любом случае, оплате подлежит исключительно фактически поставленное количество товара.

Как предусмотрено п. 2 ст. 1 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Гражданское законодательство основывается на свободе договора, который в силу п. 1 ст. 8 Гражданского кодекса Российской Федерации является основанием для возникновения у лиц, его заключивших, гражданских прав и обязанностей.

Пунктом 1 статьи 307 ГК РФ установлено, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Договор в силу пункта 2 статьи 307 ГК РФ является одним из оснований для возникновения обязательств.

В соответствии со ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор).

В соответствии со ст. 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Суд исходит из того, что сложившиеся между сторонами правоотношения регулируются нормами главы 30 ГК РФ.

В соответствии со статьей 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В силу пункта 1 статьи 509 ГК РФ поставка товаров осуществляется поставщиком путем отгрузки (передачи) товаров покупателю.

Покупатель в соответствии с пунктом 1 статьи 513 ГК РФ обязан совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие товаров, поставленных в соответствии с договором поставки.

Согласно пункту 1 статьи 516 ГК РФ покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки.

Как установлено материалами дела, спорный договор заключен по результатам процедуры размещения заказа.

Со стороны АО «Сибтехгаз» имени Кима Ф.И. поступало в адрес коммерческое предложение, с указанием стоимости поставки 72 тонн кислорода жидкого технического – 1809648,00 руб., с учетом НДС.

Таким образом, стороны договора выразили свою волю на заключение договора на условиях, указанных в нем.

Как установлено материалами дела, по договору поставлялся кислород жидкий в количестве 72000 кг.

В соответствии с п. 5.1. договора товар подлежит поставке в сроки, указанные в спецификациях и разнарядках на отгрузку товара.

Таким образом, в договоре и спецификации к нему, которая является неотъемлемой частью спорного договора, стороны согласовали четкое количество поставляемого товара, и его цену, которая изменению в период действия договора не подлежала.

В разнарядке № 1 от 27.10.2015 г. указаны сроки поставки товара по партиям: 1-ая партия кислорода жидкого в количестве 36000 кг. в срок до 16.11.2015 г. и 2-ая партия кислорода жидкого в количестве 36000 кг. в срок до 31.12.2015 г.

Во исполнение разнарядки № 1 АО «Сибтехгаз» имени Кима Ф.И. отгрузил цистерну № 57927634, поступившую 12.11.2015 г. (ж.д. накладная № ЭЗ 642363 от 29.10.2015) со станции Новосибирск-Южный на кислородную станцию Михайло-Чесноковская Свободненского ОМТО Читинской ДМТО – структурного подразделения Росжелдорснаба филиала ОАО «РЖД», которая была подана за исправными пломбами грузоотправителя ЗПУ СПРУТ – 777 Е0914839, Е 0914840, с туго затянутым тросом.

Согласно коммерческого акта № ЗБК1505043/6 от 12.11.2015 г., по документам значится: вес брутто - 71000, тара с бр. - 35000, вес нетто - 36000; в действительности оказалось: вес брутто - 61400, тара с бр. - 35000, вес нетто - 26400, согласно МИ 3115-2008 (приложение А) значение предельного расхождения определения массы груза нетто составило 3,52%(+/- 2214кг. «погрешность весов») = 28614. При взвешивание цистерны с учетом потери от естественной убыли установлена недостача кислорода, которая составила 7386 кг. В акте о приемке материалов № 4 от 13.11.2015 г. указано, что комиссия считает, что недостача в количестве 7386 кг связана с некачественной отгрузкой отправителя, как недолив.

По возвращению порожней цистерны № 57927634 на станцию Новосибирск-Южный было произведено контрольное взвешивание, вес порожней цистерны составил 33800 кг., соответственно недостача кислорода жидкого составила 6186 кг.

АО «Сибтехгаз» им. Кима Ф.И. выставило на оплату счет-фактуру №25047 от 29.10.2015 г. на сумму 753 595,20 руб. на 36000 кг. кислорода. Данная счет-фактура уменьшена на 129 492,78 руб. за 6186кг., тем самым признана недостача кислорода в количестве 6186кг.

Во исполнение разнарядки № 1 АО «Сибтехгаз» отгрузил цистерну 57927634, поступившую 14.12.2015 г. 4 (ж.д. накладная ЭЙ286558 от 03.12.2015) со станции Новосибирск-Южный на кислородную станцию Михайло-Чесноковская, Свободненского ОМТО Читинской ДМТО - СП Росжелдорснаба филиала ОАО «РЖД», была подана за исправными пломбами грузоотправителя ЗПУ СПРУТ - 777 РЖДЕ0914817, 777 РЖДЕ0914818, с туго затянутым тросом, взвешивание цистерны производилось на электронных весах (класс точности 1, учетный номер № 1001, максимальный предел взвешивания 200000 кг., дата последней поверки 27.07.2015 г.), о чем указано в Акте общей формы № 7967 от 14.12.2015 г., коммерческом акте № ЗБК1505475/7 от 15.12.2016 г.

Согласно, указанных актов, по документам значится: вес брутто -71000, тара с бр. - 35000, вес нетто - 36000; по результатам контрольного взвешивания на электронных весах, в действительности оказалось: вес брутто - 64450, тара с бр. - 35000, вес нетто - 29450, согласно МИ 3115-2008 (приложение А) значение предельного расхождения определения массы груза нетто составило 3,52%(+/- 1980кг. «погрешность весов»), таким образом, недостача составила 71000- (35000 + 29450) -1980=4570 кг.

В связи с чем была направлена телеграмма от 14.12.2015 о вызове представителя АО «Сибтехгаз» им.Кима Ф.И., на что общество письмом № 762/14 от 15.12.2015 разрешило произвести слив жидкого кислорода без представителя завода.

При комиссионной приемке с участием независимого представителя - мастера Свободненского вагоно-ремонтного завода Иванова В.В., с использованием прибора указателя жидкого кислорода (УЖК), установлено количество жидкого кислорода, составившего 28229 кг. Результаты приемки оформлены актом № 5 от 16.12.2015 г.

Учитывая потери при транспортировке 1188 кг. (Акт № 127 от 14.12.2015) и потери при сливе цистерны 427 кг. (Акт № 128), недостача жидкого кислорода составила: 71000 (вес брутто) - 35000 (тара с бр.) - 28229 (вес нетто) - 1188 (потери при трансп.) - 427 (потери при сливе) = 6156 кг. на сумму с учетом НДС 128 864,78 руб.

АО «Сибтехгаз» им.Кима Ф.И. выставило на оплату счет-фактуру №26335 от 03.12.2015 г. на сумму 753595,20 руб. на 36000 кг. кислорода. К данному счету-фактуре выставлен корректировочный счет-фактура № 133 от 31.12.2015 г. уменьшив сумму на 70544,88 руб. или 3370 кг. Письмом от 15.01.2016г. № 74/08 АО «Сибтехгаз» сообщил об аннулировании корректировочного счета-фактуры № 133 от 13.01.2016 г., и выставил
корректировочный счет-фактуру № 27532 от 31.12.2015 г. уменьшив сумму
на 70544,88 руб. за 3370 кг., тем самым признав недостачу кислорода в
количестве 3370кг.

По факту установленной недостачи в 6156 кг в адрес АО «Сибтехгаз» 12.01.2016 г. Читинской ДМТО предъявлена претензия № 12-8/1 на сумму
128 864,78 руб., с требованием выставить корректировочную счет-фактуру на
недостающий кислород. После корректировки счета-фактуры Читинская
ДМТО уточнила требования данной претензии (письмо от 14.01.2016 № 12-
8/1), а именно уменьшила сумму претензии на сумму 70 544,88 руб. согласно
корректировочному счету-фактуре.

13.04.2016 г. корректировочным счетом-фактурой № 1 от 13.04.2016 г. было произведено исправление счет-фактуры № 26335 от 03.12.2015 г., уменьшена общая сумма на 25 119,84 руб., то есть после изменения счет выставлен на 31 430 кг. на сумму 657 930,48 руб. Таким образом, обществом признана недостача кислорода в количестве 4570 кг.

20.05.2015 Читинская ДМТО уточнила сумму претензии с учетом корректировки счет-фактуры, указав сумму подлежащую для выставления корректировочной счет-фактуре на недостачу кислорода в размере 33200, 05 руб. (письмо от 20.05.2016 г. № 12-1/78).

Таким образом, по цистерне № 57927634, поступившей 14.12.2015 г. выставлена претензия на 6156 кг, обществом признано 4570 кг, соответственно требование по недостаче в количестве 1586 кг. осталось не исполнено.

Таким образом, недостача кислорода жидкого в количестве 1586 кг подтверждена материалами дела, в рамках заключенного договора ОАО «РЖД» произведены все действия по взвешиванию цистерн, и установлению количества недостачи, в связи с чем велась переписка с АО «Сибтехгаз» имени Кима Ф.И., в связи с этим требование ОАО «РЖД» об обязании уменьшить счет-фактуру № 26335 от 03.12.2015 (с учетом ранее произведенных корректировок на сумму 95664,72 руб.) на сумму 33200,06 руб. в связи с недостачей кислорода в количестве 1586 кг подлежит удовлетворению в полном объеме.

В соответствии со ст. 521 ГК РФ установленная законом или договором поставки неустойка за недопоставку или просрочку поставки товаров взыскивается с поставщика до фактического исполнения обязательства в пределах его обязанности восполнить недопоставленное количество товаров в последующих периодах поставки, если иной порядок уплаты неустойки не установлен законом или договором.

Пунктом 10.1. договора предусмотрена неустойка за просрочку поставки товара в размере 0,03% от стоимости несвоевременно поставленного/недопоставленного товара за каждый день просрочки/недопоставки, но не более 9% от стоимости несвоевременно поставленного/недопоставленного товара. За недопоставку/непоставку (отсутствие товара как в целом по настоящему договору, так и по отдельным наименованиям товара) покупатель вправе потребовать от поставщика уплаты штрафа в размере 10% от стоимости недопоставленного/непоставленного товара. Недопоставкой/непоставкой товара считается отсутствие поставки товара (части товара) по настоящему договору в целом либо по отдельным наименованиям товара по истечении трех месяцев с момента наступления срока поставки товара в соответствии с настоящим договором.

ОАО «РЖД» была выставлена претензия АО «Сибтехгаз» имени Кима Ф.И. от 20.05.2016 № 12-8/32 ДМТОЮ об оплате неустойки и штрафа, которая осталась без удовлетворения.

Согласно представленной разнарядке № 1 от 27.10.2015 г. первая отгрузка должна быть осуществлена в срок до 16.11.2015, вторая в срок до 31.12.2015.

С учетом выставления корректировочных счетов-фактур ОАО «РЖД» начислило неустойку за период с 16.11.2015 по 16.02.2016 в размере 3612,84 руб., с 31.12.2015 по 31.03.2016 в размере 3518,00 руб., всего в размере 7130,84 руб.

Также ОАО «РЖД» предъявило требование о взыскании штрафа в размере 25813,74 руб.

Неисполнение обязательств по договору со стороны АО «Сибтехгаз» имени Кима Ф.И. подтверждается материалами дела, доказательств допоставки товара в материалы дела со стороны АО «Сибтехгаз» имени Кима Ф.И. не представлено, расчет неустойки и штрафа проверен судом и признан верным, контррасчета неустойки и штрафа представители АО «Сибтехгаз» имени Кима Ф.И. в материалы дела не представили.

Учитывая вышеизложенное, требования ОАО «РЖД» подлежат удовлетворению в полном объеме.

Встречные требования АО «Сибтехгаз» имени Кима Ф.И. суд считает подлежащими частичному удовлетворению по следующим основаниям.

Суд исходит из того, что сложившиеся между сторонами правоотношения регулируются нормами главы 30 ГК РФ.

Встречный иск предъявлен о взыскании с ОАО «РЖД» железнодорожного тарифа в размере 863627,84 руб. на основании счетов-фактур №№ 26577 от 29.10.2015 г., 26333 от 03.12.2015 г., 26537 от 03.12.2015 г., 57 от 11.01.2016 г.

Как установлено материалами дела, между ОАО «РЖД» и АО «Сибтехгаз» имени Кима Ф.И. заключен договор на организацию расчетов № ЕЛС-167/9-Н от 23.03.2009 г., в соответствии с п. 1.1. которого, настоящий договор регулирует взимоотношения сторон, связанные с организацией расчетов и оплатой провозных платежей, сборов, а также иных причитающихся ОАО «РЖД» платежей, штрафов при перевозках грузов железнодорожным транспортом, оплату по которым осуществляет клиент, в данном случае АО «Сибтехгаз» имени Кима Ф.И. В соответствии с п. 1.4. договора настоящий договор применяется также к отношениям сторон, возникающим на основе заключенным между сторонами договоров (контрактов, соглашений и т.д.), связанных с перевозкой грузов в части проведения расчетов между сторонами.

На основании указанного договора от 23.03.2009 г. между сторонами подписаны акты оказанных услуг №№ 1000334755/2015113 от 15.11.2015 г., 1000334755/2015116 от 30.11.2015 г., 1000334755/2015123 от 15.12.2015 г., 1000334755/2015125 от 25.12.2015 г., выставлены счета-фактуры №№ 26577 от 29.10.2015 г., 26333 от 03.12.2015 г., 26537 от 03.12.2015 г., 57 от 11.01.2016 г., на общую сумму 863627,84 руб.

По мнению истца указанная сумма железнодорожного тарифа должна быть взыскана с ОАО «РЖД», поскольку по условиям спорного договора поставки от 27.10.2015 г. в цену договора не входит оплата железнодорожного тарифа.

Суд считает данные доводы несостоятельными по следующим основаниям.

Как уже было указано выше, договор был заключен по итогам процедуры размещения заказа, АО «Сибтехгаз» имени Кима Ф.И. выбрано победителем, был заключен договор от 27.10.2015 г., а также спецификация № 1 к нему, которая является неотъемлемой частью договора, цена договора составила 1507190,40 руб. включая оплату транспортных расходов.

Договор и спецификация к нему подписаны сторонами без замечаний и разногласий.

Следовательно, между сторонами была согласована цена договора, включая все транспортные расходы, и в данном случае не подлежит возмещению стоимость железнодорожного тарифа, которая сложилась в рамках иного договора от 23.03.2009 г., который к данному договору не имеет никакого отношения.

Более того, в спорном договоре предусмотрено, что при поставке товара по договору поставщик обязан произвести отгрузку товара в подвижном составе общего парка покупателя. Отгрузка товара в подвижном составе иного собственника возможно только по письменному соглашению сторон.

Согласно материалов дела, отгрузка товара была осуществлена не в подвижном составе общего парка покупателя, собственником вагонов является АО «Сибтехгаз» имени Кима Ф.И., никаких письменных соглашений о согласовании поставки товара иным подвижным составом между сторонами не заключалось.

Судом также не принимаются во внимание доводы АО «Сибтехгаз» имени Кима Ф.И. об отнесении железнодорожной цистерны к многооборотной таре, со ссылкой на п. 7.6. договора поставки от 27.10.2015г., в соответствии с которым при отгрузке товара в многооборотной таре покупатель обязан возвратить ее в адрес грузоотправителя в согласованный обеими сторонами срок. По вопросам применения и возврата тары стороны руководствуются «Правилами применения обращения и возврата многооборотных средств упаковки», утвержденными постановлением Госснаба СССР от 21.01.1991г. № 1.

Постановлением Госснаба СССР от 05.12.1984 г. № 131 «Об утверждении Положения об учете и использовании специальных железнодорожных цистерн» предусмотрено, что к специальным железнодорожным цистернам относятся цистерны, предназначенные для перевозки определенного вида груза (сжиженных газов, химических, пищевых и других газов).

Исходя из положений ст. 1 Федерального закона от 10.01.2003 г. № 17-ФЗ «О железнодорожном транспорте в Российской Федерации» к железнодорожному подвижному составу относятся локомотивы, грузовые вагоны, пассажирские вагоны локомотивной тяги и мотор-вагонный подвижной состав, а также иной предназначенный для обеспечения осуществления перевозок и функционирования инфраструктуры железнодорожный подвижной состав.

Таким образом, железнодорожные цистерны не отнесены к многооборотной таре, а являются железнодорожным подвижным составом. Ссылка АО «Сибтехгаз» имени Кима Ф.И. на постановление Госснаба СССР от 21.01.1991г. № 1 «Правила применения обращения и возврата многооборотных средств упаковки» не обоснована.

Также суд обращает внимание на п. 7.5. договора поставки № 784/Д-711 от 27.10.2015г., в соответствии с которым в спецификациях к договору может быть указано, является тара возвратной или невозвратной, оборотной или необоротной. При отсутствии такого указания считается, что тара является невозвратной. В спецификации, являющейся приложением к договору поставки от 27.10.2015г., указание о возврате тары отсутствует, сроки возврата тары не установлены, следовательно, тара считается невозвратной.

Договором поставки № 784/Д-711 от 27.10.2015г. не предусмотрено применение положения об учете и использования специализированных железнодорожных цистерн, утвержденных постановлением Госснаба СССР от 05.12.1984 г № 131, а также не согласованы условия о сроках возврата порожних железнодорожных цистерн и ответственности за их несвоевременный возврат.

В связи с вышеизложенным, не подлежат начислению и проценты на указанную сумму, следовательно, в удовлетворении встречных исковых требований о взыскании с ОАО «РЖД» стоимости железнодорожного тарифа в размере 863627,84 руб., и процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 25.01.2016 по 29.11.2016 в размере 65342,40 руб. надлежит отказать в полном объеме.

АО «Сибтехгаз» имени Кима Ф.И. предъявлено требование о взыскании с ОАО «РЖД» неустойки в размере 16486,10 руб. за несвоевременную оплату за поставленный товар на основании п. 10.2 договора.

В соответствии с п. 10.2. договора, за нарушение установленных сроков оплаты поставленного и принятого покупателем (получателем) товара поставщик вправе потребовать от покупателя уплаты неустойки в размере 0,03% от стоимости несвоевременно оплаченного товара за каждый день просрочки, но не более 9 % от этой стоимости.

В связи с несвоевременной оплатой за поставленный товар АО «Сибтехгаз» имени Кима Ф.И. начислена ОАО «РЖД» неустойка в размере 16486,10 руб. из расчета:

- поставка по накладной 11433: 624102,42 руб. *36 дн. *0,03% = 6740,31 руб.,

- поставка по накладной 12724: 624730,42 руб.*52 дн.*0,03%=9745,79 руб.

Рассмотрев заявленное требование, суд считает его подлежащим частичному удовлетворению в сумме 2434,00 руб. по следующим основаниям.

Как установлено материалами дела, оригинал товарной накладной № 11433 от 29.10.2016 г. после внесения корректировки получен Читинской ДМТО 24.12.2016 г., что подтверждается реестром передачи счетов-фактур с отметкой о дате получения. Таким образом, крайняя дата оплаты согласно условий договора приходилась на 22.01.2016 г., фактически оплата была произведена 19.01.2016 г., то есть в установленный договором срок, что подтверждается также платежным поручением № 334329 от 19.01.2016 г. Оригинал товарной накладной № 12724 от 03.12.2015 г. после внесения корректировки получен Читинской ДМТО 01.02.2015 г., что подтверждается почтовым конвертом с отметкой о дате получения. Крайняя дата оплаты, согласно условиям договора – 02.03.2016 г., фактически оплата произведена – 15.03.2016г., что подтверждается также платежным поручением № 380134 от 15.03.2016 г., соответственно просрочка оплаты по данной накладной составляет 13 дней.

Данные о дате получения оригиналов транспортных накладных также подтверждены материалами дела, со стороны АО «Сибтехгаз» имени Кима Ф.И. в материалы дела были представлены лишь почтовые уведомления с подтверждением получения ОАО «РЖД» только первоначально отправленного пакета документов, иных доказательств получения оригиналов товарных накладных после корректировок представителями АО «Сибтехгаз» имени Кима Ф.И. в материалы дела не представлено, в связи с этим судом во внимание приняты подтверждающие документы, представленные со стороны ОАО «РЖД».

В связи с этим по расчету ОАО «РЖД» и по расчету суда, размер неустойки составляет 2434,00 руб.

Доводы ОАО «РЖД» о пропуске срока исковой давности и о несоблюдении претензионного порядка урегулирования спора со ссылками на нормы Устава железнодорожного транспорта суд не принимает во внимание, поскольку в данном случае между сторонами заключен договор поставки, согласно которого осуществлялась поставка кислорода жидкого в количестве 72000 кг, и прием и оплата его со стороны ОАО «РЖД», следовательно, к правоотношениям сторон не применимы нормы о договоре перевозки, поскольку спорный договор не содержит каких-либо условий об организации перевозок груза.

В связи с этим данные доводы судом отклоняются как несостоятельные.

Иные доводы ОАО «РЖД» и АО «Сибтехгаз» имени Кима Ф.И. опровергаются выводами, содержащимися в мотивировочной части решения и материалами дела.

В соответствии со статьей 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

На основании статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требовании и возражений.

На основании статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Учитывая вышеизложенное, суд приходит к выводу об удовлетворении требований ОАО «РЖД» в полном объеме, и о частичном удовлетворении встречных исковых требований АО «Сибтехгаз» имени Кима Ф.И. в части взыскания неустойки в размере 2434,00 руб.

В результате зачета суд считает необходимым взыскать с акционерного общества по производству технических газов имени Кима Ф.И. в пользу открытого акционерного общества «Российские железные дороги» неустойку в размере 4696,84 руб., штраф за недопоставку товара в размере 25813,74 руб., всего 30510,58 руб.

Согласно части 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

В соответствии со статьей 101 АПК РФ судебные расходы состоят из государственной пошлины и судебных издержек, связанных с рассмотрением дела арбитражным судом.

При цене первоначального иска об обязании уменьшить счет-фактуру № 26335 от 03.12.2015 г. на сумму 33200,06 руб. (с учетом ранее произведенных корректировок на сумму 95664,72 руб.) в связи с недостачей кислорода в количестве 1586 кг., и о взыскании неустойки и штрафа в размере 32944,58 руб. государственная пошлина составляет 8000,00 руб.

ОАО «РЖД» оплачена государственная пошлина в размере 11200,00 руб. (л.д. 9-12 т. 1).

Требования ОАО «РЖД» подлежат удовлетворению полностью, следовательно, с АО «Сибтехгаз» имени Кима Ф.И. в пользу ОАО «РЖД» подлежат взысканию расходы по оплате государственной пошлины в размере 8000,00 руб., и ОАО «РЖД» подлежит возврату из федерального бюджета излишне уплаченная государственная пошлина в размере 3200,00 руб.

При цене встречного иска о взыскании 945456,34 руб. (стоимости железнодорожного тарифа в размере 863627,84 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 65342,40 руб., неустойки в размере 16486,10 руб.) государственная пошлина составляет 21909,00 руб.

АО «Сибтехгаз» имени Кима Ф.И. оплачена государственная пошлина в размере 21909,13 руб. (л.д. 118 т. 1).

Требования АО «Сибтехгаз» имени Кима Ф.И. удовлетворены частично в размере 2434,00 руб.

В связи с частичным удовлетворением встречного иска, государственная пошлина подлежит распределению пропорционально, на АО «Сибтехгаз» имени Кима Ф.И. относится государственная пошлина в размере 21853,00 руб., с ОАО «РЖД» в пользу АО «Сибтехгаз» имени Кима Ф.И. подлежит взысканию госпошлина в размере 56,00 руб.

В результате зачета, с АО «Сибтехгаз» имени Кима Ф.И. в пользу ОАО «РЖД» подлежат взысканию расходы по оплате государственной пошлины в размере 7944,00 руб., ОАО «РЖД» из федерального бюджета подлежит возврату государственная пошлина в размере 3200,00 руб.

Руководствуясь статьями 110, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Требования открытого акционерного общества «Российские железные дороги» удовлетворить.

Обязать акционерное общество по производству технических газов имени Кима Ф.И. уменьшить счет-фактуру № 26335 от 03.12.2015 г. на сумму 33200,06 руб. (с учетом ранее произведенных корректировок на сумму 95664,72 руб.) в связи с недостачей кислорода в количестве 1586 кг.

Взыскать с акционерного общества по производству технических газов имени Кима Ф.И. в пользу открытого акционерного общества «Российские железные дороги» неустойку за просрочку поставки товара в размере 7130,84 руб., штраф за недопоставку товара в размере 25813,74 руб., всего 32944,58 руб.

Встречные исковые требования акционерного общества по производству технических газов имени Кима Ф.И. удовлетворить частично.

Взыскать с открытого акционерного общества «Российские железные дороги» в пользу акционерного общества по производству технических газов имени Кима Ф.И. неустойку за несвоевременную оплату за поставленный товар в размере 2434,00 руб.

В остальной части встречные исковые требования оставить без удовлетворения.

В результате зачета взыскать с акционерного общества по производству технических газов имени Кима Ф.И. в пользу открытого акционерного общества «Российские железные дороги» неустойку в размере 4696,84 руб., штраф за недопоставку товара в размере 25813,74 руб., всего 30510,58 руб.

Взыскать с акционерного общества по производству технических газов имени Кима Ф.И. в пользу открытого акционерного общества «Российские железные дороги» расходы по оплате государственной пошлины в размере 7944,00 руб.

Возвратить открытому акционерному обществу «Российские железные дороги» из федерального бюджета государственную пошлину в размере 3200,00 руб.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Четвёртый арбитражный апелляционный суд в течение одного месяца со дня принятия.

Судья А.А. Галицкая