Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в судебном заседании исковое заявление Муниципального унитарного предприятия "Ярославский городской энергосбыт" города Ярославля (ИНН <***>, ОГРН <***>)

к Открытому акционерному обществу "Территориальная генерирующая компания № 2" (ИНН <***>, ОГРН <***>)

3-и лица: общество с ограниченной ответственностью «Рамикс», Комитет по управлению муниципальным имуществом мэрии города Ярославля

об урегулировании разногласий при заключении договора,

при участии

от истца – ФИО1, представитель по доверенности от 19.11.2013 (до перерыва)

от ответчика – ФИО2, представитель по доверенности от 01.02.2013 (до перерыва)

от 3-го лица 1 – не присутствовал

от 3- го лица 2 – не присутствовал

установил:

Муниципальное унитарное предприятие «Ярославский городской энергосбыт» города Ярославля обратилось в суд с иском к открытому акционерному обществу «Территориальная генерирующая компания №2» об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора №1000-2734-12 оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя. В качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечены общество с ограниченной ответственностью «Рамикс» и комитет по управлению муниципальным имуществом мэрии города Ярославля.

Первоначальные исковые требования истца состояли в изложении пунктов 3.1.23, 4.3, 9.3 договора, пунктов 102-109, 111-125, 275а Приложения №3 к договору в редакции протокола урегулирования разногласий №5 от 12.08.2013; пункт 4.4 договора из текста договора предлагалось исключить.

В ходе рассмотрения дела истец в порядке ст.49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнил исковые требования, просит принять пункты 3.1.23, 4.3, 9.3 договора, Приложение №4 к договору в редакции протокола урегулирования разногласий №5 от 12.08.2013, пункт 4.4 договора исключить. Уточнение исковых требований принято судом.

Ответчик исковые требования не признал. Полагает, что спорные пункты договора должны быть приняты в редакции ОАО «ТГК-2», представил отзыв на иск.

Третье лицо – комитет по управлению муниципальным имуществом мэрии города Ярославля в судебное заседание своего представителя не направил, заявил о рассмотрении дела в отсутствие представителя комитета.

Третье лицо – ООО «Рамикс» - в судебном заседании не присутствовало. О времени и месте рассмотрения спора извещено надлежащим образом.

В силу ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено без участия представителей третьих лиц.

В судебном заседании в порядке ст.163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв с 27.03.2014 до 9-30 час 01.04.2014. Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещены о перерыве в судебном заседании. После перерыва судебное заседание продолжено без участия представителей лиц, участвующих в деле.

Исследовав материалы дела, заслушав пояснения представителей истца и ответчика, суд установил следующее.

21.11.2012 письмом №1000-10-1/1762 ОАО «ТГК-2» направило в адрес МУП «Яргорэнергосбыт» г. Ярославля договор оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя №1000-2734-12.

21.12.2012 письмом №5397 МУП «Яргорэнергосбыт» г. Ярославля направило ОАО «ТГК-2» протокол разногласий к договору.

23.01.2013 письмом №1000-10-1/71 ОАО «ТГК-2» вернуло МУП «Яргорэнергосбыт» г. Ярославля протокол разногласий, подписанный с протоколом урегулирования разногласий.

20.02.2013 МУП «Яргорэнергосбыт» г. Ярославля письмом №556 направило ОАО «ТГК-2» протокол урегулирования разногласий, подписанный с протоколом согласования разногласий.

20.03.2013 ОАО «ТГК-2» письмом №1000-10-1/774 возвратило МУП «Яргорэнергосбыт» г. Ярославля протокол согласования разногласий с протоколом урегулирования разногласий №2.

19.04.2013 МУП «Яргорэнергосбыт» г. Ярославля письмом №1328 направило ОАО «ТГК-2» протокол урегулирования разногласий №2 с протоколом урегулирования разногласий №3.

17.05.2013 письмом №1000-10-1/1494 ОАО «ТГК-2» вернуло МУП «Яргорэнергосбыт» г. Ярославля протокол урегулирования разногласий №3, подписанный с протоколом согласования разногласий №3.

17.06.2013 МУП «Яргорэнергосбыт» г. Ярославля письмом №2054 возвратило ОАО «ТГК-2» протокол согласования разногласий №3 с протоколом урегулирования разногласий №4.

16.07.2013 ОАО «ТГК-2» письмом №1000-10-1/2742 направило МУП «Яргорэнергосбыт» г. Ярославля протокол урегулирования разногласий №4, подписанный с протоколом согласования разногласий №4.

16.08.2013 МУП «Яргорэнергосбыт» г. Ярославля письмом №3093 направило ОАО «ТГК-2» протокол согласования разногласий №4 с протоколом урегулирования разногласий №5.

13.09.2013 ОАО «ТГК-2» вернуло в адрес МУП «Яргорэнергосбыт» г. Ярославля протокол урегулирования разногласий №5, подписанный с протоколом согласования разногласий №5.

На основании ст.445 Гражданского кодекса Российской Федерации истец передал для урегулирования в судебном порядке следующих пунктов договора (с учетом уточнения исковых требований): 3.1.23, 4.3, 4.4, 9.3, Приложение №4 к договору.

Ответчик считает, что спорные пункты договора должны быть изложены в его редакции по тексту протокола согласования разногласий №5.

Пояснения КУМИ мэрии г. Ярославля, изложенные в отзыве на иск от 10.12.2013, касаются Приложения №3 к договору, которое истец исключил из пунктов, подлежащих урегулированию судом.

Оценив представленные в материалы дела доказательства в их совокупности по правилам ст.71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проанализировав правовые позиции сторон, суд исходит из следующего.

В силу пункта 1 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно статье 446 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Договор оказания услуг по передаче тепловой энергии является публичным договором, обязательным для заключения для теплоснабжающей организации.

Договор считается заключенным согласно статье 432 Гражданского кодекса Российской Федерации, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Учитывая, что у сторон возникли разногласия по существенным условиям договора, суд приходит к выводу о том, что договор между сторонами является незаключенным.

Исходя из принципа свободы договора, арбитражный суд при урегулировании разногласий, возникших при заключении публичного договора, не вправе включать в договор несогласованное сторонами условие, если содержание этого условия не предусмотрено законом или иными правовыми актами.

Истец предлагает включить в текст договора пункт 3.1.23 в следующей редакции:

«При наличии приборов учета тепловой энергии, теплоносителя, установленных на теплоисточниках Заказчика, до 1-ого числа месяца, следующего за расчетным, предоставлять Исполнителю отчет за подписью уполномоченного лица о теплопотреблении по установленной форме, прилагаемой к «Акту допуска в эксплуатацию узла учета тепловой энергии и теплоносителя», оформляемого Заказчиком и Исполнителем».

Истец полагает, что его требования по данному пункту соответствуют действующему законодательству (п.8.7, п.8.8 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденных Минтопэнерго РФ 12.09.1995 №Вк-4936) и необходимы истцу для проверки выставляемых ответчиком счетов на тепловоые потери в целях подписания актов.

Ответчик, не согласившись с предложенной редакцией пункта 3.1.23, считает, что указанный пункт должен быть изложен следующим образом: «Предоставлять Исполнителю не позднее 1-го рабочего дня месяца, следующего за расчетным, сведения о фактических среднемесячных значениях температуры сетевой воды в подающем и обратном трубопроводах по каждой тепломагистрали от теплоисточников Заказчика».

При этом ответчик ссылается на то, что данное условие не является существенным. Каким-либо законом или нормативным правовым актом не предусмотрена обязанность теплоснабжающей организации предоставлять показания прибора учета с источника теплоты. Обосновывая свою редакцию пункта 3.1.23, ответчик ссылается на ст.ст.421, 422 Граждаснкого кодекса Российской Федерации, ст.19 Федерального закона «О теплоснабжении», п.п.1, 9 ст.13 Федерального закона «Об энергосбережении и повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», Правила организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 №808.

Суд полагает, что пункт 3.1.23 подлежит включению в текст договора в редакции ОАО «ТГК-2» в силу следующего.

Согласно п.1 ст.19 Федерального закона «О теплоснабжении» количество тепловой энергии, теплоносителя, поставляемых по договору теплоснабжения или договору поставки тепловой энергии, а также передаваемых по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, подлежит коммерческому учету.

В соответствии с п.1 ст.13 Федерального закона от 23.11.2009 №261-ФЗ «Об энергосбережении и повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» как производимые, так и передаваемые и потребляемые энергетические ресурсы подлежат обязательному учету с применением приборов учета используемых энергетических ресурсов. Исполнение требований указанной статьи в части организации учета используемых энергетических ресурсов применительно к объектам, подключенным к системам централизованного снабжения соответствующим энергетическим ресурсом, должно обеспечивать учет используемых энергетических ресурсов в местах подключения указанных объектов к таким сетям либо, применительно к объектам, используемым для передачи энергетических ресурсов, в местах подключения смежных объектов, используемых для передачи энергетических ресурсов и принадлежащих на праве собственности или ином предусмотренном законодательством Российской Федерации основании разным лицам.

Согласно п.9 ст.13 Закона №261-ФЗ с 01.07.2010 организации, которые осуществляют снабжение, в том числе тепловой энергией, или ее передачу и сети инженерно-технического обеспечения которых имеют непосредственное присоединение к сетям, входящим в состав инженерно-технического оборудования объектов, подлежащих в соответствии с требованиями настоящей статьи оснащению приборами учета используемых энергетических ресурсов, обязаны осуществлять деятельность по установке, замене, эксплуатации приборов учета используемых энергетических ресурсов, снабжение которыми или передачу которых они осуществляют.

Учитывая изложенные нормы права, а также принимая во внимание обязанность каждого участника установить прибор учета на принадлежащем ему участке сети, в том числе обязанность теплосетевой компании, оказывающей услуги по передаче тепловой энергии, обеспечить учет энергетических ресурсов, поставляемых через ее сети, путем установки прибора учета на участке сети, граничащем с сетями другого владельца, основания для изложения пункта 3.1.23 в редакции истца отсутствуют. Обязанность заказчика услуг по передаче тепловой энергии предоставлять исполнителю показания прибора учета с источника теплоты законом не предусмотрена.

По мнению истца, в текст договора должен быть включен пункт 4.3 в следующей редакции:

«При отсутствии приборов учета, позволяющих определять объем потерь в тепловых сетях Исполнителя, количество тепловой энергии и теплоносителя, поставленных Заказчиком в течение расчетного периода в тепловые сети Исполнителя для компенсации потерь тепловой энергии и теплоносителя, определяется в соответствии с Приложением № 4 к настоящему договору, но не более утвержденных Министерством энергетики Российской Федерации для Исполнителя. Ориентировочный объем потерь тепловой энергии и объёмы потерь теплоносителя представлены в Приложении № 2 к настоящему договору».

В обоснование своей позиции истец ссылается на п.5 ч.4 ст.17 Федерального закона «О теплоснабжении», в соответствии с которым существенным условием договора оказания услуг по передаче тепловой энергии является расчетный порядок распределения потерь тепловой энергии, теплоносителя между тепловыми сетями каждой организации при отсутствии приборов учета на границе смежных тепловых сетей.

По мнению истца, в нарушение прямого указания в законе на необходимость указания в договоре порядка распределения потерь между тепловыми сетями сторон ОАО «ТГК-2» предлагает определять лишь объем потерь в сетях исполнителя в размере нормативных технологических потерь, утвержденных Министерством энергетики Российской Федерации с корректировкой на фактические условия работы системы в течение расчетного периода, при этом не производя корректировку материальных характеристик тепловых сетей и объема потерь теплоносителя. Методика корректировки потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях исполнителя представлена ОАО «ТГК-2» в Приложении №4.

Истец считает, что принятие п.4.3 и Приложения №4 в редакции ОАО «ТГК-2» приведет к нарушению п.5 ч.4 ст.17 Федерального закона «О теплоснабжении, а также признанию договора незаключенным в связи с отсутствием в нем существенного условия.

Истец предлагает свою методику распределения потерь тепловой энергии, теплоносителя в тепловых сетях исполнителя, изложенную в Приложении №4 к договору. Считает, что предлагаемый им порядок распределения потерь в тепловых сетях соответствует Порядку распределения потерь тепловой энергии, теплоносителя, предусмотренному Правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации №1034 от 18.11.2013. По мнению истца, отсутствие методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, позволяющей определить количество тепловой энергии, теплоносителя, отпущенных источником тепловой энергии, теплоносителя, тепловой энергии и массы (объема) теплоносителя, которые получены потребителем, тепловой энергии, теплоносителя, израсходованных потребителем во время отсутствия коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя по приборам учета, и иных показателей, указанных в п.114 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя №1034, не лишает стороны возможности определить данные величины способами, установленными действующим законодательством (по приборам учета, по нормативам потребления) или соглашением сторон до разработки данной методики, и не снимает со сторон обязанности по использованию в расчетах именно порядка распределения потерь тепловой энергии между тепловыми сетями. Полагает, что порядок распределения потерь тепловой энергии и теплоносителя является порядком учета тепловой энергии и теплоносителя, предусмотренным действующим законодательством в целях определения объема и оплаты тепловых потерь.

Ответчик предложил иную редакцию спорного пункта:

« При отсутствии приборов учета, позволяющих определять объем потерь в тепловых сетях Исполнителя, количество тепловой энергии и теплоносителя, поставленных Заказчиком в течение расчетного периода в тепловые сети Исполнителя для компенсации потерь тепловой энергии и теплоносителя, принимается в объеме нормативных технологических потерь, утвержденных Министерством энергетики Российской Федерации для Исполнителя с корректировкой на фактические условия работы системы в течение расчетного периода, без корректировки материальных характеристик тепловых сетей и объема потерь теплоносителя. Ориентировочный объем потерь тепловой энергии и объёмы потерь теплоносителя представлены в Приложении № 2 к настоящему договору».

Приложение №4 к договору в редакции, предложенной ответчиком:

Приложение № 4

к договору № ________ от __________20____г. оказания услуг по передаче

тепловой энергии, теплоносителя

Методика корректировки потерь тепловой энергии, теплоносителя

в тепловых сетях Исполнителя

1.Нормируемые эксплуатационные месячные тепловые потери через теплоизоляционные конструкции тепловой сети (ГДж (Гкал)) определяются по формуле:

где , и - нормируемые эксплуатационные часовые тепловые потери участков соответственно для подземной прокладки суммарно по подающему и обратному трубопроводам и раздельно для надземной прокладки при среднемесячных условиях работы тепловой сети, МВт (Гкал/ч);

n м - продолжительность работы тепловой сети в рассматриваемом месяце, ч.

Нормируемые эксплуатационные часовые тепловые потери при среднемесячных условиях работы тепловой сети определяются:

— для участков подземной прокладки суммарно по подающему и обратному трубопроводам [МВт (Гкал/ч)] по формуле

— для участков надземной прокладки раздельно по подающему и обратному [МВт (Гкал/ч)] трубопроводам по формулам:

где , , - нормируемые эксплуатационные часовые тепловые потери через теплоизоляционные конструкции по видам прокладки в целом для тепловой сети при среднегодовых температурных условиях ее работы, Гкал/ч;

и - фактические среднемесячные значения температуры сетевой воды соответственно в подающем и обратном трубопроводах тепловой сети по температурному графику при фактических среднемесячных значениях температуры наружного воздуха (согласно температурному графику), °С;

и - фактические среднемесячные температуры соответственно грунта на глубине заложения трубопроводов и наружного воздуха (согласно температурному графику), °С;

, и — соответственно значения среднегодовых температур сетевой воды в подающем и обратном трубопроводах и температуры грунта на глубине заложения трубопроводов, °С.

2. Нормируемые эксплуатационные тепловые потери с утечкой сетевой воды по месяцам в отопительном и летнем сезонах, ГДж (Гкал), определяются по формулам:

где , - нормируемые эксплуатационные тепловые потери с утечкой сетевой воды по сезонам работы тепловой сети (отопительному и летнему), Гкал;

и — среднемесячные значения температуры сетевой воды соответственно в подающем и обратном трубопроводах, °С;

и - средние значения температуры сетевой воды соответственно в подающем и обратном трубопроводах за отопительный сезон, °С, определяются как средние значения из среднемесячных значений температуры за соответствующий период;

- среднемесячное значение температуры холодной воды, °С; при отсутствии данных принимается равным или ;

и — значения температуры воды, поступающей на источник тепловой энергии, соответственно в отопительном и летнем сезонах работы тепловой сети (°С), определяются как средние значения из соответствующих среднемесячных значений температуры холодной воды;

n м - продолжительность работы тепловой сети в рассматриваемом месяце, ч;

n от, n л - продолжительность работы тепловой сети соответственно в отопительный и летний периоды, ч.

Заказчик Исполнитель

Управляющий директор Директор МУП «Яргорэнергосбыт»

ГУ ОАО «ТГК-2» по ЯО г. Ярославля

__________________ ФИО3 ___________________ ФИО4

« » _________________20__г. « » __________________ 20__г.

м.п. м.п.

Рассмотрев предложенные сторонами методики, судом принимается редакция пункта 4.3 и Приложения №4 в редакции ответчика в силу следующего.

В соответствии с пунктом 3 постановления Правительства Российской Федерации №1034 от 18.11.2013, которым утверждены Правила коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, Министерству строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации предписано в двухнедельный срок утвердить методику осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя. Методика осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя до настоящего времени отсутствует.

Согласно пункту 114 Правил №1034 определение количества поставленной (полученной) тепловой энергии, теплоносителя в целях коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя (в том числе расчетным путем) производится в соответствии с методикой осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной Министерством строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации. В соответствии с методикой осуществляется:

а) организация коммерческого учета на источнике тепловой энергии, теплоносителя и в тепловых сетях;

б) определение количества тепловой энергии, теплоносителя в целях их коммерческого учета, в том числе:

количества тепловой энергии, теплоносителя, отпущенных источником тепловой энергии, теплоносителя;

количества тепловой энергии и массы (объема) теплоносителя, которые получены потребителем;

количество тепловой энергии, теплоносителя, израсходованных потребителем во время отсутствия коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя по приборам учета;

в) определение количества тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем для подключения через центральный тепловой пункт, индивидуальный тепловой пункт, от источников тепловой энергии, теплоносителя, а также для иных способов подключения;

г) определение расчетным путем количества тепловой энергии, теплоносителя при бездоговорном потреблении тепловой энергии;

д) определение распределения потерь тепловой энергии, теплоносителя;

е) при работе приборов учета в течение неполного расчетного периода корректировка расхода тепловой энергии расчетным путем за время отсутствия показаний в соответствии с методикой.

Таким образом, ввиду отсутствия соответствующего ведомственного акта указанные Правила не могут быть фактически применены.

Кроме того, принцип расчета и распределения потерь, предложенный истцом, не соответствует указанным Правилам.

Порядок распределения потерь тепловой энергии, теплоносителя между тепловыми сетями при отсутствии приборов учета на границах смежных тепловых сетей предусмотрен разделом V Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя №1034. Правилами предусмотрено деление общего количества тепловых потерь на нормативные технологические потери при передаче тепловой энергии и сверхнормативные потери, которые превышают утвержденные значения и которые рассчитываются исходя из балансов количестве тепловой энергии и теплоносителя.

Методика, предложенная истцом, предусматривает распределение тепловых потерь и теплоносителя между владельцами сетей пропорционально объему сетей без разделения общего объема потерь на две части: утвержденные нормативные и сверхнормативные. Истец предлагает распределять общее количество тепловых потерь без разбивки их на владельцев тепловых сетей. Правилами предусмотрен расчет сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя и последующее их распределение между владельцами пропорционально утвержденным значениям нормативов технологических потерь.

Кроме того, спорный пункт 4.3 находится в разделе 4 «Порядок оплаты исполнителем тепловой энергии и теплоносителя в целях восполнения потерь в принадлежащих ему сетях», является элементом договора теплоснабжения. Согласно пункту 21 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации от 08.08.2012 №808 существенным условием договора теплоснабжения является порядок осуществления учета потребляемой тепловой энергии и теплоносителя. Однако истец порядок осуществления учета потребляемой тепловой энергии и теплоносителя заменяет порядком распределения потерь тепловой энергии и теплоносителя между тепловыми сетями каждой организации при отсутствии приборов учета на границе смежных тепловых сетей, не предлагая расчетного способа учета тепловой энергии и теплоносителя.

Предложенная ответчиком методика также соответствует сложившимся между сторонами отношениям по договору №0001-2348-10 оказания услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя от 17.12.2010, в том числе касающимся порядка расчетов.

ОАО «ТКГ-2» предлагает включить в текст договора пункт 4.4 в редакции: «Сверхнормативные потери тепловой энергии и теплоносителя, связанные с нарушением целостности тепловой изоляции тепловых сетей Исполнителя, с производительными и непроизводительными утечками из сетей Исполнителя фиксируются актами, составленными совместно Заказчиком и Исполнителем, и подлежат оплате Исполнителем.

Объем сверхнормативных потерь с утечкой теплоносителя из тепловых сетей Исполнителя определяется исходя из характера дефекта и температуры теплоносителя, принимаемой по показаниям приборов учета источников теплоты. Объем сверхнормативных потерь тепловой энергии через тепловую изоляцию тепловых сетей Исполнителя определяется с учетом фактического состояния теплоизоляционных конструкций трубопроводов с применением поправочных коэффициентов согласно МДК 4-03.2001 «Методика определения, нормативных значений показателей функционирования водяных тепловых сетей систем коммунального теплоснабжения», утвержденной Приказом Госстроя России от 01.10.2001г. № 225».

Истец возражает против включения данного пункта в договор, поскольку полагает, что методикой распределения тепловых потерь в тепловых сетях сторон уже предусмотрен порядок распределения всего объема потерь и указаны способы их определения, в том числе при нарушении целостности изоляции и утечках. Принятие п.4.4 приведет к повторной оплате неопределенной части тепловых потерь. Обязанности по приобретению тепловой энергии, теплоносителя для компенсации сверхнормативных потерь действующим законодательством не предусмотрено, как не предусмотрено и самого понятия «сверхнормативные потери».

Суд полагает, что пункт 4.4 подлежит включению в текст договора как нормативно обоснованный в силу следующего.

На основании п.9 Инструкции по организации в Минэнерго России работы по расчету и обоснованию нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, утвержденной приказом Минэнерго России от 30.12.2008 №325 (Инструкция №325) к нормативам технологических потерь при передаче тепловой энергии относятся потери и затраты энергетических ресурсов, обусловленные техническим состоянием теплопроводов и оборудования и техническими решениями по надежному обеспечению потребителей тепловой энергии и созданию безопасных условий эксплуатации тепловых сетей.

Потери теплоносителя при авариях и других нарушениях нормального эксплуатационного режима, а также сверхнормативные потери в нормируемую утечку не включаются.

При этом потери теплоносителя и потерь тепла с ними при нарушении нормального режима эксплуатации тепловых сетей, а также потери, превышающие расчетные нормативные значения потерь теплоносителей и тепловой энергии, в норматив технологических потерь при передаче тепловой энергии не включаются.

В соответствии с ч.3 ст.543 Гражданского кодекса Российской Федерации требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

В соответствии с пунктами 11.1, 11.2 Правил технической эксплуатации тепловых энергоустановок, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 24.03.2003 №115, при подготовке к отопительному периоду для обеспечения надежности теплоснабжения потребителей в установленные сроки выполняется комплекс соответствующих мероприятий, направленных на выявление и устранение нарушений в работе тепловых энергоустановок.

Пунктами 6.1.31 Правил №115 предусмотрено, что для всех трубопроводов тепловых сетей, арматуры, фланцевых соединений, компенсаторов и опор труб независимо от температуры теплоносителя и способов прокладки следует выполнять устройство тепловой изоляции в соответствии со строительными нормами и правилами, определяющими требования в тепловой изоляции оборудования и трубопроводов.

Согласно требованиям п.4.1 СНиП 41-03-2003 «Тепловая изоляция оборудования и трубопроводов» теплоизоляционная конструкция должна обеспечивать нормативный уровень тепловых потерь оборудованием и трубопроводами, безопасную для человека температуру их наружных поверхностей, требуемые параметры теплохолодоносителя при эксплуатации.

В силу п.6.2.29 Правил №115 при эксплуатации тепловых сетей утечка теплоносителя не должна превышать норму, которая составляет 0,25% среднегодового объема воды в тепловой сети и присоединенных к ней системах теплопотребления в час, независимо от схемы их присоединения за исключением систем горячего водоснабжения, присоединенных через водоподогреватель.

В случае отсутствия тепловой изоляции тепловых сетей, принадлежащих истцу, нормативный уровень тепловых потерь не обеспечивается, следовательно истцом должны оплачиваться сверхнормативные потери.

В силу ст.110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы на госпошлину относятся на истца, так как спорные пункты приняты в редакции, предложенной ответчиком.

Руководствуясь статьями 167-170, 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Принять спорные пункты договора №1000-2734-12 оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, заключенного между муниципальным унитарным предприятием "Ярославский городской энергосбыт" города Ярославля (ИНН <***>, ОГРН <***>) и открытым акционерным обществом "Территориальная генерирующая компания № 2" (ИНН <***>, ОГРН <***>), в следующей редакции:

Пункт 3.1.23: «Предоставлять Исполнителю не позднее 1-го рабочего дня месяца, следующего за расчетным, сведения о фактических среднемесячных значениях температуры сетевой воды в подающем и обратном трубопроводах по каждой тепломагистрали от теплоисточников Заказчика».

Пункт 4.3: «При отсутствии приборов учета, позволяющих определять объем потерь в тепловых сетях Исполнителя, количество тепловой энергии и теплоносителя, поставленных Заказчиком в течение расчетного периода в тепловые сети Исполнителя для компенсации потерь тепловой энергии и теплоносителя, принимается в объеме нормативных технологических потерь, утвержденных Министерством энергетики Российской Федерации для Исполнителя с корректировкой на фактические условия работы системы в течение расчетного периода, без корректировки материальных характеристик тепловых сетей и объема потерь теплоносителя.

Ориентировочный объем потерь тепловой энергии и объёмы потерь теплоносителя, представлены в Приложении № 2 к настоящему договору».

Пункт 4.4: «Сверхнормативные потери тепловой энергии и теплоносителя, связанные с нарушением целостности тепловой изоляции тепловых сетей Исполнителя, с производительными и непроизводительными утечками из сетей Исполнителя фиксируются актами, составленными совместно Заказчиком и Исполнителем, и подлежат оплате Исполнителем.

Объем сверхнормативных потерь тепловой энергии через тепловую изоляцию тепловых сетей Исполнителя определяется с учетом фактического состояния теплоизоляционных конструкций трубопроводов с применением поправочных коэффициентов согласно МДК 4- 03.2001 «Методика определения, нормативных значений показателей функционирования водяных тепловых сетей систем коммунального теплоснабжения», утвержденной Приказом Госстроя России от 01.10.2001г. № 225».

Пункт 9.3: «Приложение № 4 «Методика корректировки потерь тепловой энергии, теплоносителя в тепловых сетях Исполнителя».

Приложение №4 к договору №1000-2734-12: