Гражданский кодекс часть 1

Общество с ограниченной ответственностью «РегионМонтажСпецстрой» (далее – истец, ООО «РегионМонтажСпецстрой») обратилось в арбитражный суд с заявлением к Государственному казенному учреждению «Служба единого заказчика» Забайкальского края (далее – ответчик, ГКУ Служба единого заказчика» Забайкальского края) об обязании ГКУ Служба единого заказчика» Забайкальского края произвести замену обеспечения по государственному контракту на приобретение в государственную собственность Забайкальского края объектов недвижимого имущества (жилых домов), созданных в будущем, для обеспечения жилыми помещениями детей-сирот в п.Могойтуй Забайкальского края №Ф.2017.262954 от 04.07.2017 путем возврата денежных средств и принятия в качестве обеспечения банковской гарантии №БГ 198108218-2017 от 24.07.2017, выданной акционерным обществом К2 Банк на сумму 3366198 руб.

Истец в судебном заседании исковые требования поддержал по основаниям, изложенным в иске.

Ответчик с заявленными требованиями не согласился по основаниям, изложенным в отзыве на исковое заявление.

Рассмотрев материалы, исследовав и оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представленные доказательства, заслушав доводы сторон, суд пришел к выводу, что исковые требования удовлетворению не подлежат ввиду следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 04.07.2017 между ГКУ «Служба единого заказчика» Забайкальского края (Покупатель) и ООО «РегионМонтажСпецстрой» (Продавец) в соответствии с проведенным аукционом в электронной форме был заключен государственный контракт на приобретение в государственную собственность Забайкальского края объектов недвижимого имущества (жилых домов), созданных в будущем, для обеспечения жилыми помещениями детей-сирот в п.Могойтуй Забайкальского края № Ф.2017.262954 (идентификационный код закупки 172753605002075360100100550016810412).

Предметом контракта являются объекты недвижимого имущества (жилых домов), созданные в будущем, для обеспечения жилыми помещениями детей-сирот в п.Могойтуй Забайкальского края (пункт 1.1 государственного контракта).

Пунктом 3.1. государственного контракта общая стоимость объектов недвижимого имущества по настоящему Контракту составляет 9369251 руб.

ГКУ «Служба единого заказчика» Забайкальского края (Покупатель) внесло аванс в размере 30% от стоимости государственного контракта путем безналичного перечисления денежных средств на банковский счет Продавца в размере 2810775 руб. 33 коп. в течение 30 дней после даты заключения государственного контракта. Последующая оплата, в соответствии с условиями контракта, производится поэтапно по мере предоставления разрешений на ввод объектов недвижимого имущества не позднее 30 дней с момента подписания разрешения на ввод (пункты 3.4.1., 3.4.2 государственного контракта)

Пунктом 3.4.3. контракта окончательный расчет производится Покупателем не позднее 30 дней после оформления и подписания, в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации, своего права собственности на указанные объекты недвижимого имущества и оформления перехода права собственности на них от Продавца к Покупателю с государственной регистрацией перехода права собственности.

Продавец в срок до 30.11.2017 обязан произвести оформление в соответствии с действующим законодательством РФ своего права собственности на указанные в пункте 1.1 настоящего Контракта объекты недвижимого имущества и оформить переход права собственности на них от Продавца к Покупателю с государственной регистрацией перехода права собственности. Расходы по государственной регистрации перехода права собственности несет Продавец.

Срок приобретения установлен пунктом 4.1. контракта: начало – с момента заключения контракта, окончание – до 30.11.2017.

Продавец имеет право передать Покупателю объекты недвижимого имущества, а Покупатель принять готовые объекты недвижимого имущества раньше срока, чем указанно в пункте 4.1. настоящего государственного контракта.

Пунктом 9.1. государственного контракта требуется обеспечение исполнения контракта предоставлением безотзывной банковской гарантии или внесением денежных средств на указанный Продавцом счет в размере 30% начальной (максимальной) цены контракта в сумме 3366198 руб.

Обеспечение исполнения контракта может предоставляться путем внесения денежных средств или безотзывной банковской гарантией.

Способ обеспечения исполнения обязательства определяется участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно.

29.06.2017 ООО «РегионМонтажСпецстрой» на расчетный счет ГКУ «Служба единого заказчика» Забайкальского края перечислены денежные средства в размере 3366198 руб. в качестве обеспечения исполнения контракта №Ф.2017.262954, что подтверждается платежным поручением №6 (л.д.49).

Согласно абзацу 6 статьи 9.1. контракта определено, если Продавцом предусмотрено обеспечение исполнения контракта путем внесения денежных средств, то денежные средства возвращаются Продавцу при условии надлежащего исполнения Продавцом всех своих обязательств по настоящему контракту, в течение 10 (десяти) рабочих дней со дня получения Покупателем соответствующего письменного требования Продавца. Денежные средства возвращаются по банковским реквизитам, указанным Продавцом в письменном требовании.

Письмом от 25.07.2017 исх. №53 ООО «РегионМонтажСпецстрой» обратилось в ГКУ «Служба единого заказчика» Забайкальского края с предоставлением на основании части 7 статьи 96 ФЗ №44-ФЗ и пункта 9.3 контракта, в качестве нового обеспечения исполнения обязательств по контракту банковской гарантии №БГ 198108218-2017 от 24.07.2017 на сумму 3366198 руб., и с требованием о возврате ранее предоставленных денежных средств в размере 3366198 руб., перечисленных в качестве обеспечения исполнения контракта №Ф.2017.262954.

В ответе от 02.08.2017 исх.№09/2901 на письмо истца ГКУ «Служба единого заказчика» Забайкальского края указало на невозможность возврата денежных средств, сославшись на то, что сторона до заключения контракта выбрала обеспечение исполнения контракта способом внесения денежных средств на расчетный счет Продавца, замена способа обеспечения контракта не предусмотрена, тем самым отказав в замене обеспечения.

Письмом от 11.09.2017 исх.№56 ООО «РегионМонтажСпецстрой» повторно обратилось в ГКУ «Служба единого заказчика» Забайкальского края с требованием о принятии в качестве нового обеспечения исполнения обязательств по контракту банковской гарантии №БГ 198108218-2017 от 24.07.2017 на сумму 3366198 руб., и с требованием о возврате ранее предоставленных денежных средств в размере 3366198 руб., перечисленных в качестве обеспечения исполнения контракта №Ф.2017.262954.

В ответе от 12.09.2017 исх.№09/3538 на письмо истца ГКУ «Служба единого заказчика» Забайкальского края, указало на невозможность возврата денежных средств, сославшись на то, что сторона до заключения контракта выбрала обеспечение исполнения контракта способом внесения денежных средств на расчетный счет Продавца, замена способа обеспечения контракта не предусмотрена, возврат обеспечения контракта будет осуществлен в порядке, предусмотренном пунктом 9.1 контракта.

Истец указывает, что Федеральный закон от 05.04.2013 №44-ФЗ не запрещает при нулевом значении величины подтвержденных выполненных обязательств подрядчика по контракту уменьшить сумму обеспечения исполнения контракта на это значение (попросту на "ноль"). При таком подходе требование Продавца о возврате суммы обеспечения при предоставленном взамен ином способе обеспечения исполнения собственных обязательств по контракту должно быть выполнено Покупателем даже в том случае, когда подтверждения какого-то объема выполненного обязательства вовсе нет. При этом Покупатель, по мнению истца, вправе потребовать от исполнителя предварительного подтверждения предоставляемого взамен иного способа обеспечения исполнения контракта.

24.07.2017 акционерным обществом К2 Банк по просьбе ООО «РегионМонтажСпецстрой» выдана банковская гарантия №БГ 198108218-2017 на сумму 3366198 руб. в качестве обеспечения исполнения обязательств по контракту. Срок банковской гарантии установлен до 31.01.2018 включительно, при сроке выполнения контракта - до 30.11.2017 (пункты 1, 3 банковской гарантии).

Таким образом, истец считает, что имеются все законные основания для удовлетворения требований истца о замене обеспечения по контракту.

Ввиду полученного отказа, истец и обратился в суд с настоящим иском в арбитражный суд.

Согласно положениям, установленным статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации, другими законами или иными правовыми актами.

Согласно пункту 3 части 1 статьи 1 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных или муниципальных нужд" (далее - Федеральный закон № 44-ФЗ) настоящий Федеральный закон регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в части, касающейся планирования закупок товаров, работ, услуг заключения гражданско-правового договора, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе, приобретение недвижимого имущества или аренда имущества), от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования, а также бюджетным учреждением либо иным юридическим лицом в соответствии с ч. ч. 1, 4, 5 статьи 15 настоящего Федерального закона (далее - контракт).

Пунктом 3 статьи 96 Федерального закона N 44-ФЗ исполнение контракта может обеспечиваться предоставлением банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям статьи 45 настоящего Федерального закона, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Срок действия банковской гарантии должен превышать срок действия контракта не менее чем на один месяц.

Согласно части 4 статьи 96 Федерального закона № 44-ФЗ контракт заключается после предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Согласно пункту 9.1. контракта от 04.07.2017 №Ф.2017.262954 размер обеспечения исполнения контракта составляет - 30% начальной (максимальной) цены контракта в размере 3366198 руб.

Продавец указанное условие выполнил в полном объеме и перечислил на счет Покупателя денежные средства по платежному поручению № 6 от 29.06.2017.

В соответствии с частью 27 статьи 34 Закона о контрактной системе в контракт включается обязательное условие о сроках возврата заказчиком поставщику (подрядчику, исполнителю) денежных средств, внесенных в качестве обеспечения исполнения контракта (если такая форма обеспечения исполнения контракта применяется поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

В соответствии с абзацем 6 пункта 9.1 контракта от 04.07.2017 №Ф.2017.262954 определено, если Продавцом предусмотрено обеспечение исполнения контракта путем внесения денежных средств, то денежные средства возвращаются Продавцу при условии надлежащего исполнения Продавцом всех своих обязательств по настоящему контракту, в течение 10 (десяти) рабочих дней со дня получения Покупателем соответствующего письменного требования Продавца. Денежные средства возвращаются по банковским реквизитам, указанным Продавцом в письменном требовании.

Таким образом, заключая государственный контракт, стороны согласовали, что денежные средства, внесённые в качестве обеспечения исполнения контракта, обеспечивают, в том числе, исполнение поставщиком контракта в полном объёме и возвращаются поставщику (исполнителю) лишь в случае исполнения им принятых на себя обязательств. При этом, стороны не предусмотрели возможность возврата части обеспечительного платежа, в случае частичной поставки жилых помещений, предусмотренных контрактом.

Согласно пункту 7 статьи 96 Федерального закона № 44-ФЗ в ходе исполнения контракта поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе предоставить заказчику обеспечение исполнения контракта, уменьшенное на размер выполненных обязательств, предусмотренных контрактом, взамен ранее предоставленного обеспечения исполнения контракта. При этом может быть изменен способ обеспечения исполнения контракта.

Исходя из буквального толкования нормы права изменение способа обеспечения исполнения контракта возможно в случае совокупности двух критериев: критерия исполнения обязательств Продавцом, предусмотренного контрактом и критерия предоставления обеспечения исполнения контракта, уменьшенного на размер выполненных обязательств.

Иные основания, при которых возможно изменение способа обеспечения исполнения контракта на законодательном уровне не предусмотрены.

Вместе с тем, Федеральный закон № 44-ФЗ не содержит положений, разъясняющих, на каком этапе исполнения контракта возможно изменение Заказчиком по обращению Продавца способа обеспечения исполнения контракта, в процессе исполнения «основного» обязательства (без учета исполнения гарантийных обязательств) либо на любом этапе исполнения, включая гарантийные обязательства.

Согласно части 27 статьи 34 Федерального закона N 44-ФЗ в контракт включается обязательное условие о сроках возврата заказчиком поставщику (подрядчику, исполнителю) денежных средств, внесенных в качестве обеспечения исполнения контракта (если такая форма обеспечения исполнения контракта применяется поставщиком (подрядчиком, исполнителем)).

Обязательства исполнения контракта распространяются исключительно на срок действия контракта. Гарантийные обязательства по предмету исполненного контракта регулируются гражданским законодательством и не требуют дополнительного обеспечения со стороны поставщика (подрядчика, исполнителя), за исключением случаев, предусмотренных контрактом. (Аналогичная позиция высказана в Письме Минэкономразвития России от 07.10.2014 N Д28и-2103.).

Следовательно, если в контракте не сказано, что денежные средства, предоставленные в качестве обеспечения исполнения контракта, возвращаются поставщику (подрядчику, исполнителю) после окончания срока гарантийных обязательств, заказчик обязан вернуть указанные денежные средства после исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) основного обязательства.

Таким образом, для реализации права на изменение обеспечения исполнения контракта контрактом должна быть предусмотрена поэтапная приемка и стороны должны подписать документы, подтверждающие окончание определенного этапа исполнения контракта.

В пункте 27 «Обзор судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017) указано, что уменьшение исполнителем обеспечения на размер выполненных обязательств взамен первоначального допускается в случае, когда государственный (муниципальный) заказчик принял исполнение обязательства в соответствующей части.

Согласно части 7 статьи 96 Закона о контрактной системе поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе предоставить заказчику обеспечение исполнения контракта, уменьшенное на размер выполненных обязательств, предусмотренных контрактом, взамен ранее предоставленного обеспечения исполнения контракта. При этом может быть изменен способ обеспечения исполнения контракта. По смыслу указанной нормы право поставщика (подрядчика, исполнителя) на уменьшение размера обеспечения контракта обусловлено частичным исполнением контракта.

Таким образом, истец может представить новую банковскую гарантию на сумму, уменьшенную на размер выполненных обязательств. При этом объем выполненных работ должен быть документально подтвержден перед заказчиком.

По общему правилу кредитор вправе не принимать исполнение обязательства по частям (статья 311 ГК РФ). Такая обязанность может быть предусмотрена законом, иными правовыми актами, условиями обязательства, а также вытекать из обычаев или существа обязательства. В то же время, если кредитор принял исполнение в части, то наступают последствия, связанные с частичным исполнением обязательства. Таким образом, право на уменьшение размера обеспечения контракта возникает у поставщика (подрядчика, исполнителя) после принятия заказчиком исполнения в части. При этом заказчик не вправе отказаться от обеспечения в новом размере. В свою очередь, возможность исполнения обязательства по частям должна быть предусмотрена договором (статья 311 ГК РФ).

В силу действия пункта 2 статьи 307 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Федеральный закон № 44-ФЗ не содержит положений, позволяющих изменение способа обеспечения исполнения контракта с денежных средств на банковскую гарантию с размером обеспечения банковской гарантии, равному размеру изначально перечисленных в целях обеспечения исполнения контракта денежных средств Продавцом, принимая во внимание, что Федеральный закон № 44-ФЗ связывает возможность изменения способа обеспечения в связи с решением Продавца об уменьшении обеспечения исполнения контракта на объем выполненных обязательств.

Кроме того, действующее законодательство Российской Федерации не предусматривает методику, критерии расчета обеспечения исполнения контракта, уменьшенное на размер выполненных обязательств с учетом срока действия гарантийных обязательств, что не позволяет достоверно провести расчет обеспечения, предоставляемого Продавцом, в случае принятия им решения об уменьшении обеспечения на объем выполненных обязательств.

В данном случае право Продавца предоставить Заказчику обеспечение исполнения контракта, уменьшенное на размер выполненных обязательств, предусмотренных контрактом, взамен ранее предоставленного обеспечения исполнения контракта фактически не может быть реализовано в связи с отсутствием возможности проведения соответствующего расчета.

Также, Федеральный закон № 44-ФЗ предусматривает право Продавца на изменение способа обеспечения исполнения контракта и уменьшение предоставляемого обеспечения на размер выполненных обязательств, вместе с тем Федеральный закон № 44-ФЗ не вменяет в обязанность Заказчику принять решение Продавца об изменении способа обеспечения или принять решение об уменьшении обеспечения исполнение контракта.

При таких обстоятельствах, суд отказывает в удовлетворении исковых требований в полном объеме.

Государственная пошлина относится на истца по правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 110, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В иске отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «РегионМонтажСпецстрой» (ОГРН <***>, ИНН <***>) в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 6000 рублей.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Четвёртый арбитражный апелляционный суд в течение одного месяца со дня принятия.

Судья Л.В. Бочкарникова