Гражданский кодекс часть 1

об отмене решения Комиссии Забайкальского Управления Федеральной антимонопольной службы по Забайкальскому краю от 13.04.2016 по делу № 3 в части Администрации муниципального района «Могойтуйский район» по признакам нарушения части 4 статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-Ф3 «О защите конкуренции», выразившегося в заключении соглашения между муниципальным заказчиком и хозяйствующим субъектом о строительстве детского сада в с. Ушарбай за счет хозяйствующего субъекта с условием последующего выкупа, что приводит или может привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, в том числе ограниченного доступа на товарный рынок хозяйствующих субъектов

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора - Прокуратура Могойтуйского района, общество с ограниченной ответственностью «Тубаир»,

при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО1, представителя по доверенности от 25.01.2016;

от заинтересованного лица: ФИО2 - представителя по доверенности от 17.03.2016;

от третьего лица (Прокуратуры Могойтуйского района): ФИО3, прокурора Прокуратуры Забайкальского края (по удостоверению);

от третьего лица (ООО «Тубаир»): представитель не явился (извещен),

Администрация муниципального района «Могойтуйский район» (далее – заявитель, администрация) обратилась в арбитражный суд с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Забайкальскому краю (далее – заинтересованное лицо, антимонопольный орган, Забайкальское УФАС России) об отмене решения Комиссии Забайкальского Управления Федеральной антимонопольной службы по Забайкальскому краю от 13.04.2016 по делу № 3 в части Администрации муниципального района «Могойтуйский район» по признакам нарушения части 4 статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-Ф3 «О защите конкуренции», выразившегося в заключении соглашения между муниципальным заказчиком и хозяйствующим субъектом о строительстве детского сада в с. Ушарбай за счет хозяйствующего субъекта с условием последующего выкупа, что приводит или может привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, в том числе ограниченного доступа на товарный рынок хозяйствующих субъектов.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены - Прокуратура Могойтуйского района, общество с ограниченной ответственностью «Тубаир».

Представитель заявителя в судебном заседании требования поддержал в полном объеме.

В представленном отзыве на заявление, поддержанном его представителем в судебном заседании, заинтересованное лицо требования заявителя не признало, решение считает законным и соответствующим действующему законодательству по тем основаниям, которые изложены в оспариваемом решении, отзыве на заявление, просило в удовлетворении отказать.

Представитель прокуратуры в письменном пояснении от 14.09.2016 № 07-26-2015 выразил несогласие с доводами заявленных требований, поддержал позицию, изложенную представителем заинтересованного лица.

ООО «Тубаир» своего представителя в судебное заседание не направило, о времени и месте рассмотрения дела извещено, отзыва на заявление не представило.

Дело рассмотрено в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в отсутствие третьего лица ООО «Тубаир», надлежащим образом извещенного о месте и времени рассмотрения дела.

Заслушав представителей сторон, участвующих в деле, исследовав материалы дела, дополнительно представленные документы, суд установил следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, 11.11.2014 на официальном сайте http://zakupki.gov.ru администрацией размещено извещение о проведении электронного аукциона на приобретение нежилого здания для размещения детского сада проектной мощностью 75 мест в с.Ушарбай Могойтуйского района Забайкальского края и соответствующая документация об электронном аукционе (т.1, л.д.75).

Прокуратурой Могойтуйского района в 2015 году проведена проверка соблюдения органами местного самоуправления законодательства о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения муниципальных нужд, по результатам которой установлено наличие заключенного муниципального контракта на приобретение нежилого здания для размещения детского сада в с.Ушарбай.

На основании приказа руководителя Забайкальского УФАС России от 18.05.2015 № 82 инспекцией в составе заместителя руководителя Забайкальского УФАС России ФИО4, главным государственным инспектором отдела контроля закупок и антимонопольного контроля органов власти Забайкальского УФАС России ФИО5, ведущим специалистом-экспертом ФИО6 проведена внеплановая камеральная проверка действий муниципального заказчика – Управления муниципального хозяйства администрации МР «Могойтуйский район», где уполномоченным органом является Администрация МР «Могойтуйский район» при проведении аукциона в электронной форме на право заключения муниципального контракта на приобретение нежилого здания для размещения детского сада проектной мощностью на 75 мест в с.Ушарбай Могойтуйского района Забайкальского края (реестровый № 0391300068714000007).

Основанием проведения проверки послужила информация, поступившая от Прокуратуры Могойтуйского района (письмо исх. от 28.04.2015 №07-26-2015).

В ходе проверки инспекция пришла к выводу, что представленные заказчиком - Управлением муниципального хозяйства администрации МР «Могойтуйский район» документы свидетельствуют о наличии соглашения между муниципальным заказчиком и хозяйствующим субъектом ООО «Тубаир» о строительстве детского сада в с. Ушарбай за счет средств хозяйствующего субъекта с условием последующего выкупа готового объекта, что может содержать признаки нарушения статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

По результатам рассмотрения материалов внеплановой камеральной проверки, проведенной специалистами Забайкальского УФАС России, составлен акт проверки от 01.06.2015 № 43 (т.1, л.д.71-73).

По результатам рассмотрения материалов внеплановой камеральной проверки на имя руководителя Забайкальского УФАС была подана докладная записка от 08.02.2016 о необходимости возбуждения производства по делу в отношении Администрации муниципального района «Могойтуйский район» и ООО «Тубаир» по признакам нарушения части 4 статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в заключении соглашения между муниципальным заказчиком и хозяйствующим субъектом ООО «Тубаир» о строительстве детского сада в с.Ушарбай за счет средств хозяйствующего субъекта с условием последующего выкупа готового объекта, что приводит или может привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, в том числе ограничению доступа на товарный рынок хозяйствующих субъектов (т.1, л.д.31-32).

08.02.2016 на основании приказа руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Забайкальскому краю № 20 (т.1,л.д.32) возбуждено производство по делу №3 по признакам нарушения антимонопольного законодательства, в отношении Администрации муниципального района «Могойтуйский район» и ООО «Тубаир» по признакам нарушения части 4 статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Определением от 08.02.2016 дело № 3 о нарушении антимонопольного законодательства назначено к рассмотрению на 16.03.2016 в 10 час. 00 мин.

Определением от 24.03.2016 рассмотрение дела № 3 было отложено и назначено на 13.04.2016 в 10 час. 00 мин.

По результатам рассмотрения дела комиссией Забайкальского УФАС России 13.04.2016 (резолютивная часть решения 13.04.2016) принято решение в соответствии с которым:

1. Администрация муниципального района «Могойтуйский район» и ООО «Тубаир» признаны нарушившими часть 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции в части заключения соглашения и осуществления согласованных действий органами местного самоуправления и хозяйствующими субъектами, если такое соглашение (согласованные действия) приводит или может привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, в том числе ограничению доступа на товарный рынок хозяйствующих субъектов, что приводит или может привести к ограничению, устранению, недопущению конкуренции.

2. Предписание об устранении нарушений антимонопольного законодательства не выдано.

3. Материалы дела переданы должностному лицу Забайкальского УФС России для
привлечения виновных лиц к административной ответственности.

Решение Забайкальского УФАС России содержит выводы комиссии о том, что в действиях Администрации муниципального района «Могойтуйского района» и ООО «Тубаир» до проведения электронного аукциона на приобретение нежилого здания для размещения детского сада проектной мощностью на 75 мест в с.Ушарбай Могойтуйского района Забайкальского края и при его проведении свидетельствуют о наличии соглашения между муниципальным заказчиком и хозяйствующим субъектом ООО «Тубаир» о строительстве детского сада в с.Ушарбай за счет средств хозяйствующего субъекта с условием последующего выкупа готового объекта, что является нарушением части 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции.

Администрация муниципального района «Могойтуйского района», не согласившись с выводами антимонопольного органа, обратилась в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В силу части 1 статьи 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 АПК РФ, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон.

В соответствии со статьей 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основании своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

В соответствии с пунктом 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Пределы судебного разбирательства при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц установлены частью 4 статьи 200 АПК РФ, согласно которой арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными (часть 2 статьи 201 АПК РФ).

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200 АПК РФ и пунктом 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, необходимо наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

С учетом изложенного суд полагает, что требования администрации могут быть удовлетворены только в том случае, если будут установлены следующие обстоятельства:

- несоответствие оспариваемого решения антимонопольного органа закону или иному нормативному правовому акту;

- нарушение прав и законных интересов заявителя такими актами.

При отсутствии хотя бы одного из данных обстоятельств требования администрации удовлетворению не подлежат.

Исходя из положений пункта 1 и 4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 N 331, статей 22, 23, 39, 40, 41, 44, 45, 49 Закона о защите конкуренции, суд приходит к выводу о том, что оспариваемое решение вынесено уполномоченным органом в пределах предоставленной компетенции.

Суд полагает, что решение от 13.04.2016 соответствует действующему законодательству и не нарушает права и законные интересы заявителя на основании следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 8, частью 2 статьи 34 Конституции Российской Федерации в Российской Федерации гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности. Не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию.

Данная конституционная гарантия реализована в законодательстве о конкуренции.

В пункте 2 Определения от 15.01.2008 N 243-О-О Конституционный Суд Российской Федерации указал, что статья 8 (часть 1) Конституции Российской Федерации в качестве одной из основ конституционного строя провозглашает свободу экономической деятельности. Принципом экономической свободы предопределяются конституционно гарантируемые правомочия, составляющие основное содержание закрепленного в статье 34 (часть 1) Конституции Российской Федерации права на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Реализуя данное конституционное право, граждане вправе определять сферу этой деятельности и осуществлять соответствующую деятельность в индивидуальном порядке либо совместно с другими лицами путем участия в хозяйственном обществе, товариществе или производственном кооперативе, т.е. путем создания коммерческой организации как формы коллективного предпринимательства, самостоятельно выбирать экономическую стратегию развития бизнеса, использовать свое имущество с учетом установленных Конституцией Российской Федерации гарантий права собственности (статья 35, часть 3) и поддержки государством добросовестной конкуренции (статья 8, часть 1; статья 34, часть 2).

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 1 Закона о защите конкуренции данный Закон определяет организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе по недопущению, ограничению, устранению конкуренции федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации.

Согласно части 2 данной нормы целями Федерального закона являются, в том числе, обеспечение свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков.

В соответствии с частью 1 статьи 3 Закона о защите конкуренции настоящий Федеральный закон распространяется на отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, и в которых участвуют, в том числе органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы.

При этом пунктом 7 статьи 4 данного Закона конкуренция определяется как соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается, или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

Статьей 16 Закона о защите конкуренции запрещаются соглашения между органами государственной власти субъектов Российской Федерации, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями или между ними и хозяйствующими субъектами либо осуществление этими органами и организациями согласованных действий, если такие соглашения или такое осуществление согласованных действий приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, в частности к:

1) повышению, снижению или поддержанию цен (тарифов), за исключением случаев, если такие соглашения предусмотрены федеральными законами или нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации;

2) экономически, технологически и иным образом не обоснованному установлению различных цен (тарифов) на один и тот же товар;

3) разделу товарного рынка по территориальному принципу, объему продажи или покупки товаров, ассортименту реализуемых товаров либо по составу продавцов или покупателей (заказчиков);

4) ограничению доступа на товарный рынок, выхода из товарного рынка или устранению с него хозяйствующих субъектов.

Диспозиция части 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции устанавливает, что запрещаются соглашения между федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации или между ними и хозяйствующими субъектами либо осуществление этими органами и организациями согласованных действий, если такие соглашения или такое осуществление согласованных действий приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции и в частности к ограничению доступа на товарный рынок, выхода из товарного рынка или устранению с него хозяйствующих субъектов.

Из названной нормы следует прямой запрет на соглашения и/или согласованные действия между государственными органами и хозяйствующими субъектами, если такие соглашения и/или согласованные действия приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции и в частности к ограничению доступа на товарный рынок, выхода из товарного рынка или устранению с него хозяйствующих субъектов.

Пунктом 18 статьи 4 Закона о защите конкуренции установлено, что соглашение - договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме.

Решение Забайкальского УФАС России содержит выводы Комиссии о том, что в действиях Администрации муниципального района «Могойтуйского района» и ООО «Тубаир» до проведения электронного аукциона на приобретение нежилого здания для размещения детского сада проектной мощностью на 75 мест в с.Ушарбай Могойтуйского района Забайкальского края и при его проведении свидетельствуют о наличии соглашения между муниципальным заказчиком и хозяйствующим субъектом ООО «Тубаир» о строительстве детского сада в с.Ушарбай за счет средств хозяйствующего субъекта с условием последующего выкупа готового объекта, что является нарушением части 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции.

Поскольку Законом о защите конкуренции понятие согласованных действий хозяйствующих субъектов и органов публичной власти не раскрывается, суд считает возможным применить по аналогии нормы статьи 8 Закона о защите конкуренции, определяющей согласованные действия хозяйствующих субъектов как действия, удовлетворяющие совокупности следующих условий: результат таких действий соответствует интересам каждого из указанных хозяйствующих субъектов только при условии, что их действия заранее известны каждому из них; действия каждого из указанных хозяйствующих субъектов вызваны действиями иных хозяйствующих субъектов и не являются следствием обстоятельств, в равной мере влияющих на все хозяйствующие субъекты на соответствующем товарном рынке.

Совершение лицами, указанными в части 1 настоящей статьи, действий по соглашению не относится к согласованным действиям, а является соглашением.

Из материалов дела следует, что администрацией в рамках реализации мероприятий по модернизации региональной системы дошкольного образования в 2014-2015 годах на имя первого заместителя председателя Правительства Забайкальского края ФИО7 была направлена заявка на строительство двух детских садов, в том числе в с.Ушарбай (письмо администрации MP «Могойтуйский район» от 26.03.2014 №1-274) (т.1, л.д.97).

Указанные объекты были одобрены и включены в план реализации мероприятий в 2015 год за счет средств финансирования из федерального бюджета.

В целях ускорения работ по реализации Указа Президента Российской Федерации и обеспечения досрочного исполнения принятых обязательств Администрация муниципального района «Могойтуйский район» внесла предложение о строительстве детских садов в с.Хила и Ушарбай, Могойтуйского района за счет средств частных застройщиков с условием последующего выкупа объектов в 2015 году.

18.06.2014 проведено совещание по вопросам реализации программы «Модернизация дошкольного образования на 2014-2015 годы», повесткой дня которого том числе было строительство дошкольных образовательных учреждений в муниципальном районе «Могойтуйский район» (т.1, л.д.92-93).

В письме Администрации муниципального района «Могойтуйский район» в адрес Министра образования, науки и молодежной политики Забайкальского края от 20.06.2014 № 1-597 указано, что администрацией района проведено предварительное согласование с застройщиками. Застройщиком по спорному объекту - детского сада в с.Ушарбай является строительная организация ООО «Тубаир» (т.1, л.д.94-95).

Согласно поручению Губернатора Забайкальского края от 18.02.2015 № ПП-3-15 в срок до 01 апреля 2015 года (до 01.06.2015) необходимо было обеспечить приобретение в муниципальную собственность завершенных объектов строительства «Детский сад с.Зуткулей Дульдургинского района» и «Детский сад в с.Ушарбай Могойтуйского района (т.1, л.д.90-91).

26.05.2014 Администрацией муниципального района «Могойтуйский район» ООО «Тубаир» выдано разрешение на строительство № RU 92515309-30/14, в соответствии с которым разрешает строительство здания детского сада площадью 1793,86 кв.м., расположенного по адресу: <...>, до 26.05.2016 (т.1, л.д.86).

30.10.2014 Администрацией муниципального района «Могойтуйский район» принято Постановление №718 «Об утверждении градостроительного плана», в соответствии с которым утвержден градостроительный план земельного участка под строительство детского сада общей площадью 0,485 га, расположенного по адресу <...> (т.1, л.д.74).

30.10.2014 Администрацией муниципального района «Могойтуйский район» выдано ООО «Тубаир» разрешение №RU92515309-38/14 на ввод объекта в эксплуатацию - Детский сад на 75 мест, расположенного по адресу: <...> (т.1, л.д.88).

21.11.2014 Администрацией муниципального района «Могойтуйский район» принято Постановление №741, в соответствии с которым принято решение о предоставлении земельного участка в аренду ООО «Тубаир» с кадастровым номером 80:02:040101:720 сроком на 3 года, общей площадью 5080 кв.м. с видом разрешенного использования - для размещения объекта образования (детский сад), расположенного адресу: <...> (т.1, л.д.79).

21.11.2014 Администрацией муниципального района «Могойтуйский район» заключен договор аренды земельного участка №16 от 21.11.2014, государственная собственность на который не разграничена, на территории Могойтуйского района с ООО «Тубаир» в соответствии с которым Обществу передан в аренду земельный участок в аренду сроком на 3 года с кадастровым номером 80:02:040101:720 площадью 5080 кв.м с видом разрешенного использования – для размещения объекта образования (детский сад), расположенного по адресу: <...> (т.1, л.д.81-82).

08.12.2014 Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Забайкальскому краю ООО «Тубаир» выдано свидетельство о государственной регистрации права № 75 АА 657977 на нежилое здание, площадью 1793,8 кв.м., 3 этажа, подземный этаж, расположенное по адресу: Забайкальский край. <...> (кадастровый номер 80:02:040101:722) (т.1, л.д.89).

20.02.2015 ООО «Тубаир» в адрес Администрации муниципального района «Могойтуйский район» направлено заявление, в соответствии с которым Общество просило расторгнуть договор аренды земельного участка от 21.11.2014 №16 (т.1, л.д.87).

В справке от 13.05.2015 №333 Администрация сельского поселения «Ушарбай» указывается, что на территории сельского поселения «Ушарбай» муниципального района «Могойтуйский район» нежилых зданий, соответствующих установленным требованиям аукционной документации для приобретения под детский сад на 75 мест не имеется, кроме объекта, расположенного по адресу - ул.Дугарова, 25 (т.1, л.д.100).

07.03.2014 Администрацией муниципального района «Могойтуйский район» принято Постановление №137 «Об уполномоченном органе на определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения нужд муниципального района «Могойтуйский район», в соответствии с которым определен уполномоченный орган на определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения нужд муниципального района «Могойтуйский район» - отдел по правовому обеспечению и охране труда Администрации муниципального района «Могойтуйский район»; утверждено Положение о порядке взаимодействия уполномоченного органа и заказчиков при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения нужд муниципального района «Могойтуйский район» (далее - Положение) (т.1, л.д.108).

Как указал антимонопольный орган в своем решении, в соответствии с пунктом 2.1 Положения уполномоченный орган в соответствии с Законом о контрактной системе и иными нормативными правовыми актами в сфере закупок осуществляет подготовку и проведение процедуры определения поставщика (подрядчика, исполнителя). Заказчик согласно пункту 3.1 Положения направляет в уполномоченный орган заявку и приложения к ней на проведение процедуры определения поставщика (подрядчика, исполнителя), а в соответствии с пунктом 3.7 Положения описывает закупки в соответствии с требованиями статьи 33 Закона о контрактной системе. При этом статьей 33 Закона о контрактной системе установлены правила описания объекта закупки.

Согласно распоряжению Администрации муниципального района «Могойтуйский район» от 06.11.2014 №168-р «О возложении функций заказчика» функции основного заказчика для организации работы по приобретению готового объекта под детский сад на 75 мест в с.Ушарбай возложены на Управление муниципального хозяйства Администрации муниципального района «Могойтуйский район» (т.1, л.д.107).

Таким образом, судом установлено и следует из материалов дела, что в соответствии с документацией о проведении аукциона в электронной форме на право заключения муниципального контракта на приобретение нежилого здания для размещения детского сада проектной мощностью на 75 мест в с.Ушарбай Могойтуйского района Забайкальского края (далее - аукционная документация) заказчиком является Управление муниципального хозяйства Администрации муниципального района «Могойтуйский район», а уполномоченным органом для осуществления функций по определению поставщиков (подрядчиков, исполнителей) - Администрация муниципального района «Могойтуйский район».

Аукционная документация утверждена заказчиком - заместителем руководителя по развитию инфраструктуры - начальником управления муниципальным хозяйством Администрации муниципального района «Могойтуйский район», согласована с уполномоченным органом - начальником по правовому обеспечению и охране труда Администрации муниципального района «Могойтуйский район» и начальником управления по финансам и местным налогам Администрации муниципального района «Могойтуйский район».

Как следует из материалов дела, 11.11.2014 уполномоченным органом для нужд заказчика размещено извещение на проведение аукциона в электронной форме на приобретение нежилого здания для размещения детского сада проектной мощностью на 75 мест в с.Ушарбай Могойтуйского района Забайкальского края (реестровый №0391300068714000007) (т.1, л.д.101).

Начальная (максимальная) цена контракта - 60 000 000,00 рублей.

Согласно пункту 8 аукционной документации начальная (максимальная) цена
контракта определена на основании отчета № 249/14 «Об определении рыночной стоимости нежилого здания (детский сад на 75 мест), расположенного по адресу: <...>» исполнитель ИП ФИО8, указанного в Приложении №2 аукционной документации (т.1, на обороте л.д.113, л.д.121-139).

Пунктом 4 аукционной документации установлен объект закупки - приобретение нежилого здания для размещения детского сада проектной мощностью на 75 мест в с.Ушарбай Могойтуйского района Забайкальского края.

Пунктом 4.1 аукционной документации установлено, что здание детского сада должно быть размещено на жилой территории с.Ушарбай Могойтуйского района, этажность не должна превышать 2 (двух) этажей (без учета цокольного этажа, ввод в эксплуатацию - не ранее 2010 года). Здание должно располагаться на земельном участке, находящемся в собственности либо ином праве, категория земель - земли населенных пунктов. Общая площадь земельного участка должна быть не менее 4800 кв.м.

Нежилое здание должно принадлежать участнику закупки на праве собственности (т.1, л.д.112-113).

В соответствии с Протоколом-1 рассмотрения единственной заявки на участие в электронном аукционе (номер извещения 0391300068714000007) от 28.11.2014 поступила 1 (одна) заявка ООО «Тубаир», которая признана соответствующей требованиям аукционной документации, аукцион признан несостоявшимся (т.1, л.д.102).

15.12.2014 между Управлением муниципального хозяйства администрации муниципального района «Могойтуйский район» и ООО «Тубаир» заключен муниципальный контракт №0391300068714000007-0140590-01. Начальная (максимальная) цена контракта составила 60 000 000,00 руб. (т.1, л.д.145-147).

25.12.2014 между Администрацией муниципального района «Могойтуйский район» и ООО «Тубаир» подписан акт приема-передачи нежилого здания (помещения), в соответствии с которым ООО «Тубаир» передано в собственность Администрации муниципального района «Могойтуйский район» нежилое здание общей площадью 1793,86 кв.м., расположенное по адресу: <...> (т.1, л.д.151).

В пункте 2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30 июня 2008 года N 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства" указано, что при анализе вопроса о том, являются ли действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке согласованными (статья 8 Закона о защите конкуренции), арбитражным судам следует учитывать, что согласованность действий может быть установлена и при отсутствии документального подтверждения наличия договоренности об их совершении.

Согласованность выражения воли означает осведомленность каждого из участников о намерении каждого другого участника действовать определенным образом и намерение каждого из участников действовать сообразно с известными ему предполагаемыми действиями других участников.

Наличие соглашения или согласованных действий должно быть доказано антимонопольным органом.

Во многих случаях доказательствами наличия соглашения или согласованных действий являются определенная последовательность, частота совершения и взаимосвязанность действий сторон соглашения, которые должны быть проанализированы на предмет того, следует ли из них, что между сторонами было достигнуто соглашение (согласованные действия).

Раздел рынка по территориальному принципу означает добровольный отказ хозяйствующего субъекта от деятельности на определенной территории. В итоге та или иная территория закрепляется за одним или несколькими участниками рынка, а другие участники рынка отказываются от деятельности на данной территории. Такой отказ может иметь место, как со стороны продавцов, так и со стороны покупателей.

Кроме того, включение в статью 16 Закона о защите конкуренции отдельно оговоренных в качестве запрещенных соглашений или согласованных действий, направленных на ограничение доступа на товарный рынок хозяйствующих субъектов, вызвано тем, что органы власти, организации, выполняющие функции органов власти, а в некоторых случаях и внебюджетные фонды и Центральный банк Российской Федерации обладают особыми полномочиями, позволяющими им влиять на обращение товара на рынке. В этом они схожи с доминирующим на рынке субъектом.

Поэтому законодателем и установлен запрет в отношении соглашений с участием перечисленных субъектов, направленных на ограничение доступа на товарный рынок, выхода из рынка, устранение с рынка.

Антимонопольным органом учтено то, что рынок строительства зданий и сооружений Забайкальского края насчитывает более 800 организаций, что говорит о его высокой конкурентности.

Заключение соглашения с конкретным хозяйствующим субъектом о строительстве здания (сооружения) ущемляет права неопределенного круга лиц участвовать в торгах на строительство детского сада.

Суд отмечает, что из содержания информационного письма администрации муниципального района «Могойтуйский район» от 10.01.2014 №1-7, направленного руководителям строительных организаций муниципального района «Могойтуйский район», следует, что перечень организаций представлен исключительно организациям района, тем самым ограничено право других хозяйствующих субъектов Российской Федерации на участие в торгах на строительство детского сада (т.1, л.д.42).

Антимонопольный орган указывает, что Администрацией муниципального района «Могойтуйский район» строительным организациям муниципального района предоставлено преимущество путем доступа к информации об утверждении Президентом Российской Федерации программа модернизации объектов дошкольного образования, в которой принимает участие муниципальный район «Могойтуйский район», и о планирующемся строительстве на территории района 3 детских садов.

Данные обстоятельства подтверждаются: во-первых, письмом Администрации муниципального района «Могойтуйский район» от 20.06.2014 №1-597 (т.1, л.д.94-95), которое содержит информацию о проведении предварительного согласования с застройщиками и наличии конкретного застройщика - ООО «Тубаир» по объекту - детский сад в с.Ушарбай. Во-вторых, начальная (максимальная) цена контракта установлена на основании отчета № 249/14 «Об определении рыночной стоимости нежилого здания (детский сад на 75 мест), расположенного по адресу: <...>». Следовательно, цена контракта сформирована исходя из цены здания, купленного по итогам несостоявшегося электронного аукциона. В-третьих, неоднократные обращения ООО «Тубаир» в адрес Администрации муниципального района «Могойтуйский район» о предоставлении письменных гарантий на выкуп здания детского сада, что также свидетельствуют о желании ООО «Тубаир» передать строящееся здание детского сада в муниципальную собственность. В-четвертых, Администрацией муниципального района «Могойтуйский район» в письме от 26.03.2014 №1-274 на имя первого заместителя председателя Правительства Забайкальского края ФИО7 указано, что администрацией внесено предложение о строительстве детского сада в с.Уршабай за счет средств частных застройщиков с условием последующего выкупа готовых объектов в 2015 году.

При таких условиях, суд считает, что действия Администрации муниципального района «Могойтуйского района» до проведения электронного аукциона на приобретение нежилого здания для размещения детского сада проектной мощностью на 75 мест в с.Ушарбай Могойтуйского района Забайкальского края и при его проведении, а также представленные документы свидетельствуют о наличии соглашения между муниципальным заказчиком и хозяйствующим субъектом ООО «Тубаир» о строительстве детского сада в с.Ушарбай за счет средств хозяйствующего субъекта с условием последующего выкупа готового объекта.

В связи с изложенным, оценив исследованные доказательства, с учетом всех установленных по делу обстоятельств в их совокупности и взаимной связи, суд считает правомерными выводы, сделанные антимонопольным органом при вынесении оспариваемого решения в части признания Администрации муниципального района «Могойтуйский район» нарушившим часть 4 статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-Ф3 «О защите конкуренции». Следовательно, оспариваемое решение антимонопольного органа соответствует закону и не нарушает прав и законных интересов заявителя.

В соответствии с частью 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

При указанных обстоятельствах в удовлетворении требований Администрации муниципального района «Могойтуйский район» следует отказать.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления Администрации муниципального района «Могойтуйский район» (ОГРН <***>, ИНН <***>) об отмене решения Комиссии Забайкальского Управления Федеральной антимонопольной службы по Забайкальскому краю от 13.04.2016 по делу № 3 в части Администрации муниципального района «Могойтуйский район» по признакам нарушения части 4 статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-Ф3 «О защите конкуренции», выразившегося в заключении соглашения между муниципальным заказчиком и хозяйствующим субъектом о строительстве детского сада в с. Ушарбай за счет хозяйствующего субъекта с условием последующего выкупа, что приводит или может привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, в том числе ограниченного доступа на товарный рынок хозяйствующих субъектов, отказать.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Четвёртый арбитражный апелляционный суд в течение одного месяца со дня принятия.

Судья Л.В. Бочкарникова