Гражданский кодекс часть 1

Судья Горкин Д.С., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению предпринимателя без образования юридического лица ФИО1 о признании незаконным и отмене постановления Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы России № 2 по г.Чите от 7 августа 2007 года № 23-636,

при ведении протокола судебного заседания судьей,

при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО2, представителя по доверенности от 19.08.2007,

от заинтересованного лица: ФИО3, представителя по доверенности от 19.07.2007,

У С Т А Н О В И Л :

Предприниматель без образования юридического лица ФИО1 обратилась в суд с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы России № 2 по г.Чите от 7 августа 2007 года № 23-636.

В судебном заседании, назначенном на 23.08.2007, объявлялся перерыв до 11-00 29.08.2007.

Заявитель пояснил, что им осуществляется торговля с лотка, большую часть продукции составляют газеты и журналы, сопутствующая продукция отвечает требованиям, предусматривающим отсутствие обязанности по применению контрольно-кассовой техники при проведении расчетов за проданный товар.

Представитель налогового органа пояснил, что заявленные требования не подлежат удовлетворению, так как постановление вынесено в установленные законом сроки, факт нарушения, установленный в ходе проверки, подтверждается её материалами.

Суд, изучив материалы дела, установил следующее.

Налоговой инспекцией в соответствии с поручением от 31.07.2007 № 23-360 была проведена проверка деятельности предпринимателя ФИО1 по соблюдению законодательства РФ о применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов. В результате проверки было установлено, что в арендуемом предпринимателем ФИО1 помещении по адресу <...> площадью 3,45 кв.м. (договор аренды от 18.02.2005, заключенный с ГУЗ «Читинский онкологический диспансер»), не была применена контрольно-кассовая техника при денежных расчетах с населением. Данный факт зафиксирован актом проверки от 31.07.3007 № 001196, начало проверки 14 час. 45 мин. Актом проверки выдачи чека от 31.07.2007 установлено, что при продаже клея моментального «Секунда» по цене 15 руб. (первая покупка) и расчески по цене 7 руб. (вторая покупка), были поданы соответственно две денежные купюры достоинством 10 руб. и денежная купюра достоинством 10 руб., подана сдача в размере 5 руб. и 3 руб., выданы покупки, чеки выданы не были.

По данному факту налоговой инспекцией был составлен протокол об административном правонарушении от 01.08.2007 № 000640/23-610 с квалификацией данного правонарушения по ст.14.5 КоАП РФ - продажа товаров, выполнение работ либо оказание услуг в организациях торговли либо в иных организациях, осуществляющих реализацию товаров, выполняющих работы либо оказывающих услуги, а равно гражданами, зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей, без применения в установленных законом случаях контрольно-кассовых машин.

По указанному протоколу налоговым органом было вынесено обжалуемое постановление о привлечении предпринимателя ФИО1 к административной ответственности в соответствии со ст.14.5 КоАП РФ в виде штрафа в размере 3000 руб.

В соответствии со ст.23.5 КоАП РФ налоговые органы рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренных ст.14.5 в части продажи товаров без применения ККМ. Рассматривать дела вправе руководители территориальных органов федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области налогов и сборов в городах, районах.

Ст.14.5 КоАП РФ в отношении должностных лиц предусмотрена санкция в виде административного штрафа в размере от трех до четырех тысяч рублей. Примечаниями к ст.2.4. КоАП РФ предусмотрено, что лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, несут административную ответственность как должностные лица, если законом не установлено иное.

Федеральным законом от 22.05.2003 № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт» (далее Закон) установлено, что контрольно-кассовая техника, включенная в Государственный реестр, применяется на территории Российской Федерации в обязательном порядке всеми организациями и индивидуальными предпринимателями при осуществлении ими наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт в случаях продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Ст.5 Закона установлено, что организации (за исключением кредитных организаций) и индивидуальные предприниматели, применяющие контрольно-кассовую технику, обязаны выдавать покупателям (клиентам) при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт в момент оплаты отпечатанные контрольно-кассовой техникой кассовые чеки.

В соответствии с ч.3 ст.2 Закона организации и индивидуальные предприниматели в силу специфики своей деятельности либо особенностей своего местонахождения могут производить наличные денежные расчеты и (или) расчеты с использованием платежных карт без применения контрольно-кассовой техники при осуществлении следующих видов деятельности:

продажи газет и журналов, а также сопутствующих товаров в газетно-журнальных киосках при условии, если доля продажи газет и журналов в их товарообороте составляет не менее 50 процентов и ассортимент сопутствующих товаров утвержден органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации. Учет торговой выручки от продажи газет и журналов и от продажи сопутствующих товаров ведется раздельно.

Постановлением Правительства РФ от 02.12.2000 № 917 утвержден перечень отдельных категорий организаций и других обособленных подразделений (в том числе физических лиц, осуществляющих деятельность без образования юридического лица, в случае осуществления ими торговых операций или оказания услуг), которые в силу специфики своей деятельности либо особенностей местонахождения могут осуществлять денежные расчеты с населением без применения контрольно-кассовых машин. Пп.а п.2 данного Перечня установлено, что индивидуальные предприниматели в части осуществления деятельности по продаже газет и журналов, а также сопутствующих товаров в газетно-журнальных киосках при условии, если доля продажи газет и журналов в их товарообороте составляет не менее 50 процентов и ассортимент сопутствующих товаров утвержден органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, при осуществлении раздельного учета торговой выручки от продажи газет и журналов и от продажи сопутствующих товаров, освобождены от обязанности применения контрольно-кассовой техники.

Постановлением Главы Администрации Читинской области от 29.12.1998 № 1245 утвержден перечень сопутствующих товаров для организаций, предприятий, учреждений, их филиалов, которые могут осуществлять денежные расчеты с населением без применения ККМ в газетно-журнальных киосках. В качестве таких товаров перечнем предусмотрены следующие:

школьно-письменные товары,
канцелярские товары,
парфюмерно-косметические товары (мыло, духи, одеколоны, туалетная вода, кремы и другие),
игрушки,
галантерейные товары,
печатные издания,
прочие непродовольственные товары,
продовольственные товары (жевательная резинка, табачные изделия, безалкогольные напитки).

Местом торговли индивидуального предпринимателя ФИО1, в котором произведена проверка налоговым органом, согласно договора аренды от 18.02.2005 № 17-05, заключенного с Комитета по управлению государственным имуществом Читинской области, является часть нежилого помещения по адресу <...> площадью 3,45 кв.м. в помещении ГУЗ «Читинский онкологический диспансер». В данном договоре указано, что аренда предоставляется для использования помещения под газетно-журнальный лоток.

Кроме того, представителем заявителя пояснено, что фактически товар каждый день вывозится из объекта торговли, место для его хранения непосредственно в торговой точке отсутствует.

Согласно письму Роскомторговли Российской Федерации от 17.04.1994 N 1-314/32-9 "О примерных правилах работы предприятий розничной торговли и основных требованиях к работе мелкорозничной торговой сети", лотки, корзины, тележки, фургоны определены как передвижные средства развозной и разносной мелкорозничной "торговой сети".

Указанным письмом Роскомторговли Российской Федерации от 17.04.1994 N 1-314/32-9 киоски отнесены к стационарной мелкорозничной сети.

Толковый словарь ФИО4 содержит указание, что киосками являются павильоны, палатки для мелкой торговли. Тем же словарем дается толкование термина лотка как открытого прилавка для торговли на улице, а также большого плоского ящика для торговли вразнос.

Исходя из условий договора аренды нежилого помещения для осуществления торговой деятельности, данную деятельность нельзя характеризовать как развозную либо разносную, следовательно, осуществляемую с лотка.

Согласно акта проверки выдачи чека, протокола об административном правонарушении, налоговым органом при проверке были приобретены моментальный клей «Секунда» и расческа.

В соответствии с Общероссийским классификатором видов экономической деятельности, продукции и услуг ОК 004-93, утвержденного Постановлением Госстандарта РФ от 06.08.1993 № 17, расчески отнесены к предметам мелкой галантереи (группа 3697).

В соответствии с Общероссийским классификатором продукции ОК 005-93, утвержденным Постановлением Госстандарта РФ от 30.12.1993 № 301, в составе группы 9692 «Предметы мелкой галантереи. Коляски детские. Значки. Принадлежности канцелярские и школьно-письменные; для домашнего содержания рыб, птиц и зверей» под кодом 969314 включены расчески, клей может быть отнесен к коду товара 969229 – принадлежности для рукоделия прочие, либо к коду 969289 - принадлежности канцелярские и школьно-письменные прочие. Также данным классификатором различные виды клеев отнесены к группе 220000 «Полимеры, пластические массы, химические волокна и каучуки», что соответствует определению «непродовольственные товары», содержащемуся в перечне сопутствующих товаров.

Протоколом об административном правонарушении, обжалуемым постановлением зафиксировано, что в ходе проверки установлена торговля кроме газет и журналов сопутствующими товарами – клей моментальный «Секунда» и расческа. При данных обстоятельствах суд критически относится к утверждению представителя налогового органа, что в объекте торговли также реализовывались иные товары, такие как женская одежда, светильники, часы, не включенные в перечень сопутствующих товаров. Представитель предпринимателя ФИО1 пояснил, что в данном случае светильник и часы представляли из себя выполненные в форме данных изделий игрушки, торговля женской одеждой не осуществлялась, на плечиках позади продавца был расположен халат, необходимый предпринимателю в силу того, что торговля осуществлялась в медицинском учреждении.

Представитель налогового органа данные утверждения опровергнуть не смог, не представив доказательств реализации в торговой точке предпринимателем иных товаров, кроме указанных в протоколе и оспариваемом постановлении, не приведенных в перечне сопутствующих товаров.

В соответствии с п.16 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 № 10 выяснение виновности лица в совершении административного правонарушения осуществляется на основании данных, зафиксированных в протоколе об административном правонарушении, объяснений лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, в том числе об отсутствии возможности для соблюдения соответствующих правил и норм, о принятии всех зависящих от него мер по их соблюдению, а также на основании иных доказательств, предусмотренных частью 2 статьи 26.2 КоАП РФ.

В соответствии со ст.1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Таким образом, суд приходит к выводу, что налоговым органом не установлен факт торговли в принадлежащей предпринимателю ФИО1 иными товарами, нежели газеты и журналы - клей моментальный «Секунда» и расческа.

В ходе судебного разбирательства представителем предпринимателя ФИО1 была представлена книга продаж, из содержания которой следует, что торговля газетами и журналами предпринимателя ФИО1 составляет более 50% от товарооборота, учет торговой выручки от продажи газет и журналов и от продажи сопутствующих товаров согласно данных книги продаж, ведется раздельно В ходе административного производства данный вопрос налоговым органом не исследовался.

Следовательно, в данном случае у предпринимателя ФИО1 обязанности по применению контрольно-кассовой техники при осуществлении денежных расчетов с населением при реализации товаров не имелось.

На основании изложенного суд полагает, что заявленное требование подлежит удовлетворению.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

Признать незаконным и отменить постановление Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы России № 2 по г.Чите от 7 августа 2007 года № 23-636, вынесенное в отношении предпринимателя без образования юридического лица ФИО1, проживающей по адресу: <...> основной государственный регистрационный номер 304753411300412.

Решение может быть обжаловано в течении десяти дней в Четвертый арбитражный апелляционный суд.

Судья Горкин Д.С.