Гражданский кодекс часть 1

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Сверкуновой Т.В., рассмотрел заявление заместителя прокурора Забайкальского края

о привлечении к административной ответственности в соответствии со ст.14.37 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации общества с ограниченной ответственностью Развлекательный комплекс "Золотой Олимп",

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований на предмет спора:

1) Администрация городского округа "Город Чита",

2) общество с ограниченной ответственностью "Золотой бокал",

3) предприниматель без образования юридического лица ФИО1,

4) предприниматель без образования юридического лица ФИО2,

5) предприниматель без образования юридического лица ФИО3,

6) закрытое акционерное общество "Ф.О.Н.",

при участии в заседании:

от заявителя: не явился, уведомлен,

от лица, привлекаемого к административной ответственности: ФИО4, представителя по доверенности от 12.07.2013,

от третьих лиц:

1) ФИО5, представителя по доверенности от 25.12.2012,

2) не явился, уведомлено,

3) не явилась, уведомлена,

4) ФИО4, представителя по доверенности от 18.07.2013,

5) не явилась, уведомлена,

6) не было, уведомлено.

Заместитель прокурора Забайкальского края обратился в суд с заявлением о привлечении к административной ответственности в соответствии со ст.14.37 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации общества с ограниченной ответственностью Развлекательный комплекс "Золотой Олимп" (далее ООО РК "Золотой Олимп".

Заявитель и третьи лица 2, 3, 5, 6 представителей в судебное заседание не направили, о месте и времени его проведения уведомлены надлежащим образом.

Представитель ООО РК "Золотой Олимп" заявленное требование не признала, указав, что установленные обществом щиты не отвечают требованиям, позволяющим их отнести к рекламным в соответствии с требованиями российского законодательства, пояснив следующее.

В здании, расположенном по адресу <...> и принадлежащем ООО РК «Золотой Олимп», арендуют помещения, в котором функционирует ночной клуб «Hollywood», бар в помещении боулинга «Олимп», а также иные лица. В данном здании, общей площадью более 5,5 тысяч кв.м., являющемся торгово-развлекательным комплексом, помимо Общества свою деятельность осуществляют и иные юридические лица и предприниматели, арендующие помещения с различным функциональным назначением, и соответственно занимающиеся различными видами предпринимательской деятельности от организации торговли до оказания услуг.

Торговый центр в течение всего времени работы называется «Золотой Олимп», боулинг - «Олимп», ночной клуб - «club HOLLIWOOD», ресторан «Золотой Олимп», и по сути являются коммерческими обозначениями, применяемыми хозяйствующими субъектами для идентификации места осуществления своей деятельности, с указанием профиля деятельности либо вида оказываемых услуг, в связи с чем указанная на спорной конструкции информация

«Олимп БОУЛИНГ club HOLLIWOOD ЧИТА Золотой Олимп С ПРАЗДНИКОВ ЛЮБИМЫЙ ГОРОД!», носит исключительно информационный характер о находящихся в здании досуговых заведений, с указанием на их профиль деятельности.

Наличие среди размещенной на вывесках информации фразы «Олимп БОУЛИНГ club HOLLIWOOD ЧИТА Золотой Олимп С ПРАЗДНИКОМ ЛЮБИМЬШ ГОРОД!» , равно как и «ЧИТА С ПРАЗДНИКОМ ЛЮБИМЫЙ ГОРОД! ЗОЛОТОЙ ОЛИМП» не позволяет отнести данную информацию в целом к социальной рекламе, так как в совокупности учитывая смысловое содержание и место размещения, следует вывод, что данный текст не направлен на достижение благотворительных и иных общественно полезных целей, а также на обеспечение интересов государства. В пункте 11 статьи 3 Закона «О рекламе», императивно закреплено что "социальная реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на достижение благотворительных и иных общественно полезных целей, а также обеспечение интересов государства".

Третьи лица в данных ранее пояснениях поддержали позицию ООО РК "Золотой Олимп".

Суд, рассмотрев материалы дела, установил.

В силу требований ст. 19 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее - Закон № 38-ФЗ) распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, проекционного и иного предназначенного для проекции рекламы на любые поверхности оборудования, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения (далее -рекламные конструкции), монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований настоящей статьи. Владелец рекламной конструкции (физическое, или юридическое лицо) - собственник рекламной конструкции либо иное лицо, обладающее вещным правом на рекламную конструкцию или правом владения и пользования рекламной конструкцией на основании договора с ее собственником.

В соответствии с ч. 5, 9 ст. 19 Закона № 38-ФЗ установка и эксплуатация рекламной конструкции осуществляются ее владельцем по договору с собственником земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция, либо с лицом, управомоченным собственником такого имущества, в том числе с арендатором.

Установка рекламной конструкции допускается при наличии разрешения на установку рекламной конструкции, выдаваемого на основании заявления собственника или иного указанного в частях 5-7 настоящей статьи законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществить установку рекламной конструкции.

Частью 17 ст. 19 Закона № 38-ФЗ установлено, что разрешение на установку рекламной конструкции выдается органом местного самоуправления городского округа на каждую рекламную конструкцию на срок действия договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции.

Согласно ч. 10 ст. 19 Закона № 38-ФЗ установка рекламной конструкции без разрешения (самовольная установка) не допускается. В случае самовольной установки вновь рекламной конструкции она подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа, на территориях которых установлена рекламная конструкция.

Постановлением Администрации городского округа г.Чита от 01.03.2012 № 93 утвержден административный регламент по предоставлению муниципальной услуги - выдача разрешений на установку рекламных конструкций на территории городского округа «Город Чита». Пунктом 2.2 регламента установлено, что данная муниципальная услуга оказывается управлением потребительского рынка администрации городского округа «Город Чита».

В ходе проведения проверки прокуратурой установлено следующее.

Развлекательный комплекс «Золотой олимп», принадлежащий обществу с
ограниченной ответственностью Развлекательный Комплекс «Золотой Олимп»,
ИНН <***>, ОГРН <***>, находится по адресу: <...>.

Непосредственно использование имущества помещения ночного клуба «Hollywood» (1 этаж) осуществляет ООО «Золотой бокал» ИНН <***>, ОГРН 1067-536035841. Кроме того, в организации мероприятий в помещениях ООО РК «Золотой Олимп» участвуют ИП ФИО3, ИНН <***>, ОГРН <***> (помещение боулинга) и ИП ФИО2., ИНН <***>, ОГРН <***> (ресторан).

В соответствии с договором аренды оборудования от 19.11.2009 ООО РК «Золотой олимп» передал ИП ФИО3 во временное владение и пользование механизм для игры в боулинг «Brunswik GS-98», 4 стола для игры в «Пулл», 2 стола для игры в «Русскую пирамиду» (здание РК, 2 этаж). Договор пролонгирован на момент проверки в соответствии с п. 4.2. договора.

В соответствии с договором аренды нежилого помещения от 26.05.2011 ООО РК «Золотой Олимп» передал в аренду ООО «Золотой бокал» нежилые помещения общей площадью 169,7 кв.м., а именно - бар первого этажа общей площадью 103 кв. м., бар второго этажа боулинга общей площадью 42 кв.м., склад - часть подвального помещения общей площадью 24,7 кв.м., а также оборудование и имущество, находящиеся в данных помещениях. Договор пролонгирован на момент проверки в соответствии с п. 6.2. договора.

В соответствии с договором аренды ресторана от 27.02.2012 ООО РК «Золотой Олимп» передал в аренду ИП ФИО2. нежилые помещения: ресторана общей площадью 303 кв.м., склад общей площадью 22,8 кв.м., а также оборудование кухни, находящиеся в данных помещениях. Договор пролонгирован на момент проверки в соответствии с п. 6.2. договора.

Ежемесячно ООО «Золотой бокал», ИП ФИО2. и ИП ФИО3 платят ООО РК "Золотой Олимп" арендную плату.

Также в ходе судебного разбирательства было установлено, что ООО РК "Золотой Олимп" в соответствии с договором от 01.12.2012 передало в аренду индивидуальному предпринимателю ФИО1 нежилое помещение - бутик № 45, расположенное в цокольном этаже вышеупомянутого здания.

Предприниматель ФИО1 в свою очередь в соответствии с договором от 01.12.2012 передала арендованное ею помещение в субаренду ООО "Ф.О.Н."

Все вышеперечисленные лица в ходе судебного разбирательства привлечены судом к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора.

По адресу <...> на фасаде здания со стороны ул. Амурская ООО РК «Золотой Олимп», по выводу прокуратуры, установлена и эксплуатировалась на момент проверки рекламная конструкция стабильного территориального размещения - рекламное настенное панно. Рекламная конструкция состоит из металлической рамки, которая прикреплена к стене фасада здания. На рекламной конструкции размещена информация: «Олимп БОУЛИНГ club HOLLIWOOD ЧИТА Золотой Олимп С ПРАЗДНИКОМ ЛЮБИМЫЙ ГОРОД!».

Разрешение на установку данной конструкции ООО РК «Золотой Олимп» получено не было.

Тем самым, прокуратура пришла к выводу, что рекламная конструкция стабильного территориального размещения - рекламное настенное панно на фасаде здания по адресу: <...> установлена с нарушениями требований ч. 9 ст. 19 Федерального закона Российской Федерации «О рекламе» (без разрешения органа местного самоуправления).

Также прокуратурой было установлено, что по адресу <...> около здания развлекательного комплекса «Золотой Олимп» со стороны ул. Амурская ООО РК «Золотой Олимп» установлена и эксплуатировалась на момент проверки конструкция стабильного территориального размещения - транспарант перетяжка. Рекламная конструкция состоит из: двух опор в виде трубы установленной на ограждении тротуара ул. Амурская в г. Чите и плаката из баннерной ткани, прикрепленного к опорам перетяжкой из троса. На рекламной конструкции размещена информация: «ЧИТА С ПРАЗДНИКОМ, ЛЮБИМЫЙ ГОРОД! ЗОЛОТОЙ ОЛИМП». Разрешения на установку щитовой рекламной конструкции также не имеется.

По адресу <...> около здания со стороны ул. Амурская ООО РК «Золотой Олимп» установлена и эксплуатировалась на момент проверки отдельно стоящая щитовая конструкция стабильного территориального размещения, состоящая из одной опоры в виде трубы установленной на тротуаре ул.Амурская в г.Чите и трех рекламных щитов, которые одной стороной крепятся к опоре, а другой стороной к стене фасада здания. На рекламной конструкции размещена информация:

первый щит: «Торговый центр»;

второй щит: «Золотой Олимп»;

третий щит: «VIP СПОРТИВНЫЕ СОБЫТИЯ ПЕЛИКАН 24 часа ОНЛАЙН ТРАНСЛЯЦИИ». Разрешений на установку щитовой рекламной конструкции нет.

Изучением рекламных баннеров прокуратурой установлено, что из содержания рекламных баннеров следует, что их размещение связано с привлечением внимания неопределенного круга лиц к юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, осуществляющим деятельность в развлекательном комплексе «Золотой Олимп», т.е. направленная на извлечение дохода, в том числе путем привлечения потенциальных покупателей (потребителей).

Как пояснил ранее участвующий в судебном заседании прокурор, в ходе проверки ООО РК «Золотой олимп» не представило доказательств принятия всех зависящих от него мер по соблюдению требований законодательства о рекламе, а также доказательств, свидетельствующих о том, что их соблюдение было невозможно в силу чрезвычайных событий и обстоятельств, которые невозможно было предвидеть, или предотвратить при соблюдении той степени заботливости и осмотрительности, которая в данном случае требовалась.

В соответствии со ст.38 Закона № 38-ФЗ нарушение рекламораспространителями законодательства РФ о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.

Постановлением от 06.06.2013 заместителем прокурора Забайкальского края в соответствии с полномочиями, установленными ст.28.4 КоАП РФ, было возбуждено дело об административном правонарушении в отношении ООО РК «Золотой олимп» с квалификацией по ст.14.37 КоАП РФ - установка рекламной конструкции без предусмотренного законодательством разрешения на ее установку и (или) установка рекламной конструкции с нарушением требований технического регламента. Данное деяние влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от пятисот тысяч до одного миллиона рублей.

Объективную сторону рассматриваемого административного правонарушения образует, в том числе, установка рекламной конструкции без предусмотренного законодательством разрешения на ее установку.

Из смысла ч.1 ст.19 Закона № 38-ФЗ следует, что под рекламными конструкциями, понимаются технические средства стабильного территориального размещения. К таким средствам могут быть отнесены некие приспособления, устройства, которые присоединяются к иному имуществу на стационарной основе на длительный срок. Ч.1 ст.19 Закона № 38-ФЗ содержит примерный перечень рекламных конструкций: щиты, стенды, строительные сетки, перетяжки, электронные табло, воздушные шары, аэростаты. Однако данный перечень не является закрытым, соответственно положения статьи 19 также применяются к иным конструкциям, прямо не перечисленным в комментируемой части, однако отвечающим признаку технического средства стабильного территориального размещения.

Ст.3 Закона № 38-ФЗ определено, что реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Как указано в п.18 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25.12.1998 № 37 указание юридическим лицом своего наименования (фирменного наименования) на вывеске в месте нахождения не является рекламой. Размещение уличной вывески с обозначением, как указателя местонахождения или обозначения входа в занимаемое помещение, здание или сооружение не отвечает признакам рекламы.

В силу ст.9 Закона Российской Федерации «О защите прав потребителей» от 07.02.92 N 2300-1 потенциальный продавец товара или исполнитель работ, услуг для удовлетворения личных, семейных и бытовых потребностей гражданина обязан довести до сведения последнего фирменное наименование (наименование) своей организации, место ее нахождения (юридический адрес) и режим работы, разместив указанную информацию на вывеске. Назначение информации такого характера состоит в извещении неопределенного круга лиц о фактическом местонахождении юридического лица и (или) обозначении места входа.

В принадлежащем ООО РК «Золотой Олимп» здании размещаются организации, арендующие помещения и занимающиеся различными видами предпринимательской деятельности: торговый центр, боулинг, ночной клуб и иные. Указание в месте нахождения организации профиля (вида) ее деятельности, в данном случае - «Боулинг», «Торговый центр» и прочие в местах размещения организаций не может рассматриваться в качестве рекламы, так как из текста размещенной информации не следует, что она призван формировать, либо поддерживать интерес к организациям, товарам, услугам, способствовать их продвижению на рынке, носит сугубо информационный характер, оповещая потребителя о нахождении данных организаций.

Размещение в месте нахождения организации ее наименования (в том числе не совпадающего с наименованием владельца данной организации), таких как «Олимп», «club Holliwoocb, «Золотой Олимп», и «Пеликан», с учетом того что вход в помещение арендуемое последним находится отдельно от основного входа (не с фасадной части здания), и на вывеске указано время работы - 24 часа, указатель-стрелка на место входа, служат для идентификации данных организаций, расположенных в здании, как и многие другие и не может рассматриваться как их реклама.

Представитель Администрации в судебном заседании пояснил, что Закон "О защите прав потребителей" не содержит требований к количеству вывесок, размещение которых обязательно для юридического лица. При этом в соответствии с Положением «О размещении средств наружной рекламы и информации на территории городского округа «Город Чита» предусмотрена возможность наличия как «обязательной вывески», так и «вывески», в понятие которой заложено «информация объявляющая название или род деятельности предприятия, учреждения не содержащая сведений рекламного характера», что и имеет место в данном случае. Количество данного типа вывесок указанным Положением не регламентировано и не ограничено, а с учетом большого количества арендаторов объективно невозможно обойтись одной обязательной вывеской размещенной на фасаде здания в которой будет указана обязательная информация не только о собственнике здания, но и обо всех арендаторах здания, что обуславливает целевое назначение размещенной информации и обстоятельства ее размещения.

В данном случае в сообщении (вывеске, плакате) использованы только определенные слова и выражения, которые представляют собой обобщенное наименование группы товаров и не позволяют выделить конкретный товар из ряда однородных товаров и сформировать к нему интерес, что не может являться рекламой, так как отсутствует объект рекламирования, и в данном случае размещение указанных слов и выражений в месте оказания соответствующих услуг может рассматриваться только как обозначение вида деятельности.

Изложенная позиция согласуется с позицией ФАС России изложенной в Письме от 24.01.2011 N АК/1829 "О разграничении понятий вывеска и реклама", где сообщается, что реклама товара всегда представляет собой информацию о конкретном товаре, который можно индивидуализировать внутри группы однородных товаров. Сами по себе слова и выражения, которые представляют собой обобщенное наименование группы товаров, в месте осуществления производства или реализации таких товаров может рассматриваться как обозначение вида деятельности, осуществляемого в данном месте, что соответствует обычаям делового оборота.

Разъясняя применение понятия реклама, Пленум ВАС в Постановлении N 58 от 08.10.2012 указал, что не является рекламой информация, которая хотя и отвечает перечисленным критериям, однако обязательна к размещению в силу закона или размещается в силу обычая делового оборота. То обстоятельство, что информация, обязательная к размещению в силу закона или размещенная в силу обычая делового оборота, приведена не в полном объеме, само по себе не влечет признания этой информации рекламой. Не следует рассматривать в качестве рекламы и размещение наименования (коммерческого обозначения) организации в месте ее нахождения, а также иной информации для потребителей непосредственно в месте реализации товара, оказания услуг (например, о режиме работы, реализуемом товаре), поскольку размещение соответствующей информации указанном месте не преследует целей, связанных с рекламой. К такой информации относятся, например, данные, предоставляемые в силу п. 1 ст. 9 Закона о защите прав потребителей: изготовитель (исполнитель, продавец) обязан довести до сведения потребителя фирменное наименование своей организации, место ее нахождения и режим ее работы. Продавец (исполнитель) размещает эти данные на вывеске.

Также следует согласиться и с доводом ООО РК «Золотой Олимп» о том, что социальная реклама направлена на достижение благотворительных и иных общественно полезных целей, а также на обеспечение интересов государства.

Словосочетание «С праздником любимый город» не является социальной рекламой, так как явно не направлено на достижение каких-либо благотворительных и иных общественно полезных целей, а также на обеспечение интересов государства.

Размещение информации "VIP СПОРТИВНЫЕ СОБЫТИЯ, ОНЛАЙН ТРАНСЛЯЦИИ" представляет собой обобщенное наименование группы услуг в месте их реализации, указывает на вид деятельности, осуществляемого в данном месте, что соответствует обычаям делового оборота. Сведения о режиме работы "24 ЧАСА" является обязательным в силу п.1 ст.9 Закона "О защите прав потребителей", в соответствии с которым изготовитель (исполнитель, продавец) обязан довести до сведения потребителя наименование своей организации, место её нахождения (адрес) и режим её работы. Указание наименования "ПЕЛИКАН" свидетельствует о наличии информации, состоящей в извещении неопределенного круга лиц о фактическом нахождении юридического лица и (или) обозначения места входа. В соответствии с п.1 ст.1538 Гражданского кодекса РФ юридические лица могут использовать для индивидуализации принадлежащих им торговых, промышленных и других предприятий коммерческие обозначения, не являющиеся фирменными наименованиями и не подлежащими обязательному включению в учредительные документы и ЕГРЮЛ. Такие обозначения могут использоваться на вывесках, если такое обозначение обладает достаточными различительными признаками и его употребление правообладателем для индивидуализации своего предприятия является известным в пределах определенной территории.

Размещение в месте осуществления деятельности организации коммерческого обозначения, применяемого юридическим лицом для идентификации места осуществления своей деятельности, а также профиля деятельности организации и вида реализуемых товаров, оказываемых услуг, по мнению специалистов ФАС России, может быть признано обычаем делового оборота.

Данная позиция согласуется с изложенной в Письме ФАС России от 05.04.2010 N АК/9402 "О разграничении понятий вывеска и реклама".

Проанализировав вышеприведенное, суд приходит к выводу, что прокуратурой в ходе проведенное проверки не установлено в действиях ООО РК "Золотой Олимп" состава правонарушения, квалифицируемого по ст.14.37 КоАП РФ.

На основании изложенного, суд полагает, что заявленное требование не подлежит удовлетворению.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В заявленном заместителем прокурора Забайкальского края требовании о привлечении к административной ответственности в соответствии со ст.14.37 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации общества с ограниченной ответственностью Развлекательный комплекс "Золотой Олимп" (ОГРН <***>, ИНН <***>), отказать.

Решение может быть обжаловано в течении десяти дней в Четвертый арбитражный апелляционный суд.

Судья Д.С. Горкин